Соответственно, при издании антимонопольным органом приказа о проведении расследования важным является также вопрос определения механизма взаимодействия антимонопольного органа с Евразийской экономической комиссией.
Ввиду отсутствия в ПК РК норм о взаимодействии национального антимонопольного органа с Евразийской экономической комиссией при проведении расследования нарушений в сфере защиты конкуренции, представляется необходимым руководствоваться п. 58, 60 Протокола № 19.
Так, п. 58 Протокола № 19 предусматривает, что если уполномоченными органами государств-членов при рассмотрении заявлений о нарушении общих правил конкуренции будет установлена подведомственность Евразийской экономической комиссии по рассмотрению соответствующих заявлений (материалов), такие заявления (материалы) передаются в Евразийскую экономическую комиссию.
Аналогичный порядок действует и в случае установления Комиссией подведомственности уполномоченных органов государств-членов при рассмотрении заявлений (материалов) о нарушении общих правил конкуренции: решение о передаче заявления (материалов) уполномоченным органам государств - членов Союза также принимается на любой стадии их рассмотрения (абз. 1 п. 60 Протокола № 19, п.п.) 2 п. 14 Порядка рассмотрения заявлений (материалов) о нарушении общих правил конкуренции на трансграничных рынках, утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 23 ноября 2012 г. № 97).
В этой связи полагаем, что для исключения двойного (параллельного) расследования дела национальным антимонопольным органом и Евразийской экономической комиссией в отношении одних и тех же нарушений необходимо:
(1) правильное определение антимонопольным органом своей компетенции по рассмотрению дела;
(2) наличие эффективно действующего механизма взаимодействия антимонопольного органа с Евразийской экономической комиссией при проведении расследования.
Статья 219. Доказательства при расследовании нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции
1. Доказательствами фактов нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции могут быть любые фактические данные, имеющие значение для правильного проведения расследования, в том числе:
1) объяснения заявителя, объекта расследования, заинтересованных лиц и свидетелей;
2) заключения экспертов;
3) вещественные доказательства;
4) иные документы (в том числе материалы, содержащие компьютерную информацию, фото- и киносъемки, звуко-, аудио- и видеозаписи).
2. Сбор доказательств осуществляет должностное лицо антимонопольного органа.
3. Лица, участвующие в расследовании нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, вправе представлять фактические данные и доказывать их достоверность.
1.Антимонопольный орган в пределах своих полномочий расследует нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции и принимает по результатам расследования решение.
Под расследованием понимаются мероприятия антимонопольного органа, направленные на сбор фактических данных, подтверждающих или опровергающих совершение нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.
К доказательной базе также могут быть отнесены фото и видеосъемка, произведенные должностными лицами антимонопольного органа, уполномоченными на проведение расследования.
Таким образом обязанность сбора доказательств возложена на антимонопольный орган.
Вместе с тем лица, участвующие в расследовании нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, наделены правом предоставлять фактические данные и доказывать их достоверность.
Следует отметить, что в соответствии с ПК РК лицами, участвующими в расследовании нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, наряду с должностным лицом антимонопольного органа и объектом расследования являются заявитель, заинтересованные лица, свидетель и эксперт.
2. Привлечение экспертов в процессе расследований, проводимых антимонопольным органом, предусмотрено ПК РК[129]. Так, согласно п. 1 ст. 217 к лицам, участвующими в расследовании нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, относится эксперт - незаинтересованное в деле физическое лицо, обладающее специальными научными или практическими знаниями. Здесь хотелось бы отметить неточность законодателя. Как было указано, в соответствии с «Законом о судебно-экспертной деятельности», лицом, обладающим специальными научными знаниями, может быть только судебный эксперт.
ПК РК содержит и более конкретизированное понятие лиц, которые могут быть привлечены в качестве экспертов, - «специалисты других государственных органов РК и иные лица» (п.п) 4 ст. 221).
