Залог неделимого земельного участка, находящегося в общей собственности, или права общего землепользования неделимым земельным участком допускается при наличии письменного согласия всех участников общей собственности или общего землепользования.
Залог права временного долгосрочного землепользования в форме аренды земельного участка допускается на срок действия договора аренды.
Залог права краткосрочной аренды и временного безвозмездного землепользования не допускается.
Следующая новинка современного земельного законодательства сервитут, т.е. право граждан юридических лиц на ограниченное целевое пользование земельными участками, находящимися на праве частной собственности или праве землепользования у других лиц.
Право ограниченного пользования соседним или иным земельным участком может устанавливаться для обеспечения:
- прохода и проезда через соседний или иной земельный участок, если другой путь частного собственника или землепользователя к своему участку невозможен, крайне затруднен или требует несоразмерных расходов;
- прокладки и эксплуатации необходимых линий электропередачи, связи, обеспечения водоснабжения, теплоснабжения, мелиорации и других нужд частного собственника или землепользователя, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута на соседний или иной участок.
Сервитут устанавливается по договору с субъектами права частной собственности или землепользования на этих участках. При этом субъект права ограниченного пользования земельным участком должен возместить частному собственнику или землепользователю все убытки, связанные с сервитутом. Кроме того, договором может быть установлена плата за сервитут.
Сервитут сохраняется в случае перехода к другому лицу права собственности на земельный участок или права землепользования земельным участком, обремененным сервитутом.
Сервитут может быть прекращен по требованию частного собственника или землепользователя ввиду отпадения причин, по которым он был установлен.
Земля представляет особую ценность для общества и для каждого конкретного его индивидуума. Люди прекрасно понимают, что законодательно очень сложно обеспечить баланс земельных прав для всех собственников и землепользователей. Тем не менее, в цивилизованных государствах прилагается максимум усилий для того, чтобы защитить гражданина от произвола властных структур. Наше бывшее земельное законодательство (советского периода) в основе было направлено на приоритет прав общественного землепользования и защиту права государственной собственности на землю. Поэтому граждан и юридических лиц Республики Казахстан в первую очередь интересует, как и каким образом в современном земельном законодательстве регулируются земельные отношения между частным собственником, землепользователем и государством. Может ли государство в своих интересах лишить права собственности на земельный участок или права землепользования гражданина или юридическое лицо? Какие правовые гарантии обеспечиваются гражданину, собственнику или землепользователю? От того как решены эти вопросы в Указе "О земле", мы можем судить о демократичности нашего законодательства.
Прежде всего остановимся на основополагающей норме, регламентирующей права собственников земельных участков и землепользователей. Указанные лица имеют право:
- самостоятельно хозяйствовать на земле;
- собственности на посевы и посадки сельскохозяйственных и иных культур и насаждений, на произведенную сельскохозяйственную и иную продукцию, полученную в результате использования земельного участка, и доходы от ее реализации;
- использовать в установленном порядке песок, глину, гравий и другие общераспространенные полезные ископаемые, торф, лесные угодья, поверхностные и подземные воды, а также эксплуатировать иные полезные свойства земли;
- на возмещение убытков в полном объеме при изъятии (выкупе) земельного участка на государственные нужды;
- возводить на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) жилые, производственные, бытовые и иные строения и сооружения, не противоречащие целевому назначению земельного участка, с соблюдением установленных архитектурно-планировочных, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных специальных требований;
- проводить оросительные, осушительные и иные мелиоративные работы, строить пруды и иные водоемы в соответствии с установленными строительными, экологическими, санитарно-гигиеническими и иными специальными требованиями.
Не может не радовать граждан республики норма, гласящая, что установленные земельным законодательством права граждан и юридических лиц не могут ограничиваться актами исполнительной власти и местных представительных и исполнительных органов. Такие акты не приобретают юридической силы и не подлежат исполнению.
В то же время не может не настораживать неопределенность правовых норм, касающихся изъятия (выкупа) земельного участка для государственных нужд, особенно в той части, где речь идет об основаниях для изъятия (выкупа). В Указе "О земле" записано, что основанием для изъятия (выкупа) земельных участков для государственных надобностей являются генеральные планы городов и иных поселений, схемы зонирования территорий и иная, утвержденная в установленном порядке, градостроительная или землеустроительная документация. Нетрудно понять, что после такой регламентации любой исполнительный орган без особых усилий докажет необходимость изъятия земельного участка для государственных надобностей, так как вся перечисленная документация, в том числе и "иная", легко пересматривается и утверждается исполнительными органами.
