Кроме того, следует признать, что терминологические расхождения в определении банкротства в законодательстве республики неоправданны. Необходимо унифицировать приведенные определения. Понятия "пассивы" и "активы" являются категориями бухгалтерского учета2, поэтому более удачной признаем терминологию, использованную в Гражданском Кодексе.
Основной проблемой в определении понятия банкротства в законодательстве Республики Казахстан и ряда других государств СНГ (РФ, Узбекистана, Литвы и др.) является "присутствие" в дефиниции такого признака, как превышение обязательств над имуществом. Это означает, что суд или другой орган, принимающий решение, может объявить банкротом несостоятельного должника, который не выполняет своих обязательств три и более месяцев с момента наступления срока их исполнения, только в том случае, когда е него имущества меньше, чем долгов. Возможна ситуация, когда имущество по своей стоимости превышает обязательства, но оно неликвидно. И хотя такое положение может продолжаться бесконечно, суд не может признать субъекта банкротом, поскольку отсутствует формальный признак банкротства - превышение обязательств над имуществом.
В соответствии с Законом Российской Федерации от 19 ноября 1992г. "О банкротстве" признаком банкротства является не только превышение обязательств над имуществом, но и неудовлетворительная структура баланса (ст.1). То есть, если в Российской Федерации стоимость имущества превышает обязательства, но оно неликвидно, субъект может быть объявлен несостоятельным3.
Мировая практика в решении этого вопроса пошла по другому пути. Обновленное с конца 70-х годов по настоящее время законодательство ведущих западных стран отказалось от приведенного признака. В нем не дается определения банкротства, в соответствии с которым оно признается только в случае превышения обязательств над имуществом. По законодательству западных стран (США, Германия, Англия, Франция и др.) решается вопрос о том, при наличии каких оснований тот или иной субъект может обратиться в суд с заявлением об объявлении банкротства. В странах прецедентного права (США, Англия) вопрос о том, есть ли основания для объявления лица банкротом, решает суд. При этом он производит оценку имущества должника для того, чтобы определить возможность удовлетворения требований кредиторов.
В настоящее время в некоторых государствах СНГ проходит процесс обновления законодательства о банкротстве, более ориентированном на развитое законодательство о банкротстве западных государств. В частности, по-новому решен вопрос об основаниях банкротства в проекте Закона Российской Федерации "О банкротстве". В соответствии с положениями указанного проекта определены лишь основания для подачи заявления о признании банкротства. Если должник после возбуждения производства по делу не расплатился с кредиторами, суд может признать его банкротом и в том случае, когда имущества достаточно для удовлетворения требований кредиторов. Пассивность должника, не представившего доказательства своей состоятельности, может повлечь объявление его банкротом (ст.1).
Таким образом, проект российского закона бремя доказывания состоятельности возлагает на должника.
В условиях функционирования нормальных рыночных отношений такой подход является обоснованным. В условиях Казахстана и других государств СНГ включение в понятие банкротства такого признака, как превышение обязательств над имуществом, следует признать переходным положением, подлежащим отмене по мере нормализации рыночных отношений и восстановления платежеспособности участников гражданского оборота. В условиях массовой неплатежеспособности участников оборота, зачастую по причине дебиторской задолженности мы можем при другом решении вопроса создать основания для объявления банкротами большинства товаропроизводителей.
Несомненно то, что участники гражданского оборота несут предпринимательский риск, и неплатежеспособность их партнеров может повлечь для них финансовые проблемы и даже банкротство. По мере оздоровления экономических отношений, когда соблюдение денежных обязательств войдет в "привычку" участников оборота, от обсуждаемого признака банкротства следует отказаться.
СУБЪЕКТЫ БАНКРОТСТВА
Действующее законодательство Республики Казахстан субъектами банкротства признает индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, за исключением учреждений и казенных предприятий. При недостаточности средств у последних ответственность по их обязательствам несет собственник (ч.1 ст.44 ГК). Это означает, что учреждения и казенные предприятия не могут быть ликвидированы судом по мотиву несостоятельности. Указ Президента "0 банкротстве" от 7 апреля 1995г. субъектами банкротства признает только хозяйствующих лиц. Поскольку банкротство некоммерческих юридических лиц исключается из сферы действия Указа, надо предполагать, что банкротство таких субъектов может осуществляться на основании4 общих положений Гражданского Кодекса. Но общих положений Гражданского Кодекса явно недостаточно, чтобы решить все вопросы, возникающие в связи с банкротством. Исходя из этого, следует признать, что банкротство некоммерческих юридических лиц должно быть подробно урегулировано специальным законодательством.
Новый Гражданский Кодекс (Общая часть) расширил субъектный состав банкротства, допустив его применение к некоммерческим юридическим лицам, за исключением учреждений. Но, несмотря на это, следует признать, что казахстанское законодательство все же значительно сужает круг субъектов, к которым могут быть применены процедуры банкротства. В законодательстве с развитым институтом банкротства этот субъектный состав значительно шире. Так, например, Федеральный кодекс о Банкротстве США к субъектам банкротства относит не только юридические лица, но и граждан, независимо от того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью или нет. Аналогичная ситуация складывается в законодательстве ряда других государств (Англия, ФРГ, Франция и др.).