В соответствии со ст. 220 ПК РК лица, участвующие в расследовании нарушений законодательства РК в области защиты конкуренции, имеют право заявлять ходатайства о привлечении экспертов. При этом сбор доказательств осуществляет должностное лицо антимонопольного органа (п. 2 ст. 219 ПК РК). Более того, п. 1 ст. 222 ПК РК предусмотрено, что при проведении экспертизы антимонопольный орган вправе приостановить расследование нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции.
Заключения экспертов, полученные при антимонопольных расследованиях, относятся к числу доказательств п.п) 2 п. 1 ст. 219 ПК РК и должны исследоваться при рассмотрении дела в административном или уголовном судопроизводстве.
Вместе с тем антимонопольный орган, как и объекты расследований, при проведении расследований применяет норму о привлечении экспертов очень редко. Об этом свидетельствует как отсутствие в судебных решениях по административным делам упоминаний о наличии экспертных заключений или позиции экспертов в материалах расследований, так и большой опыт работы экспертов Центра в антимонопольном органе Республики Казахстан.
Данный тезис подтверждает также и статистика рассмотрения проектов заключений по итогам антимонопольных расследований на Согласительной комиссии. Так, за период с 2016 по 2020 г. в 126 заседаниях комиссии по рассмотрению проектов материалов по 126 расследованиям, только в 1 случае было принято решение рекомендовать приостановить расследование и назначить экспертизу[130].
Ограниченная реализация возможностей экспертизы - основной формы специальных знаний - при рассмотрении антимонопольных правонарушений является существенным пробелом. Полагаем, что привлечение экспертов по вопросам, для исследования которых необходимы специальные знания, позволило бы повысить качество и полноту доказательств наличия или отсутствия фактов нарушений и исключить возможные ошибки в этом процессе.
Опыт работы экспертов АО «Центр развития и защиты конкурентной политики» показывает, что за получением заключения эксперта по антимонопольным разбирательствам в Центр субъекты рынка обращаются лишь самостоятельно (без ходатайства о привлечении экспертов в рамках расследования согласно ст. 220 ПК РК).
При этом преимущественное большинство обращений в Центр за получением экспертной позиции происходит на стадии завершения расследования, когда в соответствии с п. 1-1 ст. 224 ПК РК, за 30 календарных дней до завершения расследования объекты расследований получают проекты заключения по результатам расследования и в целях оспаривания обращаются за экспертными заключениями в независимые организации.
Необходимо отметить, что количество обращений в Центр за получением экспертного заключения возросло с 2016 г. именно после введения института Согласительной комиссии (п. 2 ст. 224 ПК РК).
Основные вопросы, которые субъекты ставят перед экспертами по проектам заключений по результатам расследований, следующие: правильность определения географических и товарных границ рынка; правильность определения состава субъектов рынка; правильность определения признаков нарушений и доли доминирования на рынке; правильность расчета дохода (выручки), монопольного дохода и др.[131]
Статья 222. Приостановление и возобновление расследования дела о нарушении законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции
1. Антимонопольный орган вправе приостановить расследование нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в случаях:
1) рассмотрения антимонопольным органом, судом, органами уголовного преследования другого дела, имеющего значение для расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
2) проведения другого расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении этого же объекта расследования;
3) проведения экспертизы;
4) необходимости проведения анализа состояния конкуренции на товарных рынках в случае, если при проведении расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции будет установлено, что несмотря на превышение доли в пятьдесят процентов на рынке определенного товара положение субъекта рынка на товарном рынке не является доминирующим.
1-1. Расследование нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции возобновляется в течение трех рабочих дней:
1) в случаях, предусмотренных подпунктом 1) пункта 1 настоящей статьи, - со дня принятия решения антимонопольным органом, органами уголовного преследования, вступления в законную силу судебного акта по другому делу, имеющему значение для расследования нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
2) в случае, предусмотренном подпунктом 2) пункта 1 настоящей статьи, - со дня завершения другого расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении этого же объекта расследования;
3) в случае, предусмотренном подпунктом 3) пункта 1 настоящей статьи, - со дня представления антимонопольному органу заключения эксперта;
4) в случаях, предусмотренных подпунктом 4) пункта 1 настоящей статьи, - со дня завершения анализа состояния конкуренции на товарном рынке.
