В Справочнике для граждан о порядке применения положений Конвенции, разработанном Комитетом по охране прав ребенка, со ссылкой на статью 3 Конвенции указывается, какое перемещение или удержание ребенка рассматривается как незаконное.
Так, перемещение или удержание ребенка рассматриваются как незаконные, если:
а) они осуществляются с нарушением прав опеки, которыми были наделены какое-либо лицо, учреждение или иная организация, совместно или индивидуально, в соответствии с законодательством государства, в котором ребенок постоянно проживал до его перемещения или удержания;
б) во время перемещения или удержания эти права эффективно осуществлялись, совместно или индивидуально, или осуществлялись бы, если бы не произошло перемещение или удержание.
Права опеки, упомянутые в пункте а), могут возникнуть, в частности, в соответствии с законом либо на основании судебного или административного решения, либо на основании соглашения, влекущего юридические последствия по законодательству этого государства.
Датой незаконного перемещения считается день перемещения ребенка с территории государства его места постоянного проживания.
Датой незаконного удержания считается первый день после истечения срока, на который было дано должным образом оформленное согласие на вывоз ребенка.
Например, один родитель дает другому родителю согласие на вывоз ребенка с 21 марта по 21 апреля 2015 года. Родитель, который вывез ребенка, не возвращает его после указанного срока. Датой незаконного удержания будет 22 апреля 2015 года.
От даты похищения или незаконного удержания зависит, применяется Конвенция или нет.
Конвенция применяется, если ребенку не исполнилось 16 лет, с даты похищения или удержания прошло не более одного года, похищение/удержание одним из родителей нарушает право опеки (единоличной или совместной) или право доступа второго родителя, как это определено в статье 3 Конвенции, а также если Конвенция действует между Республикой Казахстан и государством, в которое или из которого ввезен/вывезен ребенок.
Актуализированный список государств-участников, признавших присоединение Республики Казахстан, находится на официальном сайте Гаагской конференции международного частного права: http://www.hcch.net.
2. Подсудность дел данной категории определена статьей 27 ГПК.
3. В части третьей комментируемой статьи регламентирован порядок подачи заявления в случае, если место пребывания ребенка в Республике Казахстан неизвестно.
4. В части четвертой комментируемой статьи регламентирован порядок рассмотрения заявления в случае изменения места пребывания ребенка.
5. В части пятой комментируемой статьи предусмотрена обязательность указания в заявлении о возвращении ребенка или осуществлении прав доступа на него на данную Конвенцию.
Статья 393. Порядок рассмотрения заявлений о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа
Дела по заявлениям о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа на основании международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан (далее - дело о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа), рассматриваются и разрешаются по общим правилам искового производства с особенностями, установленными международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, и настоящей главой.
См. комментарий к главе 18 ГПК.
Статья 394. Обеспечение иска
В необходимых случаях, наряду с другими мерами по обеспечению иска в соответствии с главой 15 настоящего Кодекса, судья может запретить ответчику до вступления в законную силу решения суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа изменять место пребывания ребенка и временно ограничить его выезд из Республики Казахстан.
В данной статье законодатель наряду с другими мерами по обеспечению иска предусмотрел возможность запрета ответчику до вступления решения суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа изменять место пребывания ребенка и временно ограничить его выезд из Республики Казахстан (см. комментарий к главе 15 ГПК).
Статья 395. Недопустимость соединения исковых требований и предъявления встречного иска
Соединение нескольких исковых требований, за исключением случая объединения истцом требований о возвращении двух и более детей, незаконно перемещенных в Республику Казахстан или удерживаемых в Республике Казахстан, или об осуществлении в отношении двух и более детей прав доступа на основании международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, и предъявление встречного иска по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа не допускаются.
Императивная норма, запрещающая соединение нескольких исковых требований и предъявление встречного иска при рассмотрении дел о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа.
Статья 396. Рассмотрение заявления о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа
1. Заявление о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа рассматривается с обязательным участием прокурора и органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству.
2. Заявление о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа рассматривается судом в срок, не превышающий сорока двух дней со дня принятия заявления судом, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и составление мотивированного решения.
