В связи с принятием нового Гражданского Кодекса Республики Казахстан (Общей части) и Указов Президента, имеющих силу Закона, необходимо обратить внимание на следующие моменты. Указом Президента от 31.08.95 года в ст.3 Общей части ГК РК было внесено изменение, и пункт 3 изложен в следующей редакции: "Отношения, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, отчетностью и аудиторской проверкой деятельности банков, лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются настоящим Кодексом в части, не противоречащей действующему банковскому законодательству, то есть указанная новелла свидетельствует о приоритетности банковского законодательства".
Судам следует учитывать данное обстоятельство при рассмотрении дел о принудительной ликвидации банка и признании его банкротом, а в случаях возникновения коллизий при толковании положений ГК РК, регулирующих процедуру банкротства хозяйствующих субъектов, Указа Президента, имеющего силу закона, "О банкротстве" и норм банковского законодательства, приоритет следует отдавать последнему.
На этом, позвольте, завершить краткий обзор законодательства, регулирующего банковскую деятельность.
Е.В. ОСИПОВ - младший научный сотрудник НИЦентра частного права Казахского Государственного юридического института
ПОНЯТИЕ БАНКА И БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
Проблемы определения понятия банка и банковской системы
Зарождение банковского дела началось с деятельности средневековых менял Италии, а точнее Северной Италии. Понятие банк происходит от итальянского слова "Banco" (скамья менялы, денежный стол). В определении же содержания понятия "банк" или "банковская система" какого-либо единого мнения, как и самого содержательного понятия, ни в юридической, ни в экономической науке нет. Как правило, определения банков и банковской системы состоят из описательной характеристики их деятельности, а в определении банков присутствует мысль о неразрывности их с кредитной или финансовой системой государства.
И это несмотря на то, что правовое положение банков на протяжении всей истории развития банковской системы советского периода неоднократно менялось. Период с 1917 по 1921 годы характеризовался постепенной ликвидацией банков, функции которых по осуществлению безналичных расчетов были переданы центральному бюджетно-расчетному управлению. С переходом к нэпу, в связи с оживлением товарно-денежных отношений стала ощущаться необходимость в организации банковской системы, отвечающей потребностям торгового оборота. В результате появилась банковская система, где Госбанку СССР отводилась роль органа надзора и контроля за деятельностью всех кредитных учреждений, в том числе и банков. Банки же действовали на основе различных форм собственности. Они появились в чистом виде как коммерческие предприятия, осуществляющие банковские операции, а их отношения регулировались гражданским правом.
Как отмечал в своем курсе лекций "Основы банковского права" выдающийся российский юрист М.М.Агарков по вопросу определения понятия банка (в период нэпа): "Сколько-нибудь удовлетворительного определения этого понятия не существует. Как в экономической, так и юридической науке банк чаще всего определяют как предприятие, являющимся посредником в кредите".
На основе проведенного исследования данного вопроса в вышеупомянутой работе М.М.Агарков отмечал что, как банковская наука, так и законодательство часто пользуются терминами "банк", "банковский промысел", но обычно не дают им определений, а если и дают, то совершенно бессодержательные или неполные, основанные на каком-то внешнем признаке.
Серьезные изменения в правовом положении банков, происшедшие в результате кредитной реформы 1930-1932 гг., имели цель превратить банки в органы "контроля за рублем", т.е. за выполнением предприятиями государственных плановых заданий. Банки, основанные на негосударственной форме собственности, были ликвидированы или преобразованы. Возникла система государственных банков, включающая Госбанк СССР и спецбанки. Все они являлись одновременно органами государственного управления и хозяйственными организациями - юридическими лицами, занимающимися хозяйственной деятельностью. Такая характеристика правового положения банков, появившихся после кредитной реформы названного периода, содержится и в целом ряде сочинений по банковскому праву.