2. Срок расследования нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции прерывается при приостановлении расследования и продолжается с момента возобновления расследования.
3. О приостановлении и возобновлении расследования, а также назначении экспертизы должностные лица антимонопольного органа, уполномоченные на проведение расследования, выносят определение. Копия определения о назначении экспертизы направляется эксперту и объекту расследования в течение трех рабочих дней со дня вынесения такого определения.
Копия определения о приостановлении, возобновлении расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции направляется объекту расследования в течение трех рабочих дней со дня вынесения такого определения.
1. В целях недопущения бездействия должностных лиц антимонопольного органа в части невозобновления расследования при наличии результатов экспертизы, вступления в силу судебного решения и т. д., а также исключения коррупционной составляющей (учитывая сроки привлечения должностных лиц и юридических лиц к административной ответственности) с 7 марта 2022 г. введены в действие нормы, регламентирующие сроки возобновления расследования.
С целью информированности объектов расследования о процессуальных действиях антимонопольного органа, осуществляемых в рамках расследования, недопущения ограничения прав объектов расследования, а также с целью приведения в соответствие с п.п) 5 п. 3 ст. 218 ПК в указанную статью внесены поправки в части направления копии определения о назначении экспертизы, о приостановлении и возобновлении расследования объекту расследования.
Также необходимо отметить, что согласно ст. 222 ПК РК приостановление расследования является правом антимонопольного органа. Вместе с тем введенным в действие с 1 июля 2021 г. АППК установлено, что подача жалобы приостанавливает исполнение административного акта, административного действия (ст. 96 АППК).
Согласно АППК, административный акт - решение, принимаемое административным органом, должностным лицом в публично-правовых отношениях, реализующее установленные законами Республики Казахстан права и обязанности определенного лица или индивидуально определенного круга лиц.
Обременяющим административным актом является акт, отказывающий в реализации, ограничивающий, прекращающий право участника административной процедуры или возлагающий на него обязанность, а также иным образом ухудшающий его положение.
Под административным действием (бездействием) понимается действие (бездействие) административного органа, должностного лица в публично-правовых отношениях, не являющееся административным актом.
Таким образом обжалование административного акта, в том числе приказа о проведении расследования, действий должностных лиц антимонопольного органа в публично-правовых отношениях, в т. ч. вынесение определений должностными лицами уполномоченными на проведение расследования и т. д., приостанавливает действие соответствующего административного акта и действия.
Данное подтверждается и судебной практикой.
«В соответствии ст. 96 АППК подача жалобы приостанавливает исполнение административного акта, административного действия. Доводы ответчика о том, что согласно ст. 222 ПК антимонопольный орган вправе приостановить расследование нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в случаях, предусмотренных в данной статье, в данном случае не приняты, так как основания, установленные в данной статье, не были обоснованы, в связи с чем было отказано в приостановлении. АО в вышестоящий орган обжаловал приказ о назначении расследования и заключение к анализу товарного рынка. В АППК прямо указано, что подача жалобы приостанавливает исполнение административного акта, административного действия. На основании этого антимонопольный орган должен был приостановить расследование»[132].
Аналогичные доводы содержатся и в определении Специализированного межрайонного административного суда г. Алматы от 26 октября 2021 г.
«Истец обратился в суд с иском к РГУ «Департамент агентства по защите и развитию конкуренции РК по г. Алматы» об оспаривании приказа от 6 января 2021 г. «О продлении срока проведения расследования нарушений законодательства РК в области защиты конкуренции».
25 октября 2021 г. в суд поступило заявление об обеспечении иска, в котором истец просит приостановить действие оспариваемого приказа.
Разрешая данное заявление, судья исходит из следующего.