Что же касается последующих правовых норм, регламентирующих права собственника или землепользователя земельного участка, подлежащего выкупу для государственных надобностей, то они достаточно демократичны и надежно защищают интересы собственников и землепользователей, что подтверждается следующими нормами:
- собственник земельного участка или негосударственный землепользователь должны быть не позднее, чем за год до предстоящего выкупа участка письменно уведомлены об этом органом, принявшим решение о выкупе. Выкуп земельного участка до истечения года со дня получения собственником или землепользователем такого уведомления допускается только с согласия собственника или землепользователя;
- плата за земельный участок, выкупаемый для государственных надобностей (выкупная цена), сроки и другие условия выкупа определяются соглашением с собственником или землепользователем;
- при определении выкупной цены в нее включается рыночная стоимость земельного участка или прав на него, а также находящегося на нем недвижимого имущества, и все убытки, причиненные собственнику или землепользователю в связи с утратой земельного участка, включая убытки, которые они несут в связи с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами;
- по соглашению с собственником или землепользователем им может быть предоставлен взамен земельного участка, выкупаемого для государственных нужд, другой земельный участок с зачетом стоимости земельного участка или прав на него;
- если собственник или землепользователь не согласны с решением о выкупе у них земельного участка для государственных надобностей либо с ними не достигнуто соглашение о выкупной цене или других условиях выкупа, государственный орган, принявший решение о выкупе, может предъявлять иск в суд о выкупе земельного участка. Такой иск может быть предъявлен по истечении года, но не позднее двух лет с момента направления собственнику или землепользователю уведомления о выкупе земельного участка.
Положением о порядке изъятия и выкупа земельных участков для государственных надобностей, утвержденным Правительством Республики Казахстан от 8 апреля 1996 г. № 403, установлено, что изъятие для государственных надобностей земельного участка, бесплатно предоставленного в землепользование, осуществляется без выкупа права землепользования. Землепользователям возмещаются убытки в полном объеме, а также по их желанию может быть предоставлен взамен другой земельный участок.
Защита права частной собственности и права землепользования хорошо прослеживается в нормах, регламентирующих основания и порядок возмещения убытков, причиненных собственникам или землепользователям.
Убытки возмещаются в полном объеме в случаях:
- изъятия (выкупа) земель на государственные нужды, влекущего прекращение права собственности или землепользования;
- ограничения права собственности или землепользования в связи с установлением особого режима землепользования;
- нарушения прав собственников или землепользователей;
- ухудшения качества земель в результате строительства и эксплуатации объектов, приводящих к нарушению плодородия почвы, ухудшающих водный режим, выделяющих вредные для сельскохозяйственных культур и насаждений вещества.
Убытки возмещаются за счет их причинителя. Если убыток причинен вследствие решения государственного органа, то он возмещается за счет средств соответствующего бюджета.
При определении размера компенсаций в нее включаются:
- сумма покупки права собственности или права землепользования с учетом инфляции;
- рыночная стоимость находящегося на участке недвижимого имущества, включая фруктовые деревья и многолетние насаждения;
- стоимость затрат, связанных с освоением земельного участка, его эксплуатацией, проведением защитных мероприятий, повышением плодородия почв и других затрат с учетом их инфляции;
- все убытки, причиненные собственнику или землепользователю изъятием земельного участка, включая убытки, которые они несут в связи с досрочным прекращением своих обязательств перед третьими лицами;
- упущенная выгода.
Как видим, современное земельное законодательство включает в свой состав довольно широкий набор правовых демократических норм, защищающих интересы собственников земельных участков и землепользователей.