В небольшом отступлении от темы данной работы хотелось бы отметить, что в современной юридической науке имеется мнение, с которым никак нельзя не согласиться. Это мнение о том, что несмотря на порочность конструкции банковской системы, когда государственные банки выступают одновременно в двух качествах: и как властвующий государственный орган, и как рядовой хозяйствующий субъект, научные разработки советских ученых того периода вызывают определенный интерес и в настоящее время. Это связано как с изучением и освещением ими весьма своеобразной чисто финансовой (т.е. государственной) модели организации банковского дела в стране, имевшей место в экономической истории человечества, так и с существованием государственных банков наравне с негосударственными во всех странах, в том числе и в Казахстане, что требует их специального изучения.
В настоящее время, в связи с переориентацией экономики на рыночные отношения и ее реформирования, изменилось и банковское дело, которое перестало быть государственной монополией.
До 1987 года банковская система включала три банка-монополиста: Госбанк СССР, Стройбанк СССР и Внешторгбанк СССР. Существовала также система гострудсберкасс. Главенствующее положение в банковской системе занимал Госбанк СССР. Он, будучи эмиссионным институтом, в то же время являлся центром краткосрочного кредитования, осуществления кассового и расчетного обслуживания хозяйства. Совмещение эмиссионных функций и функций по расчетно-кредитному обслуживанию клиентуры, монопольное закрепление их за одним банком превращало Госбанк СССР в орган государственного управления и контроля. В связи с тем, что в условиях административно-командной системы управления экономикой кредитные ресурсы носили формальный характер, Госбанк обладал практически неограниченной монополией на кредитные ресурсы. На его счетах автоматически аккумулировались все свободные денежные средства, образуя общегосударственный ссудный фонд. Распределение же этих средств осуществлялось в соответствии с утвержденными планами. Роль кредитных учреждений на местах сводилась по сути к распределению кредитов между конкретными заемщиками в соответствии с инструкциями и на цели, предусмотренные планом. Банковские учреждения несли ответственность главным образом перед вышестоящими организациями, а не клиентами.
Децентрализация управления экономикой в условиях перехода к рынку потребовала изменения роли банковской системы в механизме управления экономикой. Ее реорганизация началась в 1987 году с принятием Постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 17 июля 1987 года № 82110. Предусматривалось изменение организационной структуры банковской системы, повышение роли банков, усиление их влияния на развитие народного хозяйства, превращение кредита в действенный экономический рычаг.
На первом этапе реорганизации была создана новая структура государственных банков, модель которой включала:
- создание двухуровневой банковской системы (центрального эмиссионного банка и государственных специализированнных банков, непосредственно обслуживающих хозяйство);
- перевод специализированных банков на полный хозяйственный расчет и самофинансирование;
- совершенствование форм и методов кредитных отношений с предприятиями различных отраслей хозяйства.
Центральное место в банковской системе должен был занять Государственный банк. Ранее выполнявшиеся им функции по кредитованию и осуществлению расчетов были переданы соответствующим специализированным банкам. Таким образом, предполагалось отделить эмиссионную деятельность банков от деятельности по кредитованию и обслуживанию народного хозяйства. На Госбанк возлагались функции координатора деятельности специализированных банков и проведение единой для всех банков государственной денежно-кредитной политики.
Другие банки специализировались на обслуживании народнохозяйственных комплексов (Промышленно-строительный банк СССР - Промстройбанк СССР, Агропромышленный банк СССР - Агропромбанк СССР, Банк жилищно-коммунального хозяйства и социального развития - Жилсоцбанк СССР) или обслуживание отдельных видов деятельности (Банк трудовых сбережений и кредитования населения - Сбербанк СССР, Банк внешнеэкономической деятельности СССР - Внешэкономбанк СССР).
В Постановлении ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 17 июля 1987 года № 821 содержалось следующее определение, подчеркивающее тот факт, что банки являлись органами государственного управления: "...республиканские банки пользуются правами министерств союзных республик". В рамках административно-контрольных полномочий банки проводили огромное количество проверок, в том числе контроль за использованием фонда оплаты труда и финансированием государственных капитальных вложений.
Реорганизация в определенной степени активизировала банковскую деятельность. Но она не могла коренным образом изменить ситуацию, поскольку по существу не затрагивала экономические отношения.