В соответствии с ч. 1 ст. 139 АППК основания, меры обеспечения иска, их замена и отмена, порядок обеспечения иска определяются правилами Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее-ГПК), за исключением особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
В ч. 1 ст. 155 ГПК РК предусмотрено, что по заявлению лиц, участвующих в деле, сторон арбитражного разбирательства суд может принять меры к обеспечению иска во всяком положении дела, если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.
Между тем в ст. 96 АППК указано, что подача жалобы приостанавливает исполнение административного акта, административного действия.
С учетом вышеуказанных норм права судья приходит к выводу, что оснований для принятия заявленных мер обеспечения иска не имеется, так как самим законом определено о приостановлении действия оспариваемого административного акта».
2. В комментируемой норме определен процедурный порядок приостановления и возобновления антимонопольным органом расследования дела о нарушении законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, в том числе обозначены основания приостановления и возобновления такого расследования.
В то же время данная норма не регулирует общественные отношения, возникающие в случаях, когда:
(1) антимонопольный орган возбудил дело о нарушении в области защиты конкуренции, а затем передал его на рассмотрение Евразийской экономической комиссии по подведомственности;
(2) Евразийская экономическая комиссия приняла решение о «возврате» направленного антимонопольным органом заявления.
Следует отметить, что имеющийся пробел в правовом регулировании представляется возможным преодолеть путем субсидиарного применения права, в частности, п. 58 Протокола № 19 и п. 14 Порядка рассмотрения заявлений (материалов) о нарушении общих правил конкуренции на трансграничных рынках, утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 23 ноября 2012 г. № 97 (далее - Порядок рассмотрения заявлений).
Так, при принятии уполномоченным органом государства-члена решения о передаче заявления о нарушении общих правил конкуренции на рассмотрение Евразийской экономической комиссии такой орган направляет соответствующее письменное обращение в Евразийскую экономическую комиссию. Данное обращение является основанием для приостановления рассмотрения заявления уполномоченным органом государства-члена до принятия Евразийской экономической комиссией одного из определений, предусмотренных в п.п.) 1-3 и 6 п. 14 Порядка рассмотрения заявлений (см. комментарий к ст. 223 ПК РК).
В этой связи, принимая во внимание принцип примата норм международного права и международных договоров перед законами Республики Казахстан, представляется целесообразным определить юридический факт передачи дела антимонопольным органом в Евразийскую экономическую комиссию по подведомственности в качестве дополнительного основания приостановления расследования дела антимонопольным органом.
Одновременно с этим необходимо отметить, что по смыслу права ЕАЭС (п. 60 Протокола № 19, п.п.) 2 п. 14 Порядка рассмотрения заявлений) в случае, если по результатам рассмотрения заявления Евразийская экономическая комиссия вынесет определение о передаче заявления по подведомственности в первоначальный уполномоченный орган, т. е. фактически осуществит возврат заявления, антимонопольный орган будет обязан, таким образом, возобновить расследование дела.
Статья 223. Прекращение расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции
Антимонопольный орган прекращает расследование нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в случае:
1) отсутствия в действиях объекта расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
2) ликвидации юридического лица - единственного объекта расследования;
2-1) снятия с учетной регистрации филиала юридического лица - единственного объекта расследования;
3) смерти физического лица - единственного объекта расследования;
4) истечения срока давности, установленного Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях;
5) наличия вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или отсутствии нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в рассматриваемых антимонопольным органом действиях (бездействии).
1. В нормах комментируемой статьи закреплен перечень оснований, по которым рассмотрение дела о нарушении законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции антимонопольным органом подлежит прекращению.
В соответствии с п. 1 ст. 224 ПК РК по результатам расследования антимонопольный орган принимает одно из решений, в т. ч. о прекращении расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции. При этом в случае наличия указанных в комментируемой статье оснований прекращение расследования является обязанностью, а не правом антимонопольного органа.
Первым основанием для прекращения расследования является отсутствие в действиях объекта расследования признаков нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции. Так, в рамках расследования ведется работа по установлению фактических данных, указывающих на наличие либо отсутствие нарушений в действии (бездействии) субъекта рынка. В связи с этим, если в рамках расследования признаки нарушения не находят своего подтверждения либо указанные действия были совершены в силу объективных причин, то расследование прекращается.