Законодательство стран СНГ еще более узко, чем законодательство Республики Казахстан решает вопрос о субъектах банкротства. В частности, по действующему законодательству РФ, Узбекистана и др. таковыми признаются только юридические лица и граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью (по новому проекту Закона РФ "0 банкротстве" субъектный состав банкротства расширен отнесением к нему благотворительных фондов и предприятий потребительской кооперации).
ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ БАНКРОТСТВА
Гражданский Кодекс Республики Казахстан предусматривает два порядка осуществления банкротства - добровольное и принудительное. Основанием для осуществления добровольного банкротства является заявление должника в суд, для принудительного - заявления кредиторов.
Кредиторами в целях законодательства о банкротстве признается не только управомоченная сторона обязательственного правоотношения, но и все те, кто имеет к должнику имущественные требования (налоговые органы, внебюджетные фонды, прокурор). В отношении последней категории лиц следует признать, что в процедурах банкротства, не будучи кредиторами в гражданско-правовом отношении, они находятся в положении кредиторов.
Прокурор подает заявление о признании банкротства при обнаружении признаков умышленного банкротства. Проекты законов о банкротстве в России, Казахстане расширяют перечень случаев, когда с заявлением в суд о признании банкротства может обратиться прокурор (в интересах отсутствующего должника, кредитора и др.).
Правом подачи заявлений о признании банкротства в Республике Казахстан в равной мере обладают и должник, и кредитор. Однако практика показывает, что соотношение количества заявлений, поданных теми и другими, сильно отличается. Согласно данным, приведенным заместителем Председателя Высшего арбитражного суда РФ В.В.Витрянским на семинаре о банкротстве, организованном Консорциумом "Верховенство Права" 18 марта в г.Алматы, в Российской Федерации только 11% дел о банкротстве возбуждаются по заявлению должника. В остальных случаях заявления подают кредиторы. В США 98-99% дел возбуждаются по заявлению должников (из выступления на семинаре Федерального Судьи о банкротстве Сидни Брукса).
По действующему законодательству Республики Казахстан подача заявлений о признании банкротства является правом участников, но не их обязанностью. Проекты новых законов о банкротстве установили случаи, когда подача заявления становится обязанностью должника о возложении на лиц, для которых установлена такая обязанность, в случае неподачи соответствующего заявления, субсидиарной ответственности по обязательствам несостоятельного должника. Аналогичные нормы есть в законодательстве зарубежных государств. Так, например, если ликвидаторы при внесудебной ликвидации обнаружат, что акционерное общество или товарищество неспособно платить долги и когда имущества общества меньше его долгов, они обязаны обратиться в суд с ходатайством о применении процедуры банкротства.
Сравнительная таблица5 о количестве дел по банкротству, рассмотренных в Республике Казахстан и некоторых европейских государствах
1993 1994 1995 1996
1. Казахстан 33 4
2. Англия и Уэльс 57470
3. Франция 63187
4. Италия 19704
ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ВОЗБУЖДЕНИЯ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ
О БАНКРОТСТВЕ
В соответствии со ст.53 Гражданского Кодекса Республики Казахстан и ст.5 Указа "О банкротстве" основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве является приостановление должником платежа хотя бы по одному из своих обязательств в течение трех месяцев с момента наступления срока платежа. Республиканское законодательство не дифференцирует внешний признак банкротства, являющийся основанием для подачи заявления в суд, в зависимости от того, идет ли речь о возбуждении производства по делу о банкротстве на основании заявления должника или на основании заявления кредитора. Согласно казахстанскому законодательству, и должники и кредиторы для подачи заявления в суд о признании банкротства должны ждать трехмесячного срока с момента наступления срока платежа. В соответствии со ст.55 Гражданского Кодекса мораторий по обязательствам должника налагается только с момента возбуждения ликвидационного производства. Несколько иначе решен аналогичный вопрос на случай введения внешнего производства. Так, например, согласно п.3 ст.11 Указа "О банкротстве" на период установления внешнего управления имуществом должника приостанавливается удовлетворение требований кредиторов к должнику.
При этом действующее законодательство не решает во внешнем управлении судьбу сделок, подлежащих исполнению в будущем. И в реорганизационных процедурах, и в ликвидационном производстве необходимо решение вопроса о начислении процентов пени, штрафов, возмещении убытков. Ст.55 Гражданского Кодекса Республики Казахстан решает этот вопрос применительно к ликвидационному производству. Согласно положениям Гражданского Кодекса в ликвидационном производстве начисление процентов и пени прекращается с момента его возбуждения. Для реорганизационных процедур, срок которых может продлиться до двух лет, вопрос отдельно не решается. Это означает, что начисление процентов пени осуществляется до момента фактического исполнения обязательства. Если же реорганизационные процедуры окажутся неэффективными и возобновится производство по делу о банкротстве, начисление процентов и пени прекращается только с момента возбуждения ликвидационного производства. До указанного момента все негативные последствия неисполнения обязательства наступают для несостоятельного должника в полном объеме. Все нормы, касающиеся последствий применения процедур банкротства, должны быть пересмотрены и дифференцированы с учетом особенностей каждой процедуры.