В организационном плане также не удалось решить поставленные задачи. Оказалось невозможным обеспечить реальную специализацию банков на уровне низовых звеньев. Государственные специализированные банки сохранили в значительной степени административно-контрольные методы работы с клиентурой и не "вписывались" в процесс постепенного становления рыночных отношений. Права низовых учреждений спецбанков в части распоряжения кредитными ресурсами были несколько расширены. Для укрепления партнерских отношений с клиентурой и повышения ответственности за использование выделенных им кредитных ресурсов, низовые учреждения спецбанков переводились на хозрасчет. Именно в этот период и стали внедряться договорные отношения между спецбанками и клиентурой.
Благодаря специализации банков в какой-то степени усилились их связи с хозяйством и воздействие денежно-кредитных отношений на производство, улучшилась структура кредитных вложений. Однако эти положительные тенденции во многом были достигнуты благодаря использованию прежних административных методов управления кредитом и денежным оборотом, которые практически себя исчерпали. Эффективно действующая система экономического регулирования денежного оборота в процессе реорганизации банков не была создана, что усугубило товарно-денежную несбалансированность экономики.
Реорганизация была достигнута "сверху" административными методами. "Закрепление" клиентуры за спецбанками в зависимости от ее отраслевой принадлежности предопределило неравномерное распределение пассивов между созданными спецбанками. Банковская система не приобрела необходимой гибкости, позволяющей осуществлять перелив кредитных ресурсов в народном хозяйстве. Одновременно произошло неоправданное увеличение управленческого аппарата банков.
Не изменились принципиально взаимоотношения между банками и клиентурой, продолжалось кредитование в полуавтоматическом режиме, сохранился административный метод распределения кредитных ресурсов, не была ликвидирована монопольная структура банковской системы, а произошло лишь разделение сфер влияния спецбанков по ведомственному принципу, что делало невозможной конкуренцию между ними и не создавало условий для преодоления ведомственной разобщенности. Целесообразность и выгодность предоставления средств в ссуду не стали критериями в деятельности банков. Объективно был необходим второй этап банковской реформы, направленный на комплексную реконструкцию системы экономических отношений в банковской сфере. Он был начат в 1988 году созданием первых коммерческих банков, призванных стать фундаментом для формирования рыночных отношений и структур в банковской сфере. Создание такого рынка будет означать замену административно-командных отношений на гибкие экономические методы перемещения финансовых ресурсов в сферы наиболее эффективного применения. С началом второго этапа банковской реформы правовое положение коммерческих банков, включая государственные спецбанки, постепенно начинает приобретать черты, характерные для банков стран с рыночной экономикой.
Характерная особенность нового этапа реформы заключается в том, что он начался по инициативе снизу. Основной задачей этого этапа является создание четко организованных рыночных структур обеспечивающих условия для развития конкуренции и предприимчивости в сфере движения финансовых ресурсов. Банки превращаются в опорные пункты развития и регулирования рыночных отношений в народном хозяйстве.
Коммерческой целью деятельности банков, обслуживающих хозяйство, является получение прибыли, что заставляет проявлять гибкость во взаимоотношениях с клиентами и предприимчивость в проведении банковских операций.
Коммерческие банки функционируют на основе развития деловой конкуренции за привлечение клиентов, кредитных ресурсов и сферы их выгодного приложения, что способствует расширению банковских услуг и улучшению их качества.
Коммерческий статус дает банку значительную самостоятельность в определении целей, условий и сроков кредитования, уровня процентных ставок, развитии разнообразных форм банковской деятельности, в использовании полученной прибыли, определении штатов и уровня оплаты труда своих работников, укреплении материально-технической базы и расширении других вопросов.
На втором этапе должны были решиться две задачи. Первая из них -создание нового механизма денежно-кредитного регулирования, позволяющего экономическими методами воздействовать на макроэкономические пропорции общественного воспроизводства. Вторая задача - создание условий для свободного перелива финансовых ресурсов в те сферы и отрасли, где их использование дает наибольший эффект.
В целях создания системы денежно-кредитного регулирования, адекватной складывающимся рыночным отношениям, были изменены статус Государственного банка и его роль в экономике страны.
При обретении Казахстаном суверенитета на базе государственного банка был создан Государственный банк Республики Казахстан на основе концепций, принятых в странах с развитой рыночной экономикой.