Следующие основания, связанные с отсутствием единственного объекта расследования, - это ликвидация юридического лица, снятие с учетной регистрации филиала юридического лица, смерть физического лица. К примеру, если расследование проводилось в отношении одного субъекта рынка и в период проведения расследования объект расследования прекратил свое существование, то также принимается решение о прекращении расследования. Однако в случае, если в рамках проводимого расследования фигурирует не один объект расследования, то расследование не прекращается и будет проводиться дальше в отношении других объектов расследования.
Еще одним обстоятельством является истечение срока давности, установленного КоАП РК. Согласно п 2. ст. 62 КоАП РК юридическое лицо (в том числе индивидуальный предприниматель) не подлежит привлечению к административной ответственности за совершение административного правонарушения в области защиты конкуренции по истечении пяти лет со дня его совершения.
Пятое обстоятельство: наличие вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или отсутствии нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в рассматриваемых антимонопольным органом действиях (бездействии).
2. Предусмотренный положениями ПК РК и Протокола об общих принципах и правилах конкуренции (приложение № 19 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года; далее - Протокол № 19) институт взаимодействия национального антимонопольного органа с Евразийской экономической комиссией, а также антимонопольными органами других государств в рамках Евразийского экономического союза при проведении расследования нарушений в сфере защиты конкуренции (см. комментарии к ст. 90-4, 218) имеет своей целью объединить правоприменение как положений национального, так и наднационального права.
Интеграционные процессы, происходящие в рамках Евразийского экономического союза, нацелены, в частности, на выработку единых подходов к основным положениям законов о защите конкуренции государств-членов, контролю за соблюдением антимонопольного законодательства и определению санкций за антиконкурентные действия (ст. 75 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года).
Так, принятие Евразийской экономической комиссией решения о проведении расследования либо о передаче заявления (материалов) о нарушении общих правил конкуренции на трансграничных рынках по подведомственности в уполномоченные органы государств-членов является основанием прекращения рассмотрения заявления уполномоченным органом государства-члена (п. 59 Протокола № 19).
Вместе с тем при применении п. 59 Протокола № 19 необходимо учитывать положения п. 58 Протокола № 19 и п. 14 Порядка рассмотрения заявлений (материалов) о нарушении общих правил конкуренции на трансграничных рынках, утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 23 ноября 2012 года № 97.
Совместное прочтение вышеуказанных норм права Союза позволяет сделать вывод, что национальный антимонопольный орган обязан прекратить расследование в случае принятия Евразийской экономической комиссией одного из определений:
1) о проведении расследования нарушения общих правил конкуренции на трансграничных рынках;
2) о передаче заявления (материалов) «по подведомственности» в уполномоченные органы государств-членов Союза (за исключением первоначального уполномоченного органа);
3) об отсутствии оснований для проведения расследования нарушения общих правил конкуренции на трансграничных рынках;
4) о прекращении рассмотрения заявления (материалов) в связи с выполнением требований и (или) мер, указанных в предупреждении.
Таким образом, представляется целесообразным учитывать данное обстоятельство в качестве дополнительного основания прекращения расследования дела национальным антимонопольным органом.
Статья 224. Решения антимонопольного органа по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции
1. По результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции должностное лицо антимонопольного органа готовит заключение, на основании которого антимонопольный орган принимает одно из следующих решений о:
1) прекращении расследования нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции по основаниям, предусмотренным статьей 223 настоящего Кодекса;
2) возбуждении дела об административном правонарушении и в случаях, установленных подпунктами 1) и 2) пункта 1 статьи 226 настоящего Кодекса, вынесении предписания;
3) вынесении предписания об устранении нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
4) передаче материалов в правоохранительные органы для производства досудебного расследования.
1-1. Проект заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции вручается или направляется письмом с уведомлением объекту расследования в срок не менее чем за тридцать календарных дней до окончания расследования.