Условия открытия конкурсного производства в законодательстве различных государств отличаются. Например, в соответствии с параграфом 102 Конкурсного Устава Германии таковыми являются неспособность платить долги, в Англии - минимальная задолженность в сумме 750 ф.ст., в США наличие иска на сумму не менее 5 тыс. долларов, а в некоторых странах для возбуждения производства по делу требуется стечение кредиторов. Законодательство Республики Казахстан для открытия производства по делу не требует ни минимального размера долга, ни стечения кредиторов. Достаточно приостановления платежей в течение трех месяцев хотя бы в отношении одного кредитора независимо от суммы требований.
ТИПЫ ПРОЦЕДУР, ПРИМЕНЯЕМЫХ К НЕСОСТОЯТЕЛЬНОМУ ДОЛЖНИКУ
Гражданский Кодекс Республики Казахстан и Указ "О банкротстве" предусматривают возможность применения к несостоятельному должнику либо реорганизационных процедур, либо ликвидационного производства. По сравнению с Законом "О банкротстве" от 14 января 1992 г. действующее законодательство предоставляет больше возможностей для сохранения несостоятельного должника и продолжения его деятельности. По Закону 1992 г. должник мог быть сохранен только в рамках санации либо мирового соглашения. Действующее законодательство (Гражданский Кодекс, Указ "О банкротстве") кроме санации предусмотрел такую реорганизационную меру, как внешнее управление. В Указе отсутствуют нормы о мировом соглашении. Это не исключает возможность заключения мирового соглашения на любой стадии производства по делу до вынесения судом решения о признании банкротства по правилам гражданско-процессуального законодательства.
РЕОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ
Гражданский Кодекс и Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О банкротстве" от 7 апреля устанавливают порядок осуществления реорганизационных процедур.
С ходатайством об установлении внешнего управления имуществом должника могут обратиться в суд несостоятельный должник, собственник его имущества или кредиторы. Основанием для установления внешнего управления имуществом должника является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность несостоятельного должника с целью продолжения его деятельности путем осуществления организационно-экономических мероприятий. На период осуществления внешнего управления назначается доверенный управляющий, к которому переходят функции руководителя юридического лица. Законодательством Республики Казахстан не решены с достаточной полнотой вопросы проведения внешнего управления.
В частности, в соответствии со ст.11 Указа "О банкротстве" введение внешнего управления влечет за собой следующие последствия: 1) приостановление удовлетворения требований кредиторов к должнику (п.3); 2) руководитель хозяйствующего субъекта - должника отстраняется от выполнения обязанностей по управлению (п.5). При этом нерешенным остался ряд вопросов, среди которых наиболее важными являются: а) объем, пределы полномочий доверенного управляющего по распоряжению имуществом должника; б) компетенция доверенного управляющего по совершению сделок, направленных на осуществление целей внешнего управления; в) судьба неисполненных обязательств несостоятельного должника и кредиторов, возникших до введения внешнего управления и др.
В соответствии с действующим законодательством (п.6 ст.11 Указа "О банкротстве") продолжительность осуществления внешнего управления может достигать двух лет. Приостановление удовлетворения требований кредиторов к должнику на период внешнего управления при таких сроках его проведения существенно ущемляет интересы лиц, имеющих право на приоритетную защиту нарушенных прав (по обязательствам из причинения вреда жизни или здоровью гражданина, алиментным обязательствам). В связи с этим следует признать, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов на период проведения реорганизационных процедур не должен распространяться на все виды обязательств. Требования по обязательствам из причиненного вреда, алиментным отношениям не должны быть исключены из-под действия правила о наложении моратория на обязательства должника. Другое решение вопроса усилило бы социальные проблемы лиц, не получающих оплаты своего труда или возмещения в связи с причинением вреда здоровью гражданина.
Санация является другой реорганизационной процедурой, направленной на сохранение несостоятельного должника. Она предусматривает возможность оказания должнику финансовой и материально-технической помощи. При этом участники санации определяются на основании конкурса. В соответствии с п.2 ст.13 Указа "О банкротстве" преимущественным правом в проведении санации обладают собственник имущества должника и кредиторы.
В соответствии с Указом "О банкротстве" участники санации разрабатывают план. В нем указываются сроки санации, распределение между санаторами ответственности перед кредиторами, возможность установления внешнего управления и другие условия, которые участники сочтут необходимым предусмотреть (ст.13).
При невыполнении санаторами принятых на себя обязательств перед кредиторами, они несут перед ними солидарную ответственность, если соглашением не предусмотрено иное.
Законодательством не определены в достаточной мере права санаторов. Приобретают ли они права участника несостоятельного должника при достижении цели санации или их права заключаются в возможности истребовать обратно средства в объеме, предусмотренном соглашением. Новое законодательство о банкротстве должно устранить отмеченные пробелы, затрудняющие применение законодательства о банкротстве.
ЛИКВИДАЦИОННОЕ ПРОИЗВОДСТВО
Ликвидационное производство возбуждается в случае, когда уполномоченными лицами не заявлено ходатайство о применении реорганизационных процедур либо заявленные ходатайства были отклонены и суд вынес решение о признании несостоятельного должника банкротом. Основные особенности ликвидационного производства по законодательству Республики Казахстан заключаются в следующем:
1. Ликвидация банкрота осуществляется назначенной судом ликвидационной комиссией.