Вместе с тем необходимо твердо усвоить, что, наряду с правами, должны существовать и обязанности собственников земельных участков и землепользователей. Эти обязанности в земельном законодательстве сводятся к следующим основным моментам:
- использовать землю в соответствии с ее основным целевым назначением;
- применять природоохранную технологию производства, не допускать причинения вреда окружающей природной среде и ухудшения экологической обстановки;
- повышать плодородие почв, осуществлять мероприятия по охране земель (защиту земель от водной и ветровой эрозии, селей, подтопления, заболачивания, вторичного засоления, иссушения, уплотнения, загрязнения и засорения отходами производства, от других процессов разрушения);
- своевременно вносить земельный налог (арендную плату) и другие предусмотренные законодательством платежи;
- соблюдать порядок пользования лесными, водными и другими природными ресурсами, обеспечивать охрану памятников истории, архитектуры и других объектов, охраняемых государством;
- руководствоваться при осуществлении на земельном участке строительства действующими нормами, правилами, нормативами;
- своевременно представлять в государственные органы сведения о состоянии и использовании земель;
- не нарушать прав других собственников и землепользователей;
- не допускать снятия плодородного слоя почвы с целью продажи или передачи ее другим лицам, за исключением случаев, когда такое снятие необходимо для предотвращения безвозвратной утери плодородного слоя почвы;
- обеспечивать предоставление сервитутов.
Теперь, когда мы определились с новизной современного земельного законодательства, нам необходимо уяснить особенности правового регулирования земельных отношений с иностранными гражданами.
В статье 4 Указа "О земле" записано: "Иностранные граждане и юридические лица, а также лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности в земельных правоотношениях наравне с гражданами и юридическими лицами Республики Казахстан, если иное не предусмотрено настоящим Указом или другими законодательными актами".
Особенности правоотношений с иностранными лицами и государствами и некоторые ограничения, предусмотренные Указом заключаются в следующем:
1) земельные участки предоставленные (предоставляемые) для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства не могут находиться в частной собственности иностранных граждан;
2) право постоянного землепользования не может быть предоставлено иностранным землепользователям;
3) предоставление права землепользования иностранным землепользователям осуществляется за плату;
4) право землепользования других государств на территории Республики Казахстан, может возникать только на основе международных договоров;
5) при выходе физического лица, являющегося землепользователем, из гражданства Республики Казахстан такой землепользователь обязан оплатить право землепользования в той части, в какой это право не было выкуплено ранее;
6) при предоставлении на территории Республики Казахстан земельных участков в аренду другим государствам, размер арендной платы определяется договорами, заключенными Республикой Казахстан с этими государствами.
Подводя итог всему сказанному, необходимо отметить, что в докладе нашли отражение ключевые вопросы, претерпевшие существенные изменения с прежним земельным законодательством. Другие же вопросы, касающиеся категорий земель, охране земель, государственного контроля, мониторинга и земельного кадастра, в докладе не рассматриваются. Их правовое регулирование всецело подчинено тем нормам Указа "О земле", которые детально освещены в докладе.
О.И. ЧЕНЦОВА - директор Юридической фирмы AEQUITAS, кандидат юридических наук, доцент Высшей Школы Права "Аділет"
ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ПРАВА НЕДРОПОЛЬЗОВАНИЯ ПО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
Введение
По официальным данным Республика Казахстан входит в первую десятку стран мира по запасам полезных ископаемых.1 Наиболее важными из них в Казахстане являются нефть и золото. Разведанные запасы того и другого очень велики, а прогнозы по их потенциальным запасам весьма обнадеживающие.
Развитие нефте- и золотодобывающей промышленности Казахстана справедливо видится многим как одно из важных условий обретения Казахстаном экономической независимости и, соответственно, создания государства с достойным уровнем жизни его граждан.
Однако само по себе наличие богатых природных ресурсов не решает экономических проблем страны.
Для этого наряду с такими глобальными вещами, как политическая стабильность государства и нацеленность Правительства на реальное реформирование экономического строя необходимо надлежащее правовое регулирование экономических отношений вообще, и отношений в сфере недропользования в частности. При этом следует иметь в виду, что необходимая сегодня Казахстану промышленная нефте- и золотодобыча в силу своей финансовой емкости, технической и научной сложности как сейчас, так и в обозримом будущем невозможна без серьезных иностранных инвестиций. Иностранные инвестиции, в свою очередь, невозможны без правового регулирования недропользования на уровне мировых стандартов, что отвечает интересам как национальных, так и иностранных предпринимателей.
По некоторым высказываниям в казахстанской печати, правила регулирования недропользования и процедуры заключения контрактов, существовавшие в Казахстане до последнего времени, реально можно было охарактеризовать как отсутствие четких и объективных правил и процедур.2
К сожалению, в течение последних полутора лет появились прецеденты отзыва у недропользователей лицензий и расторжения заключенных контрактов.