2. В случае обращения объекта расследования в срок не менее чем за двадцать календарных дней до завершения расследования должностное лицо (должностные лица) антимонопольного органа не позднее двадцати пяти календарных дней со дня получения такого обращения выносит (выносят) на рассмотрение согласительной комиссии проект заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции.
Согласительная комиссия рассматривает проект внесенного заключения в срок не более пяти календарных дней со дня внесения на предмет его полноты и качества приведенных в нем доказательств фактов нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции с приглашением на заседание лиц, участвующих в расследовании.
По результатам рассмотрения проекта заключения согласительная комиссия выносит свои замечания и рекомендации, которые оформляются протоколом и в течение пяти рабочих дней со дня проведения заседания согласительной комиссии направляются должностному лицу (должностным лицам) для работы.
В случае несогласия с замечаниями и рекомендациями согласительной комиссии должностное лицо (должностные лица) в течение пяти рабочих дней формирует (формируют) мотивированное заключение, которое подлежит рассмотрению согласительной комиссией в срок не более пяти рабочих дней со дня формирования мотивированного заключения должностным лицом (должностными лицами).
3. Завершением расследования считается день подписания должностным лицом (должностными лицами) антимонопольного органа заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции.
4. Утверждение заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции оформляется приказом антимонопольного органа в срок не более десяти рабочих дней со дня завершения расследования.
5. Копия приказа об утверждении заключения по результатам расследования не позднее трех рабочих дней со дня его подписания вручается или направляется письмом с уведомлением объекту расследования, с приложением заключения по результатам расследования. Заявитель в те же сроки информируется о принятом решении.
5-1. В случае, если по результатам расследования вынесено решение о возбуждении дела об административном правонарушении, приказ об утверждении заключения по результатам расследования вступает в силу по истечении десяти рабочих дней с момента его принятия.
Обжалование приказа об утверждении заключения по результатам расследования приостанавливает течение срока вступления его в силу до рассмотрения жалобы.
6. Дата вступления в силу приказа об утверждении заключения по результатам расследования (принятия решения) считается моментом обнаружения факта совершения административного правонарушения.
7. Приказ об утверждении заключения по результатам расследования может быть обжалован объектом расследования в суд в порядке, установленном Административным процедурно-процессуальным кодексом Республики Казахстан.
1. Ст. 224 ПК РК регламентирует решения антимонопольного органа по результатам расследования нарушений антимонопольного законодательства. Так, по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции должностное лицо антимонопольного органа готовит заключение, на основании которого антимонопольный орган принимает одно из следующих решений о:
1) прекращении расследования нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции по основаниям, предусмотренным ст. 223 ПК РК;
2) возбуждении дела об административном правонарушении и в случаях, установленных п.п.) 1 и 2) п. 1 ст. 226 ПК РК, вынесении предписания;
3) вынесении предписания об устранении нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
4) передаче материалов в правоохранительные органы для производства досудебного расследования.
В редакции п. 1 ст. 224 ПК РК, действовавшей до 1 января 2017 г., было предусмотрено, что по результатам расследования должностное лицо «принимает соответствующее (соответствующие) решение (решения) о: 1) прекращении расследования; 2) возбуждении дела об административном правонарушении; 3) вынесении предписания об устранении нарушений антимонопольного законодательства; 4) передаче материалов в правоохранительные органы для возбуждения уголовного дела».
Такая редакция комментируемой нормы на практике позволяла антимонопольному органу по итогам расследований принимать решение о «вынесении предписания об устранении нарушений без привлечения к административной ответственности в ограниченном числе случаев, предпочитая переадресовывать большинство дел в суд, поскольку это считается более безопасным вариантом избежания возможных обвинений в коррупции»[133]. В этой связи в целях единообразного применения мер антимонопольного реагирования ПК РК предусмотрено обязательное привлечение к административной ответственности объекта расследования в случае установления факта нарушения антимонопольного законодательства с вынесением при необходимости предписания в соответствии с п.п.) 2 п. 1 ст. 224 ПК РК. При этом в соответствии с п.п.) 3 п. 1 ст. 224 ПК РК антимонопольному органу также оставлено право по итогам расследования выносить предписание без привлечения к административной ответственности, однако по логике такое будет возможным лишь в случаях истечения сроков исковой давности.