В ходе второго этапа банковской реформы реорганизуется не только структура банков, но происходят глубокие изменения в осуществлении банковской деятельности и утверждаются ее новые методы и формы. В результате в Казахстане практически сформулировалась двухуровневая банковская система: первый уровень - Государственный банк Республики Казахстан, второй уровень - коммерческие банки и иные кредитные учреждения, осуществляющие отдельные кредитные операции.
Организационно-правовое оформление двухуровневой банковской системы произошло с принятием Закона Казахской ССР от 7 декабря 1990 года "О банках и банковской деятельности в Казахской ССР". Дальнейшее совершенствование и реорганизация банковской системы, оформление изменений происходило с принятием Закона Республики Казахстан от 13 апреля 1993 года "О Национальном Банке Республики Казахстан", Закона Республики Казахстан от 14 апреля 1993 года "О банках в Республике Казахстан", Постановления Президента Республики Казахстан от 15 февраля 1995 года № 2044 "Об утверждении Программы реформирования банковской системы в Казахстане на 1995 год", Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 30 марта 1995 года "О Национальном Банке Республики Казахстан", Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 31 сентября 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан". Сам процесс реформирования банковской системы на сегодня не закончен и продолжается.
Но несмотря на эти изменения и прошествие семидесяти лет со времен исследований М.М.Агарковым данного вопроса, каких-то существенных изменений по определению банков не произошло.
Так, в частности, в справочном пособии по банковскому делу издания 1994 года дается следующее определение банковской системы и банков: "Банковская система - ключевое звено кредитной системы, концентрирующее основную массу кредитных и финансовых операций.
Банки - одна из древнейших и наиболее распространенных групп кредитных учреждений, выполняющих в настоящее время большинство кредитно-финансовых услуг и по существу являющихся институтами универсального (за исключением относительного небольшого их числа) профиля. Классические банковские операции - привлечение средств на расчетные (текущие) счета и в срочные вклады, предоставление аккумулированных средств в ссуды на условиях платности, срочности, возвратности, а также осуществление расчетов".
Аналогичное по подходу определение дано в другом издании по банковскому делу: "Банк - это организация, созданная для привлечения денежных средств и размещение их от своего имени на условиях возвратности, платности и срочности ".
Следующее определение банка встречаем и в законодательстве. Так, в Законе КазССР от 7 декабря 1990 года "О банках и банковской деятельности в Казахской ССР" давалось следующее определение банка и банковской системы: "Банками являются учреждения, уполномоченные в соответствии с настоящим Законом привлекать денежные средства с целью их размещения, а также осуществлять иные банковские операции, предусмотренные настоящим Законом.
Все кредитные ресурсы, формируемые на территории Казахской ССР, являются достоянием республики. Республика имеет двухуровневую банковскую систему, представленную Государственным банком Казахской ССР и сетью коммерческих банков.
Банки являются юридическими лицами, имеющими свой устав, и действуют на принципах полного хозяйственного расчета и самофинансирования".
Закон РК от 14 апреля 1993 года "О банках в Республике Казахстан" дает такое определение: "Банк - учреждение, уполномоченное в соответствии с настоящим Законом, привлекать денежные средства и размещать их на условиях возвратности, платности и срочности, а также осуществлять банковские операции, не запрещенные законодательством".
В ныне действующем Указе Президента Республики Казахстан, имеющем силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" закреплено следующее определение: "Банк юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое в соответствии с настоящим Указом правомочно осуществлять банковскую деятельность".
В качестве положительной стороны данного определения можно отметить законодательное закрепление банка в качестве коммерческой организации. Но все же попытка дать обобщающее определение банка без учета существующей банковской системы с наличием банка особого рода Национального Банка, не являющегося коммерческой организацией в силу осуществляемой им функции государственного органа, является не совсем удачной. Предпочтительнее и правильнее было бы дать определение банковской системы Республики Казахстан, определив, что правовое положение Нацбанка РК определяется специальным законодательным актом о нем - Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона, от 30 марта 1995 года "О Национальном банке Республики Казахстан", и дать впоследствии определение банка второго уровня как предпринимательской структуры.