1. Согласно части второй статьи 54 ГПК прокурор вправе вступить в процесс для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на него законом обязанностей. Участие прокурора в гражданском судопроизводстве обязательно по делам, затрагивающим интересы государства, когда требуется защита общественных интересов или граждан, которые самостоятельно не могут себя защищать, а также когда необходимость участия прокурора признана судом или прокурором.
В части первой комментируемой статьи прямо предусмотрена законом обязательность участия при рассмотрении заявления о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа на него как прокурора, так и органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству, исходя из интересов ребенка.
2. Заявления по данной категории дел рассматриваются в более сокращенный срок, чем предусмотрено статьей 183 ГПК, поскольку это связано с защитой прав и интересов ребенка, находящегося в другой стране, и направлено на оперативное рассмотрение заявления.
Статья 397. Решение суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа
1. Решение суда по делу о возвращении на основании международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, незаконно перемещенного в Республику Казахстан или удерживаемого в Республике Казахстан ребенка должно соответствовать установленным главой 19 настоящего Кодекса требованиям и содержать обоснование необходимости возвращения ребенка в государство постоянного проживания в соответствии с международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, порядок возвращения ребенка, указание на распределение судебных расходов и расходов, связанных с возвращением ребенка, или обоснование отказа в возвращении ребенка в государство постоянного проживания в соответствии с международным договором Республики Казахстан и указание на распределение судебных расходов.
2. Решение суда по делу об осуществлении в отношении ребенка, незаконно перемещенного в Республику Казахстан или удерживаемого в Республике Казахстан, прав доступа на основании международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, должно соответствовать установленным главой 19 настоящего Кодекса требованиям и содержать обоснование осуществления истцом прав доступа в соответствии с международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, меры по обеспечению осуществления истцом прав доступа, указание на распределение судебных расходов или обоснование отказа в осуществлении прав доступа в соответствии с международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, и указание на распределение судебных расходов.
1, 2. См. комментарий к главе 19 ГПК и нормативное постановление Верховного Суда № 5 от 11 июля 2003 года «О судебном решении».
Статья 398. Срок подачи апелляционных жалобы, протеста на решение суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа и срок рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции
1. Апелляционные жалоба, протест на решение суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия решения суда в окончательной форме в соответствии с правилами, установленными главой 52 настоящего Кодекса.
2. Поступившее по апелляционным жалобе, протесту дело о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа рассматривается в срок, не превышающий одного месяца, со дня его поступления в суд апелляционной инстанции в соответствии с правилами, установленными главой 52 настоящего Кодекса.
1. В комментируемой статье законодатель предусмотрел сокращенный срок подачи апелляционных жалобы, протеста на решение суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа.
Так, если согласно части третьей статьи 403 ГПК апелляционные жалоба, протест могут быть поданы в течение одного месяца со дня вынесения решения в окончательной форме, а лицами, не участвовавшими в судебном разбирательстве, - со дня направления им копии решения, то данной нормой по указанной категории дел предусмотрен срок подачи апелляционных жалоб и протеста в течение десяти дней (порядок подачи апелляционных жалоб, протеста см. в комментарии к главе 52 ГПК).
2. В части второй комментируемой статьи законодатель предусмотрел также и сокращенный срок рассмотрения апелляционных жалобы, протеста. Так, согласно статье 415 ГПК в суде апелляционной инстанции дело рассматривается в двухмесячный срок со дня его поступления в суд, за исключением случаев, установленных настоящим Кодексом. По данной категории дел апелляционные жалоба, протест должны рассматриваться в срок, не превышающий одного месяца (порядок рассмотрения апелляционных жалобы, протеста см. в комментарии к главе 52 ГПК).
Статья 399. Срок подачи и рассмотрения частной жалобы, протеста на определение суда по заявлению о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа
1. На определение суда по заявлению о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа может быть подана частная жалоба, принесен протест в течение десяти рабочих дней со дня вынесения определения в соответствии с правилами, установленными главой 52 настоящего Кодекса.
2. Частная жалоба, протест, указанные в части первой настоящей статьи, рассматриваются не позднее десяти рабочих дней со дня передачи дела в апелляционную инстанцию в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 429 настоящего Кодекса.
1, 2. См. комментарий к главе 52 ГПК.