Например, в соответствии с Распоряжением Премьер-министра Республики Казахстан от 19 марта 1996 года признано незаконным решение Межведомственной лицензионной комиссии при Министерстве геологии и охраны недр Республики Казахстан от 15 декабря 1995 года в части выдачи лицензии АО "Акмола Голд" и ТОО "Узбой" на территории Сары-Арки и Узбой, а 5 апреля 1996 года аналогичным решением признано противоречащим действующему законодательству оформление лицензий совместному предприятию "Голд Пул" принятое 20 марта 1996 года, с прекращением действия, лицензий.
В 1995 году Правительство Республики Казахстан расторгло Договор с фирмой LMI, S.A.Switzerland о предоставлении ей права на разработку 12 золоторудных и полиметаллических месторождений в срок менее 1 месяца с момента заключения договора.3
Вместе с тем, известны случаи, когда решения Министерства геологии отозвать лицензии признавались необоснованными.4
Такие факты служат подтверждением того, насколько важно для инвесторов в первую очередь получать права на недропользование в установленном для этого законом порядке. Именно на правовом регулировании предоставления прав на недропользование и существующих в этой области практических проблемах я и хочу остановиться в данной статье.
Правовое регулирование недропользования
в Республике Казахстан
Система нормативных актов в сфере недропользования
С момента обретения Республикой Казахстан в 1991 году государственной независимости наряду с развитием общегражданского законодательства достаточно активно развивалось законодательство о недропользовании.
27 января 1996 года Нурсултан Назарбаев подписал Указ, имеющий силу Закона, "О недрах и недропользовании" (далее - Указ "О недрах"). Этот Указ вступил в силу с момента опубликования, то есть с 29 января 1996 года. С этого же дня утратил силу прежний Основной Закон Республики Казахстан в сфере недропользования - Кодекс Республики Казахстан "О недрах и переработке минерального сырья" от 30 мая 1992 года и некоторые другие акты, прямо названные в статье 76(1) нового Указа.
Указ "О недрах" явился как бы завершающим серию новых Законов Республики Казахстан, принятых в 1995 году и посвященных вопросам недропользования. Среди этих законов наиболее важными, на наш взгляд, являются Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, "О нефти" от 28 июня 1995 года (далее - Указ "О нефти") и Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О государственном регулировании отношений, связанных с драгоценными металлами и драгоценными камнями" от 20 июля 1995 года.
Кроме того, 17 апреля 1995 года был издан Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О лицензировании". В Дополнении к нему, принятом 23 декабря 1995 года, было установлено, что особенности лицензирования деятельности по использованию природных ресурсов определяются специальным законодательством.
Правовая база Казахстана на сегодняшний день включает в себя, наряду с этими важнейшими Указами, ряд других законодательных актов, посвященных тем или иным вопросам недропользования.
Например, в настоящее время в части, не противоречащей новым Законам, действует "Положение о порядке лицензирования недропользования", утвержденное Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 8 августа 1994 года № 886 (далее - "Положение о лицензировании" от 8 августа 1994 года). Действует Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 27 июня 1995 года "Об утверждении Модельного контракта на осуществление разработки месторождения полезного ископаемого между Компетентным органом Правительства Республики Казахстан и горнодобывающим (нефтегазовым) предприятием" (далее - Постановление "О Модельном контракте" 1995 г.) и другие.
Соотношение между законодательными актами по
недропользованию и проблема противоречий между ними
В связи с принятием как общих, так и специальных Законов в сфере недропользования, возникает вопрос о соотношении их действия в случае противоречий.
Например, некоторые положения по лицензированию недропользования, проведению конкурса инвестиционных программ и другие по-разному урегулированы Указом "О недрах" и Указом "О нефти".
Указ "О недрах" установил, что принятые до его вступления в силу нормативные правовые акты, регулирующие отношения по недропользованию, применяются в части, не противоречащей Указу (статья 74).
Одновременно установлено, что особенности, связанные с проведением операций по недропользованию применительно к отдельным видам полезных ископаемых и техногенным минеральным образованиям, определяются законодательными актами об этих видах полезных ископаемых и техногенных минеральных образованиях (статья 4(1) Указа "О недрах").
Таким образом, в случае противоречий между положениями Указа "О нефти" и Указа "О недрах" , будут действовать положения Указа "О нефти" как специального акта в сфере нефтяных операций. Если же какие-то отношения в сфере нефтяных операций окажутся не урегулированными нормами Указа "О нефти", к этим отношениям субсидиарно будут применяться положения Указа "О недрах" как специального Закона, и т.д.