2. С момента возбуждения ликвидационного производства налагается мораторий на обязательства должника - запрещается отчуждение, передача имущества, прекращаются начисления пени и процентов по всем видам задолженности банкрота, прекращаются споры имущественного характера с участием банкрота, снимаются законодательные ограничения на обращение взыскания на имущество банкрота.
3. Для соразмерного удовлетворения требований кредиторов, объявления банкрота свободным от долгов и ликвидации субъекта осуществляется оценка имущества и долгов. При этом основу для формирования конкурсной массы составляют все активы банкрота, независимо от того, показаны они в балансах или нет. В конкурсную массу не входит личное имущество участников, за исключением имущества полных товарищей в полных и коммандитных товариществах.
4. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке очередности, с соблюдением приоритетов, установленных законодательством.
5. После удовлетворения заявленных требований кредиторов до утверждения ликвидационного баланса, банкрот признается свободным от долгов за исключением случаев, когда он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу в течение года до начала ликвидационного производства часть своего имущества.
Нерешенными для осуществления ликвидационного производства следует признать следующие вопросы:
а) о судьбе предпочтительных сделок, заключенных несостоятельным должником в интересах отдельных кредиторов в ущерб другим;
б) о дифференциации прав кредиторов на получение удовлетворения из конкурсной массы в зависимости от того, к какой категории они относятся (например, держатели простых и привилегированных акций при объявлении банкротом акционерного имущества относятся к кредиторам пятой очереди, но, очевидно, что требования привилегированных акционеров должны быть удовлетворены раньше требований держателей простых акций и т.д.);
в) о механизме удовлетворений требований привилегированных и залоговых кредиторов из заложенного имущества и др. Ст. 51 Гражданского Кодекса Республики Казахстан и ст.21 Указа "О банкротстве" устанавливают порядок и очередность распределения конкурсной массы между кредиторами.
Очередность удовлетворения требований кредиторов по законодательству Республики Казахстан имеет свои особенности, которые можно свести к следующим:
1. Залоговые кредиторы отнесены к очередникам и получают удовлетворение своих требований в третью очередь6.
2. Задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды удовлетворяются после требований залоговых кредиторов и отнесена к четвертой очереди7 .
3. Кредиторы пятой очереди внутри себя не дифференцированы, хотя очевидно, что аблигационеры, держатели привилегированных и простых акций, не имеют равных прав на конкурсную массу.
4. В порядке очередности удовлетворяются требования, заявленные в установленные сроки. Требования кредиторов, заявленные после этого, но до утверждения ликвидационного баланса, могут быть признаны ликвидационной комиссией и подлежат удовлетворению из остатков имущества независимо от того, к кредиторам какой очереди они относятся.
5. Неудовлетворенные требования кредиторов за недостатком имущества либо заявленные после утверждения ликвидационного баланса считаются погашенными.
6. Ст.56 Гражданского Кодекса Республики Казахстан содержит правило об освобождении несостоятельного должника от долгов, за исключением случаев, предусмотренных п.2, а именно, если несостоятельный должник: а) скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу в течение года до начала ликвидационного производства часть своего имущества; б) утаил или сфальцифицировал необходимую отчетную информацию, включая бухгалтерские книги, счета, документы.
В законодательстве Республики Казахстан являются недостаточными нормы, регулирующие формирование конкурсной массы. В частности, в законодательстве ведущих государств содержатся нормы, исключающие из конкурсной массы некоторые виды имущества. В США вопрос об исключении имущества из действия конкурсного производства может быть решен двояким образом. Во-первых, размер и состав имущества, которое может быть изъято из-под действия Закона о несостоятельности, установлен в параграфе 522 Федерального Закона 1978г., и может быть использован несостоятельным должником для попытки начать "новую жизнь". К такому имуществу Законом отнесены недвижимость несостоятельного должника в сумме не более 7,5 тыс. долларов, автомобиль не дороже 1,2 тыс. долларов, бытовые вещи хозяйственного назначения не дороже 200 долларов и др.
Во-вторых, ряд изъятий из имущества, включенного в конкурсную массу, может быть сделан должником в соответствии с законодательством штатов8.
В Казахстане вопрос о том, на какое имущество не могут быть обращены взыскания кредиторов, решается гражданско-процессуальным законодательством. Эти правила применяются при возложении ответственности на физических лиц, в частности, из сферы обращения претензий кредиторов исключаются продукты питания, предметы потребления в необходимом количестве.
Однако норм гражданско-процессуального законодательства для регулирования института банкротства недостаточно. Необходимо также усовершенствование норм о банкротстве по данной проблеме.
В целях повышения эффективности регулирования института банкротства необходимо совершенствование не только законодательства о банкротстве, но и норм других актов, подлежащих применению в связи с банкротством.
Нормативные акты
1. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994г.
2. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 31 августа 1995г. "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты" // Казахстанская правда. 1995, 7 сентября.
3. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 7 апреля 1995г. "О банкротстве" // Казахстанская правда. 1995, 13 мая.
4. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" // Казахстанская правда. 1995, 6 сентября.
Международные документы
1. Европейская Конвенция по некоторым Международным Аспектам Банкротства, подписанная в Стамбуле 5 июля 1990 г.
2. Конвенция о судопроизводстве по делам о несостоятельности (банкротстве), совершенная в Брюсселе 3 ноября 1995 г. и открытая для подписания государствами - членами Европейского Союза с 23 ноября 1995 г. по 23 мая 1996 г. включительно.
3. Комиссия ООН по праву международной торговли. Доклады на сессиях: 1) о работе коллоквиума ЮНСИТРАЛ / ИНСОЛ по проблемам трансграничной неплатежеспособности(Нью-Йорк, 31 мая - 17 июля 1994 г.); 2) о коллоквиуме ЮНСИТРАЛ / ИНСОЛ по проблемам трансграничной неплатежеспособности для представителей судебных органов (Вена, 2 - 26 мая 1995 г.); 3) возможные вопросы, связанные с судебным сотрудничеством, доступом и признанием в делах о трансграничной несостоятельности (Вена, 30 октября - 10 ноября 1995 г.).
Специальная литература
1. Баренбойм П. Правовые основы банкротства. Учебное пособие. - М.: Белые альвы. 1995. С.197.
2. Беляев С. Банкротство и неплатежи: Взаимосвязь, причины и следствия // Экономика и жизнь. 1994. № 50 (декабрь).
3. Витрянский В. Банкротство: ожидания и реальность // Экономика и жизнь. 1994. № 49 (декабрь).
4. Закон. 1993. № 7 (весь номер журнала посвящен теме банкротства).
5. Закон "О несостоятельности (банкротстве) предприятий". Комментарий / Под ред. В.В.Витрянского. - М.: Юридич. лит. 1994ю С.128.
6. Ильясова К.М. Правовое регулирование признания несостоятельности субъектов предпринимательской деятельности // Бизнес и право. 1994. № 2(5). С.9-11.
7. Климкин С. Банкротство. Кому это выгодно? // Деловая неделя. 1996. № 12 (март).
8. Паскаль А. К инвестициям через банкротство // Экономика и жизнь. 1995. № 16 (апрель).
9. Сималовский А.Ю. Британское законодательство о несостоятельности компаний // Деньги и кредит. 1991. № 10, С. 46-51.
10. Социальная защита работников при банкротстве предприятий // Экономика и жизнь. 1994. № 34 (август).
11. Федотова Г. Концепция законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий // Хозяйство и право. 1993. № 3, 4, 5, 6.
12. Сборник нормативных актов Республики Казахстан (приложение к курсу "Гражданское право") с изменениями и дополнениями на 5 декабря 1995 г. Вып. 1. Алматы, 1995.
СНОСКИ:
1 См. определении пассивов в Указе "О банкротстве" (ст.1).
2 См. : Маметова Р.
3 В настоящее время в РФ в первом чтении принят Закон "О банкротстве", который к определению банкротства подходит иначе.
4 Это вытекает из анализа ст. 44 Гражданского Кодекса.
5 Таблица составлена на основании данных, опубликованных в работах: а) П.Баренбойм "Правовые основы банкротства - М.: Белые альвы", 1995, С. 11 и б) О предварительных итогах исполнения бюджета РК за 1995 год \\ Азия - ЭКС, 1995, № 7(31), С.7.
6 По законодательству некоторых государств (Соединенное Королевство) залоговые кредиторы получают вене очереди, что больше соответствует природе залоговых отношений.
7 По законодательству США налоговые обязательства имеют приоритет перед залоговыми обязательствами.
8 См. Гражданское и торговое право капиталистических государств: учебник. - М. Международные отношения, 1993. С. 465.
ДЭВИД ДЖ. ЭПСТИН - "КИНГ ЭНД СПОЛДИНГ", АТЛАНТА, ШТАТ ДЖОРДЖИЯ, адвокат(США)
ЗАМЕТКИ В СВЯЗИ С ПРОДОЛЖЕНИЕМ ОБУЧЕНИЯ ЮРИСТОВ ПО ВОПРОСАМ
БАНКРОТСТВА
ОБЗОР ЦЕЛИ
1. ПОНИМАНИЕ ЗАКОНОВ
2. ПОНИМАНИЕ И РЕШЕНИЕ ПРАКТИЧЕСКИХ ВОПРОСОВ, КОТОРЫЕ БУДУТ ВОЗНИКАТЬ ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ ЗАКОНОВ
3. УЧЕТ ВОЗМОЖНЫХ ИЗМЕНЕНИЙ В ПРАКТИКЕ БАНКРОТСТВА И ЗАКОНАХ О БАНКРОТСТВЕ
ПОНИМАНИЕ ПЕРВОЙ ЦЕЛИ - ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ РАЗЪЯСНЕНИЯ ЗАКОНОВ О БАНКРОТСТВЕ
НЕЛЬЗЯ ПОНЯТЬ ЗАКОНЫ О БАНКРОТСТВЕ БЕЗ ПОНИМАНИЯ ИСТОРИИ И ЦЕЛЕЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О БАНКРОТСТВЕ
1. ИСТОРИЧЕСКИ ЦЕЛЯМИ БАНКРОТСТВА БЫЛИ :
а) ПРОВЕДЕНИЕ ЛИКВИДАЦИИ ЧЕСТНЫМ И ЭФФЕКТИВНЫМ ПУТЕМ;
б) НАКАЗАНИЕ ДОЛЖНИКА.
2. ПОЧТИ СТО ЛЕТ НАЗАД АМЕРИКАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ПО БАНКРОТСТВУ ИЗМЕНИЛОСЬ, УПРАЗДНИВ НАКАЗАНИЕ ДОЛЖНИКА. СО ВРЕМЕНЕМ ЕВРОПЕЙСКИЕ СТРАНЫ ТАКЖЕ ВНЕСЛИ ПОДОБНЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ В СВОИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
3. ТОЛЬКО В ПОСЛЕДНИЕ ШЕСТЬДЕСЯТ ЛЕТ ЗАКОНЫ О БАНКРОТСТВЕ ИСПОЛЬЗУЮТСЯ С ТЕМ, ЧТОБЫ ИЗМЕНИТЬ СТРУКТУРУ ФИНАНСОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ БИЗНЕСА.
4. ДОВОДЫ О ТОМ, ЧТО БАНКРОТСТВО ИСПОЛЬЗУЕТСЯ В ЦЕЛЯХ РЕОРГАНИЗАЦИИ, А НЕ ЛИКВИДАЦИИ, СОСТОЯТ В:
а) ОБЩЕМ ПОНИМАНИИ ТОГО, ЧТО ЦЕННОСТЬ СУЩЕСТВОВАНИЯ БИЗНЕСА НАМНОГО БОЛЬШЕ, ЧЕМ ЕГО ЛИКВИДАЦИЯ, И ЧТО ЕГО РЕОРГАНИЗАЦИЯ В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА ПОЗВОЛЯЕТ ДОЛЖНИКАМ И ВЛАДЕЛЬЦАМ БИЗНЕСА СОВМЕСТНО ПОЛЬЗОВАТЬСЯ ПЛОДАМИ, КОТОРЫЕ ДАЕТ ТАКОЙ ПОДХОД;
б) В ТОМ ЧТО ЛИКВИДАЦИЯ СТОИТ ПОТЕРИ РАБОЧИХ МЕСТ, А РЕОРГАНИЗАЦИЯ СОХРАНЯЕТ РАБОЧИЕ МЕСТА.
5. ИЗМЕНЕНИЯ 1978 Г. В АМЕРИКАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О БАНКРОТСТВЕ ПОЗВОЛИЛИ ЗНАЧИТЕЛЬНО РАСШИРИТЬСЯ ПРОЦЕССУ РЕОРГАНИЗАЦИИ БИЗНЕСА В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА.
6. ПОДОБНЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ ПРОИЗОШЛИ ПОВСЕМЕСТНО В ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЕ (ВКЛЮЧАЯ ГЕРМАНИЮ), А СЕЙЧАС И В ВОСТОЧНОЙ ЕВРОПЕ.
ЛИКВИДАЦИЯ БИЗНЕСА В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА.
1. КТО, ВОВЛЕЧЕН В ЭТОТ ПРОЦЕСС:
- ДОЛЖНИК;
- АДВОКАТ ДОЛЖНИКА;
- СУД;
-"ДОВЕРЕННОЕ ЛИЦО".
2. ЧТО ПРОИСХОДИТ ВО ВРЕМЯ ЛИКВИДАЦИИ БИЗНЕСА В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА (7 СТУПЕНЕЙ):
- ВЫЗОВ ДОЛЖНИКА В СУД, РАССМАТРИВАЮЩИЙ ДЕЛО О БАНКРОТСТВЕ;
- ПОСТАНОВЛЕНИЕ СУДА О БАНКРОТСТВЕ;
- КОНФИСКАЦИЯ ИМУЩЕСТВА ДОЛЖНИКА;
- ПРОДАЖА ИМУЩЕСТВА;
- ПОСТАНОВЛЕНИЕ О ТОМ, КАКИЕ ИСКИ ПРАВОМЕРНЫ;
- РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПОСТУПЛЕНИЙ В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА СРЕДИ КРЕДИТОРОВ;
- ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВЛИЯНИЯ БАНКРОТСТВА ВПОСЛЕДСТВИИ НА ПРАВА КАК КРЕДИТОРОВ, ТАК И ДОЛЖНИКА .
РЕОРГАНИЗАЦИЯ В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА
1. КТО ВОВЛЕЧЕН:
- КРЕДИТОР;
- АДВОКАТ ДОЛЖНИКА;
- СУД;
- ДОВЕРЕННОЕ ЛИЦО (?);
- КРЕДИТОРЫ ИЛИ КОМИТЕТ КРЕДИТОРОВ;
- АДВОКАТ КРЕДИТОРОВ ИЛИ ИХ КОМИТЕТА.