Статья 400. Высылка копий судебных постановлений
1. Копии определений суда об отказе в принятии, о возвращении, об оставлении заявления о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа без рассмотрения, о приостановлении, возобновлении или прекращении производства по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа, копия определения, вынесенного судом апелляционной инстанции по частной жалобе или протесту на указанные определения суда первой инстанции, направляются не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения, уполномоченному органу, назначенному в Республике Казахстан в целях обеспечения исполнения обязательств по международному договору Республики Казахстан (далее в настоящей статье - центральный орган), а также в суд, в производстве которого находится дело, связанное со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду, вынесшему определение.
2. Копии определений суда, предусмотренных частью второй статьи 151, частью второй статьи 152 настоящего Кодекса, по заявлению о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа вручаются заявителю или направляются ему не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
3. Копии определений суда, предусмотренных статьей 271 настоящего Кодекса, по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа высылаются лицам, участвующим в деле, если они не явились в судебное заседание, не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
4. Копии решения суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа направляются лицам, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, и центральному органу не позднее дня, следующего за днем принятия решения суда в окончательной форме. В случае, если по указанному делу в соответствии со статьей 236 настоящего Кодекса принято дополнительное решение, его копия направляется лицам, участвующим в деле, и центральному органу не позднее дня, следующего за днем принятия дополнительного решения.
5. По истечении срока на апелляционное обжалование, если решение суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа не было обжаловано, копия вступившего в законную силу решения направляется центральному органу и в суд, приостановивший производство по делу, связанному со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду, принявшему решение.
6. Копия апелляционного определения по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа в трехдневный срок со дня вынесения направляется центральному органу и в суд первой или второй инстанции, в производстве которого находится дело, связанное со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду, вынесшему определение.
7. Копия определения суда о разъяснении решения суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа направляется лицам, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, и центральному органу не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
1. В части первой комментируемой статьи предусмотрена обязательность и срочность направления копии определений суда по всем указанным процессуальным действиям суда в уполномоченный орган (центральный орган - Комитет по защите прав детей), а также в суд, в производстве которого находится дело, связанное со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду, вынесшему определение. Срок направления копии определения установлен не позднее дня, следующего за днем вынесения определения.
2. Копии определений суда об отказе в принятии заявления и о возвращении искового заявления вручаются заявителю или направляются ему не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
3. В указанной части комментируемой статьи предусмотрен порядок высылки копии определений суда лицам, участвующим в деле, если они не явились в судебное заседание. Срок высылки также не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
4. В части четвертой комментируемой статьи регламентирован порядок направления копии решения суда по делу о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа. Копия решения направляется лицам, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, и центральному органу. Срок направления копии решения определен не позднее дня, следующего за днем принятия решения суда в окончательной форме.
5. В части пятой комментируемой статьи предусмотрен порядок направления копии решения суда, вступившего в законную силу, в случае, когда истек срок апелляционного обжалования и решение суда не было обжаловано. В таком случае копия решения суда направляется центральному органу и в суд, приостановивший производство по делу, связанному со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду, принявшему решение. При этом законодатель не предусматривает конкретный срок направления копии решения.
6. Частью шестой настоящей статьи предусмотрен трехдневный срок направления апелляционного определения со дня его вынесения центральному органу и в суд первой или второй инстанции, в производстве которого находится дело, связанное со спором об этом ребенке, если о таком деле известно суду апелляционной инстанции.
7. Копия определения суда о разъяснении решения суда по данной категории дел направляется лицам, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, и центральному органу не позднее дня, следующего за днем вынесения соответствующего определения.
Необходимо отметить, что во всех случаях направления копий определения либо решения суда в соответствии со статьями 234, 271 ГПК возможно использование средств связи, обеспечивающих фиксирование его получения.
РАЗДЕЛ 3. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ
Глава 52. АПЕЛЛЯЦИОННЫЕ ОБЖАЛОВАНИЕ, ОПРОТЕСТОВАНИЕ СУДЕБНЫХ АКТОВ
Статья 401. Право апелляционных обжалования, опротестования судебного решения
1. В соответствии с правилами, предусмотренными настоящей главой, решения суда, не вступившие в законную силу, могут быть обжалованы, опротестованы в апелляционном порядке.