Следующим недостатком в определении банка по действующему законодательству является отсутствие определения банковской деятельности. Как и с определением "банка", при определении банковской деятельности в законодательстве применяется описательный метод путем перечисления банковских операций.
Для определения банковской деятельности, установления границ предпринимательской деятельности банковских структур, а также определения законодательной базы, регулирующей данную деятельность, в первую очередь необходимо проведение анализа банковской системы в целом и расчленения ее на составные части по функциональному предназначению. Основной задачей такого анализа является разделение банков различного уровня, определение их функций. На основе анализа банковской системы возможно определение понятий "банка", "банковской деятельности", определение пределов предпринимательской деятельности банков и их соотношения с предпринимательской деятельностью иных структур.
Понятие банковской деятельности и классификация
банковских операций
В соответствии с п.1 ст.30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" под банковской деятельностью понимается "осуществление банковских операций, а также проведение иных установленных настоящей статьей операций банка".
Определение банковских операций имеет большое практическое значение. Это, во-первых, обусловлено тем, что банковские операции определяют пределы предпринимательской деятельности банка. Особенности специализации банка на совершение определенных операций, запрет на занятие видами предпринимательской деятельности, связанной с материальным производством, торговлей движимым и недвижимым имуществом, страхованием, а также запрет на участие в уставных фондах юридических лиц, требует четкого и достаточного определения в Законе о банках самих банковских операций, а также механизма их правового регулирования. Во-вторых, данный вопрос имеет большое значение для лицензирования банковской деятельности и разграничения банковской и небанковской деятельности в имущественном обороте. В-третьих, определение и классификация банковских операций имеет непосредственное значение для определения правового регулирования банковской деятельности.
Неоднозначное мнение высказывается в теории гражданского права советского и постсоветского периода по определению и классификации банковских операций.
Так, к числу характерных свойств, присущих всем банковским операциям, относят:
1) длящийся характер деловых связей;
2) фактическое неравенство банковского предприятия и его клиента;
3) доверительный характер банковских операций (он проявляется в праве банкира отказать клиенту в кредитовании, если у банка имеются сомнения в его платежеспособности);
4) стандартные формы банковских операций, что в немалой степени объясняется их массовым и однотипным характером;
5) единообразие правового регулирования банковских операций в различных странах, являющееся результатом разнообразных методов унификации права, регламентирующих кредитные и расчетные отношения.
Несомненно и безусловно можно согласиться с отнесением к свойствам, присущим всем банковским операциям, их доверительный характер.
С остальными перечисленными свойствами, характерными, по мнению авторов, как правило всем банковским операциям, как нам кажется, нельзя согласиться. Так, длящийся характер отношений присутствует во многих сделках по оказанию услуг телефонной связи, адвокатских услуг и т.п. И в то же время ряд банковских операций можно отнести к реальным сделкам. Это, например, купля-продажа валюты, реализация наличных денежных средств за безналичный эквивалент.
Нельзя согласиться и с утверждениями о фактическом неравенстве банковского предприятия и его клиента. Существующие в действующем законодательстве разнообразные санкции, предусмотренные в отношении банков за нарушение порядка и сроков осуществления расчетов, а также, например, возможность применения общих гражданских норм о возмещении убытков, вызванных несвоевременным производством расчетов, не позволяют сделать вывод о неравенстве участников кредитно-расчетных отношений. Равенство сторон по кредитным отношениям доказывает, по нашему мнению, их договорное оформление. Кредитный договор, являясь разновидностью займа, относится к гражданско-правовому институту. Гражданско-правовые отношения, безусловно, предполагают равенство сторон. Поэтому, в этих отношениях, как нам кажется, неравенства столько же сколько и в отношениях между поставщиком и заказчиком по обязательствам поставки товаров.