Одновременно в сфере недропользования действует общее правило, закрепленное в ст. 4 (п. 3) Конституции Республики Казахстан, о приоритете международных договоров, ратифицированных Республикой Казахстан, перед ее законами.
Перспективы дальнейшего развития законодательства о
недропользовании
Существующая нормативно-правовая база по недропользованию на сегодняшний день не исчерпывает необходимого правового регулирования в этой области. Поэтому и в Указе "О недрах" (ст.76), и в последующих нормативных актах определены те подзаконные нормативные акты, которые дополнительно к Законам должны быть разработаны в 1996 году.5 Среди них - Положение о порядке и условиях проведения конкурса инвестиционных программ на право получения лицензии на разведку и(или) добычу полезных ископаемых, Положение о порядке лицензирования недропользования, Модельный контракт на проведение операций по недропользованию, Положение о Компетентных органах Правительства Республики Казахстан по использованию недр, Положение о порядке регистрации контрактов на проведение операций по недропользованию, Положение о порядке заключения контрактов на проведение операций по недропользованию и др.
Возможно, с помощью этих нормативных актов будут восполнены те пробелы законодательства в сфере недропользования, которые мы имеем на сегодняшний день.
Правовые основания осуществления права недропользования
Возникновение права недропользования
Для того, чтобы недропользователь имел законные основания для осуществления недропользования, необходимы соответствующие правовые предпосылки. Указ "О недрах" выделяет возникновение права недропользования и предоставление права недропользования.
Указ "О недрах" (ст.12) называет в качестве правовых оснований возникновения права недропользования следующие:
а) предоставление права недропользования, что означает наделение лица правом недропользования непосредственно государством;
б) передача права недропользования, что означает наделение лица правом недропользования другим недропользователем;
в) переход права недропользования в порядке универсального правопреемства, что означает возникновение права недропользования у правопреемника при реорганизации юридического лица. (Указ не содержит указание на смерть физического лица-недропользователя как на основание универсального правопреемства по недропользованию.)
В Указе специально указано, что право недропользования возникает на основании лицензии (п. 5 ст. 12).
Предоставление права недропользования.
Предоставление права недропользования государством зависит от вида недропользования (операции) и может осуществляться на основе:
1) лицензии;
2) контракта;
3) лицензии и контракта одновременно;
4) административного акта уполномоченного органа.
Конкретные правовые основания для предоставления права недропользования по каждому из существующих видов недропользования регламентируются статьей 13 Указа "О недрах", в том числе:
- предоставление права недропользования на разведку, добычу, строительство и эксплуатацию подземных сооружений, не связанных с добычей, производится на основе лицензии и контракта;
- предоставление права недропользования на добычу общераспространенных полезных ископаемых в коммерческих целях производится на основе лицензии, выдаваемой областным исполнительным органом;
- предоставление права недропользования на государственное геологическое изучение недр производится на основе административного акта уполномоченного органа по использованию и охране недр, адресованного подведомственным организациям, или на основе контракта;
- предоставление права недропользования на добычу общераспространенных полезных ископаемых и подземных вод для собственных нужд производится одновременно с предоставлением земельного участка, под которым находятся общераспространенные полезные ископаемые и подземные воды, в частную собственность или землепользование. При предоставлении земельного участка во временное землепользование условия пользования общераспространенными полезными ископаемыми и подземными водами для собственных нужд могут быть оговорены договором о временном землепользовании.
Соотношение между возникновением и предоставлением права
недропользования
Для того, чтобы недропользователь имел законные основания приступить к тем или иным операциям по недропользованию (осуществлять свое право недропользования), недостаточно, на наш взгляд, только возникновение права недропользования. Право недропользования может возникать на основании лицензии, но для его законного осуществления необходимы дополнительные юридические факты, названные в статьях 13-16 Указа "О недрах". В частности, в ряде случаев для этого необходимо заключить Контракт с компетентным органом (ст. 13(1) Указа "О недрах"). В то же время, исходя из смысла п.п. 3, 4 ст. 13 Указа "О недрах" и сравнения их с пунктами 1, 2, 5 ст. 12, можно прийти к выводу, что:
а) возникновение права недропользования может осуществляться без лицензии, а на основании административного акта, контракта или других правовых оснований;
б) предоставление права недропользования совпадает с возникновением права недропользования в случаях, указанных в п.п. 3,4 ст. 13 Указа "О недрах";
в) право недропользования возникает на основе лицензии не во всех случаях (как это следует из смысла п.5 ст.12 Указа "О недрах"), а только иногда.