2. Право апелляционного обжалования решения суда принадлежит сторонам, другим лицам, участвующим в деле.
3. Право апелляционного опротестования решения суда принадлежит прокурору, участвовавшему в рассмотрении дела. Генеральный Прокурор Республики Казахстан и его заместители, прокуроры областей и приравненные к ним прокуроры и их заместители, прокуроры районов и приравненные к ним прокуроры и их заместители в пределах своей компетенции вправе опротестовать решение независимо от участия в рассмотрении дела.
4. Апелляционную жалобу вправе подать также лица, не привлеченные к участию в деле, но в отношении прав и обязанностей которых суд принял решение.
1. Предметом апелляционного производства является проверка законности и обоснованности судебных актов, выносимых судом первой инстанции в форме определений и решений, на предмет законности и обоснованности.
2. Осуществление права на апелляционное обжалование является одной из форм судебной защиты. Им наделены стороны и другие лица, участвующие в деле, круг которых определен законом (часть первая статьи 43 ГПК). Учитывая положения статьи 413 ГПК о проверке законности и обоснованности актов суда первой инстанции в полном объеме, доводы жалобы лиц, участвующих в деле, подлежат проверке независимо от того, были ли затронуты их интересы обжалуемым судебным актом.
3. Исходя из смысла положений статей 46, 401 ГПК следует, что право подачи апелляционной жалобы возникает у сторон, прокурора, уполномоченных государственных органов и других лиц, привлеченных к участию в деле судом.
4. В соответствии с положением части четвертой комментируемой статьи лица, не привлеченные к участию в деле, могут подать апелляционную жалобу в случае, если суд принял решение в части их прав и обязанностей. Таким образом, можно прийти к выводу, что лицам, не участвовавшим в деле, в отношении прав и обязанностей которых судом не было вынесено решение, право апелляционного обжалования не принадлежит. Такие лица, в случае своего несогласия по каким-либо основаниям с решением суда, могут обратиться в установленном законом порядке к прокурору для осуществления полномочий в порядке части третьей статьи 401 ГПК.
К примеру, право на обжалование может осуществлять залогодержатель в случае признания недействительными правоустанавливающих документов залогодателя на залоговое имущество по иску третьего лица.
Статья 402. Суды, рассматривающие апелляционные жалобы, протесты
Апелляционные жалоба, протест на решения, вынесенные районными и приравненными к ним судами, рассматриваются апелляционной судебной коллегией по гражданским делам областного и приравненного к нему суда в коллегиальном составе не менее трех судей коллегии.
Апелляционные жалоба, протест на решения, вынесенные по делам, рассмотренным по правилам части четвертой статьи 27 настоящего Кодекса, рассматриваются специализированной судебной коллегией Верховного Суда Республики Казахстан в коллегиальном составе не менее трех судей коллегии.
Единолично судьей рассматриваются апелляционные жалоба, протест на решения, вынесенные районными и приравненными к ним судами в порядке упрощенного (письменного) производства, частная жалоба, протест на определения.
Новым ГПК установлен коллегиальный и единоличный порядок рассмотрения апелляционных жалоб (протестов) на судебные акты суда первой инстанции.
Коллегиальный порядок рассмотрения апелляционных жалоб и протестов направлен на обеспечение транспарентности процедуры принятия решений в суде апелляции, а также на улучшение квалификации при рассмотрении дел и качества отправления правосудия.
Такой коллегиальный порядок апелляционного пересмотра с элементами комбинирования единоличного рассмотрения несложных вопросов в суде апелляции распространен во многих странах Европы (Греции, Дании, Италии, Голландии, Норвегии, Мальте, Финляндии, Чехии, Швеции и др.)76.
Апелляционные жалоба, протест рассматриваются судебной коллегией по гражданским делам областного и приравненного к нему суда области или города республиканского значения, на территории которой расположен суд первой инстанции, вынесший обжалованное решение.
Из положения абзаца второго статьи 402 ГПК следует, что решения суда города Астаны по гражданским делам об инвестиционных спорах, а также по иным спорам между инвесторами и государственными органами, связанным с инвестиционной деятельностью, вынесенные согласно части четвертой статьи 27 ГПК по правилам суда первой инстанции, кроме дел, подсудных Верховному Суду, рассматриваются специализированной судебной коллегией Верховного Суда в коллегиальном составе не менее трех судей.