Стандартные формы банковских операций присущи, по нашему мнению, только тем банковским операциям, осуществление которых происходит по правилам, установленным в законодательных и иных нормативных актах, предписывающих в обязательном порядке для всех банков оформление какой-либо операции в определенной форме. Так, например, установлены единые правила проведения безналичных расчетов. В ином случае, в связи с многообразием способов установления, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей, способы оформления банковских операций, несмотря на их массовость и однотипность, могут быть различными и нестандартными. Банки могут оформить ссудно-заемные операции путем заключения двухстороннего договора, условия которого могут содержать любые положения (договор под условием, бланковый или беспроцентный кредитный договор и т.д.), посредством эмиссии и обращения ценных бумаг (облигаций, банковских сертификатов, акций, векселей), выдачи поручительств и гарантий, выставления аккредитива, выдачи "красного" аккредитива, финансового лизинга, учетных операций с долговыми требованиями, в том числе учета векселей или выдачи вексельной ссуды, предъявления векселей к оплате, передачи и финансирования под уступку права требования, факторинга, покупки прав требования, оформление перевода долга и т.д.
Нельзя утверждать и об единообразии правового регулирования банковских операций в различных странах как присущее только банковской деятельности или как характерное свойство всех банковских операций. Естественно, правовое регулирование банковской деятельности во многих странах имеет общие черты. В силу осуществления международной торговли и расчетов существуют многочисленные правовые акты унификации правил банковских операций при осуществлении международных расчетов. Но в то же время, имеются и принципиальные различия в правовом регулировании банковских операций между законодательствами различных стран, даже законодательством России и Казахстана, таких близких как в географическом, так и в правовом плане, не говоря уже о различиях стран континентальной и англо-американской системы права.
Также следует признать, что тенденция унификации законодательства различных стран существует во всей сфере гражданского права. Это обусловлено, как нам кажется, существующими экономическими связями, интеграцией экономик различных стран, и эта тенденция никак не ограничивается банковской деятельностью.
В этом плане можно определить банковские операции как отдельные виды предпринимательской деятельности банков, в совокупности определяющие банковскую деятельность - предпринимательскую деятельность в банковской сфере.
В соответствии с п.2 ст. 30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" к банковским операциям относятся:
- прием депозитов юридических лиц;
- прием депозитов физических лиц;
- открытие и ведение корреспондентских счетов банков и небанковских финансовых учреждений, а также металлических счетов банков;
- кассовые операции: прием, пересчет, размен, обмен, упаковка и хранение банкнот и монет;
- переводные операции: выполнение поручений юридических и физических лиц по переводу денежных средств;
- учетные операции: учет (дисконт) векселей и иных долговых обязательств юридических и физических лиц;
- ссудные операции: предоставление кредитов в денежной форме;
- финансирование капитальных вложений по поручению владельцев счетов или распорядителей инвестируемых средств;
- доверительные (трастовые) операции: управление денежными средствами в интересах и по поручению доверителя;
- клиринговые операции: сбор, сверка, сортировка и подтверждение платежей, а также проведение их взаимозачета и определение числа позиций участников клиринга;
- сейфовые операции: услуги по хранению ценных бумаг, документов и ценностей клиентов, включая сдачу в аренду сейфовых ящиков, шкафов и помещений;
- ломбардные операции: предоставление краткосрочных кредитов под залог депонируемых легкореализуемых ценных бумаг и движимого имущества;
- эмиссия чеков;
- прием на инкассо, акцепт, оплата и подтверждение платежных документов;
- выпуск платежных документов;
- инкассация и пересылка банкнот, монет и ценностей;
- организация обменных операций с иностранной валютой.
Из буквального толкования данного пункта следует, что под банковскими операциями понимается осуществление вышеперечисленных операций. Этот перечень является исчерпывающим.
Помимо банковских операций в соответствии с п.3 ст.30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" банки "вправе осуществлять при наличии лицензии Национального Банка следующие операции:
- покупку, прием в залог, учет, хранение и продажу драгоценных металлов(золота, серебра, платины, металлов платиновой группы) в слитках, гранулах, порошках, солях, монет из драгоценных металлов, а также ювелирных изделий, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни;
- инвестиционные операции за пределами Республики Казахстан;
- гарантийные операции: выдачу поручительств, гарантий и иных обязательств за третьих лиц, предусматривающих исполнение в денежной форме;
- сдачу в аренду имущества с сохранением права собственности арендодателя на сдаваемое в аренду имущество на весь срок действия договора (лизинга);
- эмиссию собственных ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и депозитных сертификатов);
- факторинговые операции: приобретение прав требования платежа с покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа;
- форфейтинговые операции (форфетирование): оплату долгового обязательства покупателя товаров (работ, услуг) путем покупки векселя без оборота на продавца".