В настоящей статье анализируется предоставление права недропользования на разведку и добычу полезных ископаемых - то есть лицензии и контракты, поскольку именно этот вид недропользования представляет наибольший интерес для иностранных и национальных инвесторов.
Субъекты права недропользования
Субъектами права недропользования могут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также иностранные государства и международные организации (ст. 11(1) Указа "О недрах"). Указ подразделяет субъектов недропользования по нескольким критериям, в том числе на национальных и иностранных, постоянных и временных.
Закон среди недропользователей выделяет юридические лица, в том числе иностранные (ст. 11 (1) Закона "О недрах").
Раньше, в соответствии с Положением о лицензировании от 8 августа 1994 г., лицензия могла выдаваться не только юридическим лицам, но и так называемым "хозяйствующим субъектам" (п.2.7 Положения). В качестве "хозяйствующих субъектов" могли выступать как юридические лица, так и иные образования, не имеющие статуса юридического лица. К ним, в частности, мог быть отнесен и консорциум.
Полагаю, что в соответствии с действующим законодательством консорциум как таковой не может получить лицензию, так как он не является юридическим лицом по законодательству Республики Казахстан (ст.228 Гражданского Кодекса Республики Казахстан).
Закон прямо не устанавливает - может ли получить одну и ту же лицензию только один субъект, в частности, только одно юридическое лицо (в том числе иностранное), либо одну лицензию могут одновременно получить несколько субъектов, например, несколько юридических лиц при наличии взаимного согласия.
Полагаю, что Указ "О недрах" не исключает возможности получения одной лицензии несколькими юридическими лицами. При этом, на мой взгляд, в этой лицензии должны быть указаны все юридические лица, приобретающие статус лицензиатов.
Выделение иностранных недропользователей среди иных субъектов недропользования имеет то практическое значение, что для них возможны исключения из общего режима недропользования в Республике Казахстан. В частности, в Договоре между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений, подписанном в Вашингтоне 19 мая 1992 года (ратифицирован Верховным Советом Республики Казахстан 18 декабря 1992 года), предусмотрено, что "Республика Казахстан оставляет за собой право устанавливать или сохранять исключения ограниченного характера из наиболее благоприятного режима в нижеуказанных областях или вопросах: владение землей, ее недрами, .....другими природными ресурсами" (Приложение к Договору между РК и США, п.3).
Однако на сегодняшний день национальное законодательство не содержит каких-либо ограничений для иностранных инвесторов на этот счет. Более того, создание благоприятных условий для привлечения инвестиций в проведение операций по недропользованию провозглашено в качестве одного из принципов законодательства о недрах и недропользовании (ст.3(7) Указа "О недрах").
Лицензионный орган (лицензиар)
Выдача лицензий на разведку и добычу, за исключением добычи общераспространенных полезных ископаемых, производится Правительством Республики Казахстан (п.1 ст.23 Указа "О недрах").
Министерство геологии и охраны недр Республики Казахстан в настоящее время определено рабочим органом Правительства Республики Казахстан по предоставлению (лицензированию) недр в пользование для разведки и (или) добычи полезных ископаемых и для пользования недрами в иных целях (п.1 Постановления Кабинета Министров Республики Казахстан от 13 апреля 1994 г. № 377).
Министерство геологии осуществляет прием заявок на получение права (лицензии) на недропользование или предложения на вовлечение в разведку участка недр и (или) добычу полезных ископаемых от всех министерств, ведомств, глав местных администраций, юридических и физических лиц, в том числе иностранных, обеспечивает их публикацию в специальном журнале - Бюллетене Министерства геологии и охраны недр Республики Казахстан после их принятия (п. 4 Положения о Министерстве геологии Республики Казахстан).
В самом Министерстве геологии существует Межведомственная лицензионная комиссия, в которую, помимо представителей самого Министерства, входят представители других министерств и ведомств. Эта комиссия рассматривает заявки и принимает решение о выдаче или отказе в выдаче лицензии.