Из смысла указанной выше нормы закона можно сделать вывод о том, что апелляционный пересмотр дел об инвестиционных спорах по части четвертой статьи 27 ГПК судом города Астаны подлежит осуществлению в Верховном Суде исключительно в коллегиальном составе.
Апелляционная жалоба, протест на решение суда первой инстанции, вынесенное в порядке упрощенного (письменного) производства по нормам главы 13 ГПК, а также частная жалоба, протест на определения районного и приравненного к нему суда подлежат рассмотрению в суде апелляционной инстанции в единоличном составе.
______________________
76 Судебные системы европейских стран. Справочник/Перевод с франц. Васильева Д.И., с англ. Кобякова. О.Ю. - М.: Международные отношения, 2002.
Статья 403. Порядок и сроки подачи апелляционных жалоб, протестов
1. Апелляционные жалоба, протест подаются через суд, вынесший решение. Жалоба, протест, поступившие непосредственно в апелляционную инстанцию, подлежат направлению в суд, вынесший решение, для выполнения требований части второй настоящей статьи и статьи 405 настоящего Кодекса.
2. Апелляционные жалоба, протест подаются в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. В необходимых случаях судья может обязать лицо, подающее жалобу или протест, представить копии приложенных к жалобе, протесту письменных доказательств по числу лиц, участвующих в деле.
3. Апелляционные жалоба, протест могут быть поданы в течение одного месяца со дня вынесения решения в окончательной форме, за исключением случаев, установленных настоящим Кодексом, а лицами, не участвовавшими в судебном разбирательстве, со дня направления им копии решения.
4. Апелляционные жалоба, протест по делам об оспаривании решений, заключений, предписаний уполномоченного органа по итогам проверки проведения государственных закупок могут быть поданы в течение десяти дней со дня вынесения решения.
5. Вопрос о восстановлении срока для подачи апелляционных жалобы или протеста рассматривается судом первой инстанции в порядке, предусмотренном статьей 126 настоящего Кодекса.
1. Комментируемая статья определяет порядок подачи апелляционной жалобы и протеста на решение суда первой инстанции. Установленная данной статьей процедура обжалования распространяется также и на случаи обращения с частной жалобой (протестом) с исключениями, определенными статьей 429 ГПК. В последнем случае речь идет об особенностях обжалования и опротестования определения (постановления) суда первой инстанции, в том числе в части десятидневного срока обжалования и т.д.
2. Учитывая положение процессуального закона о возможности использования сторонами новых доказательств в порядке, определенном статьей 413 ГПК, на основании части второй комментируемой статьи суд первой инстанции может возложить на лицо, подающее жалобу или протест, обязанность предоставить копии письменных доказательств, приложенных к жалобе, протесту по числу лиц, участвующих в деле. При этом суд может реализовать свои полномочия в порядке, определенном статьей 406 ГПК, путем оставления апелляционной жалобы, протеста без движения.
Следует учитывать, что на основании статьи 404 ГПК апелляционные жалоба и протест могут быть поданы в суд в форме электронных документов посредством электронного сервиса «Судебный кабинет» интернет-ресурса Верховного Суда. Такая форма обращения в суд была разработана в соответствии с ГПК, УПК, законами «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» и «Об электронном документе и электронной цифровой подписи». В сервисе «Судебный кабинет» реализовано обязательное подписание направляемых в судебные органы документов электронно-цифровой подписью Национального удостоверяющего центра Республики Казахстан. При подаче апелляционной жалобы, протеста в форме электронного документа прилагаемые копии документов могут быть также оформлены в виде электронных документов.
3. Частью третьей статьи 403 ГПК установлен общий срок апелляционного обжалования, опротестования решения суда первой инстанции в течение одного месяца. Исчисление указанного срока начинается на следующий день после даты вынесения решения суда в окончательной форме.