В соответствии с п.4 ст. 30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" банки имеют право на осуществление посреднических операций на рынке ценных бумаг при наличии лицензии Национальной комиссии Республики Казахстана на право их ведения и при согласии Национального Банка.
Закрепленная в ст.30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" классификация банковской деятельности на банковские операции и иные операции, которыми банкам разрешено заниматься при лицензии Национального Банка, а также на занятие посредническими операциями на рынке ценных бумаг в соответствии с требованиями законодательства (при наличии лицензии на занятия посредническими операциями на рынке ценных бумаг, которая выдается банкам с согласия Национального Банка) является прогрессивным шагом банковского законодательства Республики Казахстан по сравнению с ранее действовавшими нормативными актами. Данной статьей производится разграничение исключительно банковских и иных операций банка, занятие которыми разрешено на основании особого разрешения - лицензии.
Из анализа ст.ст. 2, 6, 30 Закона Республики Казахстан от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" можно сделать вывод, что исключительно к деятельности банков относятся операции по привлечению денежных средств во вклады и депозиты, а также выполнение иных банковских операций в качестве основной или дополнительной деятельности.
В этих же статьях имеется запрет всем юридическим лицам, не имеющим официального статуса банка, именоваться "банком" или характеризовать себя как занимающихся банковской деятельностью (а значит, и совершать какие-либо банковские операции). Из смысла статьи 6 следует, что для совершения любой банковской операции необходимо получение лицензии, и любые юридические лица, не являющиеся банками, не могут совершать банковские операции (отнесенными в соответствии с п.2 ст. 30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" к исключительно банковским) без получения лицензии в качестве предпринимательской деятельности.
И в то же время из смысла статьи 30 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" следует, что нет преград для занятия иными операциями, естественно, при соблюдении требований законодательства о таких видах деятельности, как: занятие посредническими операциями на рынке ценных бумаг с соблюдением требований законодательства о ценных бумагах и фондовой бирже, или покупка, прием в залог, учет, хранение и продажу драгоценных металлов с соблюдением законодательства об операциях с драгоценными металлами и т.д.
Классификация же банковских операций, разграничение иных операций, разрешенных для осуществления банками при наличии лицензии, имеет важное значение с практической точки зрения как для нормального осуществления банками своей деятельности, так и для преодоления необоснованного ограничения предпринимательской деятельности иных коммерческих организаций.
Определение понятия и классификация банковских операций имеет значение и в связи с лицензированием банковской деятельности. Неоправданная конкретизация определения операции создаст сложности в нормальном осуществлении предпринимательской деятельности банковскими организациями, ограниченными пределами лицензии на совершение только определенных банковских операций. Неоправданное расширительное определение содержания банковской операции создаст препятствия осуществлению принципа специализации банковских организаций на совершение определенных видов банковской деятельности.
Наиболее удачным, по нашему мнению, являются предложения М.М.Агаркова по классификации банковских операций в соответствии с функциями банка. Он полагает, что банку присущи три функции:
1) образование средств;
2) предоставление кредита;
3) содействие платежному обороту.
Кроме того, банки совершают другие операции, которые не выполняют ни одну из указанных выше функций. Они должны образовывать особую группу (четвертую).
Для краткости назовем первую группу пассивными операциями, а вторую группу - активными операциями.
К пассивным операциям (первая группа) относятся все виды операций по приему вкладов, а также выпуск облигаций. Банк образует средства, с которыми он работает, посредством получения кредитов в других банках. Практически любой банк распоряжается (путем предоставления кредита), главным образом, чужими средствами. В составе кредитных ресурсов коммерческого банка собственный капитал занимает, как правило, не больше 10 %, остальную массу кредитных ресурсов составляют привлеченные средства.
К активным операциям (вторая группа) относятся весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу, так как банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств. Это достигается разными способами: либо банк предоставляет клиенту средства по кредитному договору, либо покупает у него долговое требование к третьим лицам (учетная и дисконтная операция), либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийные операции, акцептный кредит).