2. Согласно ст. 223 ПК РК Антимонопольный орган прекращает расследование нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в случае:
1) отсутствия в действиях объекта расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции;
2) ликвидации юридического лица - единственного объекта расследования;
2-1) снятия с учетной регистрации филиала юридического лица - единственного объекта расследования;
3) смерти физического лица - единственного объекта расследования;
4) истечения срока давности, установленного Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях;
5) наличия вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или отсутствии нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в рассматриваемых антимонопольным органом действиях (бездействии) (см. комментарий к ст. 223 ПК РК).
3. Одним из новшеств антимонопольного законодательства, появившихся в ПК РК с 1 января 2016 г., является введение института предварительного рассмотрения проектов заключений по делам о нарушении антимонопольного законодательства (далее - проект Заключения) коллегиальным органом при антимонопольном органе (далее - Комиссия).
Приказом Председателя Агентства по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан от 4 мая 2022 г. № 125/НҚ утверждены Положение и регламент согласительной комиссии.
Так, приказом установлено, что Комиссия является консультативно-совещательным органом при антимонопольном органе
К функциями Комиссии отнесено:
1) рассмотрение проектов заключений по итогам расследований нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции на предмет их полноты и качества приведенных в них доказательств фактов нарушений;
2) внесение замечаний и рекомендаций по результатам рассмотрения проекта заключения по итогам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции и направление должностному лицу (должностным лицам), проводящему (проводящим) расследование, для работы;
3) рассмотрение мотивированного заключения должностного лица (должностных лиц), проводящего (проводящих) расследование;
4) внесение замечаний и рекомендаций должностному лицу (должностным лицам), проводящему (проводящим) расследование по результатам рассмотрения мотивированного заключения.
Комиссия в пределах своей компетенции вправе:
1) привлекать на безвозмездной основе экспертов, специалистов соответствующего профиля из государственных органов, общественных объединений, ассоциаций (союзов) по вопросам компетенции Комиссии;
2) осуществлять иные права, необходимые для осуществления возложенных на Комиссию функций.
Решение Комиссии оформляется протоколом заседания Комиссии и носит рекомендательный характер. Окончательное решение по итогам расследования принимается самостоятельно должностным (-и) лицом (лицами) проводящим (-ими) расследование.
Протокол об итогах заседания Комиссии подписывается Председателем Комиссии и секретарем Комиссии.
Председателем Комиссии может являться руководитель, заместитель руководителя антимонопольного органа либо руководитель структурного подразделения антимонопольного органа. При этом ранее на подзаконном уровне было регламентировано, что Комиссию возглавляет руководитель антимонопольного органа, были установлены требования по формированию состава комиссии, в частности в ч. 2 ст. 224 ПК РК было установлено, что положение, регламент и состав согласительной комиссии, в которой, кроме сотрудников антимонопольного органа, должны быть представлены независимые эксперты, включая представителей объекта расследования, разрабатываются и утверждаются антимонопольным органом.
Исключение вышеуказанных норм материального права из ПК РК приводит к правовой неопределенности функционировании Комиссии и ее формализму, поскольку сейчас допустимо проведение заседания Комиссии без привлечения эксперта со стороны объекта расследования, проведения ее под председательством любого должностного лица антимонопольного органа, даже не входящего в руководящий состав, что безусловно свидетельствует о ее дальнейшем формальном функционировании и неактуальности данного института для объектов расследования.
Вместе с тем необходимо отметить, что в данном случае объекту расследования также необходимо руководствоваться положениями п. 2 ст. 224 ПК РК, в соответствии с которым установлено, что Комиссия рассматривает проект внесенного заключения в срок не более пяти календарных дней со дня внесения на предмет его полноты и качества приведенных в нем доказательств фактов нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции с приглашением на заседание лиц, участвующих в расследовании.