Следует отметить, что редакцией части второй статьи 222 ГПК предусмотрен порядок оглашения резолютивной части решения суда, объявления о дате изготовления решения в окончательной форме и получения участниками дела его копии. Частью четвертой статьи 223 ГПК предусмотрено, что судебное решение в окончательной форме должно быть изготовлено в срок не позднее пяти рабочих дней после оглашения его резолютивной части.
Срок для апелляционного обжалования (опротестования) исчисляется не с даты оглашения резолютивной части решения суда первой инстанции, а со дня изготовления такого решения в окончательной форме.
В отношении лиц, не участвовавших в деле, но наделенных в порядке части четвертой статьи 401 ГПК правом апелляционного обжалования, опротестования, срок совершения указанных действий исчисляется со дня направления им копии решения. В случае, когда речь идет о решении суда, которым разрешен вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, данные лица могут обратиться в суд с заявлением о выдаче им копии решения и обжаловать такое решение в срок, исчисляемый со дня направления им его копии.
4. Срок обжалования, опротестования решения суда, установленный в части третьей статьи 403 ГПК, является общим. Вместе с тем, ГПК предусмотрены и другие специальные сроки обжалования, опротестования, например, по делам об оспаривании решений, заключений, предписаний уполномоченного органа по итогам проверки проведения государственных закупок (часть четвертая статьи 403 ГПК), о возвращении ребенка или об осуществлении прав доступа (статья 398 ГПК). Отдельный порядок и срок обжалования также предусмотрен статьей 264 ГПК для заочного решения.
5. В целях точного соблюдения срока апелляционного обжалования, опротестования решения суда можно рекомендовать лицам, участвующим в деле, при обжаловании, опротестовании решения суда прилагать копию почтового документа, подтверждающего дату направления и получения копии решения.
В случае пропуска срока апелляционного обжалования, опротестования решения суда ходатайство о восстановлении данного процессуального срока должно быть направлено вместе с апелляционной жалобой, протестом.
Гражданское дело может быть направлено в суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения судом первой инстанции вопроса о восстановлении срока для подачи апелляционной жалобы, протеста.
В случае отказа в восстановлении срока обжалования или опротестования апелляционная жалоба, протест возвращаются подавшему их лицу определением суда первой инстанции. На указанное определение может быть подана частная жалоба, протест на основании части шестой статьи 126 ГПК.
Статья 404. Содержание апелляционных жалобы, протеста
1. Апелляционные жалоба, протест должны содержать:
1) наименование суда, которому адресуются жалоба, протест;
2) наименование лица, подающего жалобу, протест;
3) обжалуемое или опротестовываемое решение и наименование суда, вынесшего это решение;
4) указание на то, в чем заключается незаконность или необоснованность решения суда, как правило, со ссылкой на законы, подлежащие применению, и материалы дела;
5) указание на то, в какой части следует проверить законность обжалуемого или опротестовываемого решения и внесения каких изменений требует лицо, подающее жалобу, протест;
6) перечень прилагаемых к жалобе, протесту документов;
7) дату подачи жалобы, протеста и подпись лица, подающего жалобу, протест. К жалобе, подписанной представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя, если в деле отсутствует такой документ.
При подаче жалобы, протеста в форме электронного документа они удостоверяются электронной цифровой подписью лица, его подающего, или его представителя. К жалобе, протесту в форме электронного документа прилагаются электронные копии документов.
2. В апелляционных жалобе, протесте не могут содержаться требования, не заявленные в суде первой инстанции.
Ссылка на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается, если жалоба, протест содержат обоснование невозможности их представления в суд первой инстанции, в том числе если лицо не было привлечено к участию в деле в суде первой инстанции, а также если в суде первой инстанции заявлялось ходатайство об их исследовании и (или) истребовании, но оно было оставлено без удовлетворения.
1. Законом предусмотрены требования к форме апелляционной жалобы, протеста. Жалоба, протест подаются в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, удостоверенного в установленном порядке электронной цифровой подписью подписавшегося лица.
В апелляционной жалобе, протесте должно быть указано наименование суда, в который адресуется жалоба, протест. В жалобе, протесте указывается наименование подающего их лица. Таким лицом может быть субъект, от имени которого подается жалоба, протест. Указание в качестве такового представителя лица, участвующего в деле, является неверным, так как представитель совершает все действия в рамках своих полномочий от имени и в интересах доверителя.