В соответствии с Положением о лицензировании от 8 августа 1994 г., эта комиссия должна называться конкурсной комиссией (п. 8.11 Положения). В соответствии с Указом "О недрах" предусмотрено существование экспертных комиссий (ст. 28(1)). Однако пока название этой комиссии Межведомственная лицензионная комиссия, и работает она так, как это было принято в течение последних двух лет.
Виды лицензий
Указ "О недрах" в статье 24 подразделяет лицензии на следующие виды:
- лицензия на разведку;
- лицензия на добычу;
- лицензия на строительство и (или) эксплуатацию подземных сооружений , не связанных с добычей;
- совмещенная лицензия - лицензия на разведку и добычу.
Далее по тексту Указа (ст. 35 (1)) выделен еще один вид лицензии дополнительная лицензия, которая выдается без проведения конкурса в случае, если при проведении разведки или добычи обнаружится, что географические границы месторождения выходят за пределы контрактной территории, указанной в лицензии.
В Указе "О нефти" предусматривается выдача лицензий на разведку, добычу и совмещенных лицензий (ст.18).
Содержание лицензий
В отличие от Указа "О нефти" Указ "О недрах" содержит статьи, регламентирующие содержание лицензий на разведку (ст.32), лицензий на добычу и совмещенных лицензий (ст.33). Для определения содержания лицензий по нефтяным операциям применяются нормы статей 32, 33 Указа "О недрах".
Из текста статей 32, 33 Указа "О недрах" вытекает, что перечень условий, определяющих содержание лицензий, является исчерпывающим, поскольку в Указе "О недрах" нет указаний о том, что в лицензии могут быть отражены те или иные условия по соглашению сторон. В ранее действовавшем Положении о лицензировании от 8 августа 1994 г. условия лицензии прямо подразделялись на обязательные, установленные органами, выдающими лицензию и условия, определенные соглашением сторон (ст. 7).
На сегодняшний день с юридической точки зрения возможность включения в лицензию каких-либо договорных условий вызывает определенные сомнения. Вместе с тем, поскольку нет прямого запрета о включении в лицензию тех или иных условий по предложению сторон, практика может пойти по этому пути.
Сроки действия лицензий
Указы "О недрах" (ст.34) и "О нефти" (ст.19) подробно регламентируют сроки действия лицензий.
Лицензии на разведку выдаются на срок до шести лет с двумя возможными продлениями до двух лет каждый. (Ранее лицензирование на производство геологического изучения выдавалось сроком до 5 лет с одним или двумя продлениями.)
Лицензия на добычу выдается на период сроком до 25 лет (раньше этот срок составлял 20 лет). Указ "О недрах" не содержит ограничений для количества и сроков продления лицензии на добычу. Однако этот срок может быть продлен, если лицензиат обратился за продлением срока не позднее 12 месяцев до окончания срока действия лицензии.
Совмещенная лицензия выдается на период, включающий периоды разведки и добычи с учетом возможных сроков продления.
Сроки действия лицензий на нефтяные операции отличаются от общих сроков действия лицензий. В частности, срок действия лицензии на добычу может составлять до 40 лет.
Выдача лицензий
Выдача лицензий регламентируется Указом "О недрах" (ст.ст.21, 25-31), Указом "О нефти" (ст.ст. 8-15), и в части, им не противоречащей, Положением о лицензировании от 8 августа 1994 года.
Способы выдачи лицензий
Лицензии в настоящее время выдаются на основе конкурса и на основе прямых переговоров
Законодательство определяет выдачу Лицензии на основе конкурса как основной способ предоставления недропользования (ст. 21 Указа "О недрах", ст. 8 Указа "О нефти"). Фактически до последнего времени лицензии выдавались преимущественно на основании прямых переговоров. В настоящее время на основании конкурсов стало выдаваться гораздо больше лицензий.
В случае коммерческого обнаружения обладатель лицензии на разведку имеет исключительное право получения лицензии на добычу, при условии выполнения требований, предусмотренных лицензией на разведку (п.3 ст.15 Указа "О нефти").
Процедура предоставления лицензии
В зависимости от способа выдачи лицензии будущий недропользователь должен подать заявку на:
а) право участия в конкурсе инвестиционных программ (если лицензия будет выдаваться на основе конкурса инвестиционных программ);
б) участие в переговорах (если лицензия будет предоставляться на основе прямых переговоров) и заявку на получение лицензии (конкурсное предложение).