2. ЧТО ПРОИСХОДИТ ВО ВРЕМЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ БИЗНЕСА В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА (8 СТУПЕНЕЙ):
-ВОВЛЕЧЕНИЕ КРЕДИТОРА В РЕОРГАНИЗАЦИЮ БИЗНЕСА ПОСЛЕ БАНКРОТСТВА;
- УПРАВЛЕНИЕ БИЗНЕСОМ ВО ВРЕМЯ СОСТОЯНИЯ БАНКРОТСТВА;
- СОСТАВЛЕНИЕ ПЛАНА РЕОРГАНИЗАЦИИ;
- ПОСТАНОВЛЕНИЕ, О ТОМ, КАКИЕ ИСКИ ПРАВОМЕРНЫ;
- ПОЛУЧЕНИЕ ОДОБРЕНИЯ ПЛАНА СО СТОРОНЫ КРЕДИТОРА;
- ПОЛУЧЕНИЕ ОДОБРЕНИЯ ПЛАНА В СУДЕ;
- ИСПОЛНЕНИЕ ПЛАНА;
- ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОСЛЕДСТВИЙ РЕОРГАНИЗАЦИИ БИЗНЕСА В РЕЗУЛЬТАТЕ БАНКРОТСТВА КАК ДЛЯ КРЕДИТОРОВ, ТАК И ДЛЯ ДОЛЖНИКА/
ВЛИЯНИЕ ОБЪЯВЛЕНИЯ БАНКРОТСТВА НА ТО, ЧТО ПРОИСХОДИЛО ДО БАНКРОТСТВА
1. СДЕЛКИ, ПРОВОДИМЫЕ ДОЛЖНИКОМ ДО БАНКРОТСТВА ПО МЕНЕЕ ЧЕМ СПРАВЕДЛИВОЙ СТОИМОСТИ НАПРИМЕР, БУДУЧИ НЕПЛАТЕЖЕСПОСОБНЫМ, ДОЛЖНИК ДЕЛАЕТ ПОДАРОК РОДСТВЕННИКУ ИЛИ ПРОДАЕТ ИМУЩЕСТВО ЗА МЕНЕЕ ЧЕМ СПРАВЕДЛИВУЮ ЦЕНУ.
2. СДЕЛКИ, ОСУЩЕСТВЛЯЕМЫЕ ДОЛЖНИКОМ ДО БАНКРОТСТВА, В КОТОРЫХ ПРЕИМУЩЕСТВО ОТДАЕТСЯ ОДНОМУ ИЗ КРЕДИТОРОВ ПО ОТНОШЕНИЮ К ДРУГИМ. НАПРИМЕР, ДОЛЖНИК ДО ОБЪЯВЛЕНИЯ БАНКРОТСТВА ОСУЩЕСТВЛЯЕТ УПЛАТУ ОДНОМУ ИЗ СВОИХ ПЯТИДЕСЯТИ КРЕДИТОРОВ.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ СЛЕДУЮЩЕЙ ЦЕЛИ - ПОНИМАНИЕ И РЕШЕНИЕ ПРАКТИЧЕСКИХ ЗАДАЧ
ПРИМЕНЕНИЕ ГИПОТЕТИЧЕСКИХ ПРОБЛЕМ ИЛИ ПРОВЕДЕНИЕ ТЕМАТИЧЕСКИХ ИССЛЕДОВАНИЙ
1. ПРОБЛЕМА НА НАЧАЛЬНОМ ЭТАПЕ РАЗРЕШЕНИЯ (МАГАЗИН "АЛЕКСАНДРС"), ПРОБЛЕМА НА ПРОДВИНУТОМ ЭТАПЕ (ГОСТИНИЦА "БОРИС") И ПРОБЛЕМА, НАХОДЯЩАЯСЯ В ПРОЦЕССЕ СВОЕГО РАЗРЕШЕНИЯ (ВЕЛИКО КЕМИКАЛС) [ВО ВРЕМЯ РЕГИСТРАЦИИ РАССМОТРИТЕ ВОЗМОЖНОСТЬ РАЗДАЧИ МАТЕРИАЛОВ ПО ТЕМАТИЧЕСКИМ ИССЛЕДОВАНИЯМ, А ТАКЖЕ РАССМОТРИТЕ ВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ БОЛЕЕ СЛОЖНЫХ ПРОБЛЕМ С БОЛЬШИМ КОЛИЧЕСТВОМ ПОДРОБНОСТЕЙ, ТАКИХ КАК ФИНАНСОВАЯ ИНФОРМАЦИЯ О ДОЛЖНИКЕ]
2. ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ:
- ВЫ ЯВЛЯЕТЕСЬ АДВОКАТОМ МАГАЗИНА "АЛЕКСАНДРС" ПОРЕКОМЕНДУЕТЕ ЛИ ВЫ ЕМУ ОБЪЯВИТЬ СЕБЯ БАНКРОТОМ?
- С КАКИМ РИСКАМИ СОПРЯЖЕНО УЧАСТИЕ В ДЕЛЕ О БАНКРОТСТВЕ "АЛЕКСАНДРС" В КАЧЕСТВЕ ДОВЕРЕННОГО ЛИЦА?
- КАКОЙ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИЕЙ ВАМ НАДО РАСПОЛАГАТЬ, ЧТОБЫ ДАВАТЬ РЕКОМЕНДАЦИИ И СОВЕТЫ БАНКУ В ДЕЛЕ О ГОСТИНИЦЕ "БОРИС"?
3. КОНКРЕТНЫЕ ВОПРОСЫ:
- КАКИЕ ДЕЙСТВИЯ ДОЛЖЕН ПРЕДПРИНЯТЬ АДВОКАТ ВЛАДЕЛЬЦА ПОМЕЩЕНИЯ, СДАВАЕМОГО В АРЕНДУ "АЛЕКСАНДРС", КОГДА ОН УЗНАЕТ О ЕГО БАНКРОТСТВЕ?
- ЧТО, ЕСЛИ САНТЕХНИЧЕСКОЕ ОБОРУДОВАНИЕ В ГОСТИНИЦЕ "БОРИС" ВЫЙДЕТ ИЗ СТРОЯ ПОСЛЕ ТОГО, КАК ЭТА ГОСТИНИЦА ОБЪЯВИЛА СЕБЯ БАНКРОТОМ, И ЕДИНСТВЕННЫЙ СЛЕСАРЬ, КОТОРЫЙ ЗНАЕТ, КАК ЕГО ИСПРАВИТЬ, ОТКАЗЫВАЕТСЯ ДАЛЕЕ ДЕЛАТЬ РАБОТУ ДО ПОЛУЧЕНИЯ ОПЛАТЫ СВОЕЙ РАБОТЫ, ИСПОЛНЕННОЙ В ПЕРИОД ДО ОБЪЯВЛЕНИЯ БАНКРОТСТВА?
- КАКОЙ ВЫ ВЫСТАВИТЕ СЧЕТ ЗА ТО, ЧТОБЫ ПРЕДСТАВЛЯТЬ ГОСТИНИЦУ "БОРИС"?
В. ПРЕДОСТАВЬТЕ ЛИЦАМ, ПОДАВШИМ ЗАЯВЛЕНИЕ О РЕГИСТРАЦИИ, ВОЗМОЖНОСТЬ ЗАДАТЬ ВОПРОСЫ ПО СВОИМ СОБСТВЕННЫМ ДЕЛАМ.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТРЕТЬЕЙ ЦЕЛИ - РАССМОТРЕНИЕ ВОЗМОЖНЫХ ИЗМЕНЕНИЙ
1. ВАЖНОСТЬ ПОНИМАНИЯ ЗНАЧЕНИЯ БАНКРОТСТВА
2. ПОЛЬЗА ОТ РАССМОТРЕНИЯ ФАКТИЧЕСКИХ И ГИПОТЕТИЧЕСКИХ ПРОБЛЕМ.
ДОБРОВОЛЬНОЕ ОБЪЯВЛЕНИЕ СЕБЯ БАНКРОТОМ: МАГАЗИН ЛЫЖНОГО ОБОРУДОВАНИЯ " АЛЕКСАНДРС"
Магазин лыжного оборудования Александрс ("Александрс") товарищество, занимающееся продажей и арендой лыж, одежды для лыжников и другого спортивного инвентаря. "Александрс" берет помещение для своего магазина в аренду.
В собственность "Александрс" входит:
- наличность на банковском счету;
- бывший в употреблении лыжный инвентарь, который сдавался им в аренду;
- предназначенное для продажи новое лыжное оборудование, спортивный инвентарь и одежда ;
- различное оборудование и оснащение для магазина;
- подлежащие получению оплаты по кредитным карточкам;
- небольшой грузовик.
Финансовые обязательства "Александрс" включают:
- зарплату сотрудников;
- налоги;
- арендную плату за снимаемое помещение;
- арендную плату за взятое в наем оборудование для магазина;
- уплату поставщикам за лыжное оборудование и инвентарь, купленные в кредит;
- заем в банке, который по его заявлениям был гарантирован всем имуществом;
- страхование магазина и грузовика.
"Александрс" в основном рассчитывает на средства, вырученные в течение долгого лыжного сезона, чтобы существовать на них оставшийся год. Вследствие увеличения конкуренции, уменьшения числа клиентов и количества выпадаемого снега, доходы " Александрс" за первые пять месяцев 1996 года значительно меньше, чем в предыдущие годы.
В июне " Александрс" оказывается не в состоянии оплатить арендную стоимость владельцу здания, где расположен магазин. "Александрс" также отстрачивает выплату некоторым, но не всем своим поставщикам, которая должна быть сделана с июня по июль. "Александрс" выплачивает зарплату своим сотрудникам в июне, включая главного управляющего своего магазина - Александра. По просьбе своего основного поставщика ботинок для лыж, Александр возвращает непроданные ботинки за предоставление ему кредита суммой, соответствующей их полной стоимости. 7 июля, поняв, что он не сможет уплатить арендную плату и зарплату своим четырем сотрудникам, а также суммы, причитающиеся поставщикам, "Александрс" объявляет себя банкротом.
ПРИНУДИТЕЛЬНОЕ БАНКРОТСТВО ГОСТИНИЦЫ - "БОРИС"
Гостиница "Борис" ("БОРИС") - компания с ограниченной ответственностью, которая владеет и управляет курортной гостиницей. Гостиница насчитывает 250 комнат, два ресторана, бар, зал для приемов и гимнастический зал с сауной. Несмотря на то, что гостиница работает круглый год, ее посетителями в основном являются люди, отдыхающие летом. Две трети ее доходов поступают в июне, июле и августе.