В жалобе, протесте обязательно должен быть указан обжалуемый судебный акт с датой его вынесения. Хотя процессуальным законом не предусмотрено требование об указании в апелляционной жалобе, протесте наименования сторон и реквизитов дела, ссылка на них является желательной. Такие сведения необходимы для своевременной и правильной подготовки дела к направлению в вышестоящую инстанцию, а также для дальнейшего его рассмотрения.
Указание на то, в чем заключается незаконность или необоснованность решения суда, в какой части следует проверить законность обжалуемого или опротестовываемого решения и внесения каких изменений требует лицо, подающее жалобу, протест, также являются обязательными требованиями, предъявляемыми к содержанию апелляционных жалобы, протеста.
Апелляционные жалоба, протест должны содержать указание на дату подачи, а также подпись лица, подавшего их. К жалобе, протесту, подписанным представителем лица, участвующего в деле, должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя, если в деле такой отсутствует.
Порядок и форма оформления полномочий представителя в суде определяются главой 6 ГПК. Стоит отметить, что полномочие представителя по обжалованию судебного акта в апелляционном и кассационном порядке носит специальный характер. Согласно требованию статьи 60 ГПК это полномочие должно быть прямо предусмотрено в доверенности, выданной представителю.
Для случаев личного участия доверителя в судебном заседании частью пятой статьи 61 ГПК предусмотрена возможность оформления поручения посредством устного заявления доверителя, заносимого в протокол судебного заседания. Право на совершение процессуального действия в виде обжалования судебного акта в соответствии с частью первой и третьей статьи 60 ГПК должно быть специально предусмотрено в доверенности, выданной представляемым, а не в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания.
В случае подачи апелляционной жалобы за подписью представителя из числа лиц, указанных в подпункте 6) части первой статьи 58 ГПК, полномочие по обжалованию решения (определения) суда представителем может осуществляться при наличии у него высшего юридического образования.
2. Отдельного внимания заслуживает вопрос соблюдения положения гражданского процессуального законодательства о доказывании в ходе апелляционного производства. В части второй комментируемой статьи предусмотрено ограничение на приведение новых доказательств в апелляционных жалобе, протесте. Ссылка на новые доказательства, которые не были представлены в суде первой инстанции, допускается только в случаях, если жалоба, протест содержат обоснование невозможности их представления ранее суду первой инстанции. Это также допустимо, если заявитель жалобы не был привлечен к участию в деле в суде первой инстанции, либо если в суде первой инстанции ходатайство об их исследовании и (или) истребовании отдельного доказательства было заявлено, но оно было оставлено без удовлетворения.
Ограничение возможности предоставления в суде новых доказательств на стадии апелляционного производства направлено на создание условий эффективной состязательности и предупреждение злоупотребления процессуальными правами лицами, участвующими в деле. Вместе с тем, стоит отметить, что данное ограничение на практике применяется не столь активно. В этой связи, в целях недопущения злоупотребления правами в процессе доказывания, при предъявлении новых доказательств в суде апелляционной инстанции суд может потребовать раскрыть обоснование, указанное в части второй статьи 404 ГПК. Мотивированное непринятие судом апелляции к исследованию новых доказательств, представленных с нарушением положений комментируемой статьи, не должно расцениваться в качестве нарушения норм процессуального закона.
Вместе с тем, возникает вопрос о последствиях несоблюдения требований статьи 404 ГПК в части касающейся, к примеру, ссылки на новые доказательства, которые не были предоставлены в суде первой инстанции. Учитывая то, что функция по оценке этих доказательств с точки зрения относимости и допустимости на стадии апелляционного пересмотра принадлежит суду апелляции, оставление по указанному основанию без движения и возврат апелляционной жалобы, протеста представляется нецелесообразным. Состоятельность доводов жалобы, протеста может быть проверена судом апелляционной инстанции в порядке статьи 413 ГПК.
Статья 405. Действия суда первой инстанции после получения апелляционных жалобы, протеста
1. Судья суда первой инстанции после получения апелляционных жалобы или протеста, поданных в срок и соответствующих требованиям статей 403 и 404 настоящего Кодекса, совершает следующие действия:
