Отмечаем, что в терминологии отраслевого закона используется термин «подрядчик», под которым понимают юридическое или физическое лицо, выполняющее строительно-монтажные работы и оказывающее другие услуги по договору подряда с заказчиком3.
Так, согласно статье 69 Закона «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» ответственность по выявленным в течение установленного гарантийного срока несоответствиям и нарушениям возлагается на подрядчика (генерального подрядчика) с обязательствами по их устранению.
Если выявленные в течение гарантийного срока несоответствия и нарушения были вызваны в результате некачественной работы других исполнителей (изыскателей, проектировщиков, субподрядчиков, производителей или поставщиков строительных материалов, изделий,
_____________________
3 Интернет-ресурс «Словари и энциклопедии на Академике»
https://dic.academic.ru/dic.nsf/stroitel/9832#:~:text=%D0%B8%Dl%81%D0%BF%D0%BE%D0%BB%D0%BD%D0%B8%D1%82%D0%B5%D0%BB%D1%8C%20%P1%80%D0%B0%D0%B1%D0%BE%D1%82%20(%D0%BF%D0%BE%D0%B4%D1%80%D1%8F%D0%B4%D1%87%D0%B8%D0%BA)%20%2P%20%D1%8E%D1%80%D0%B8%D0%B4%D0%B8 %D1%87%D0%B5%D1%81%D0%BA%D0%BE%D0%B5.%D0%BF%D0%BE%20%D0%B4%D0%BE%D0%B3%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D1%80%D1%83%20%D0%BF%D0%BE%D0%B4%D1%80%D1%8F%D0%B4%D0%B0%20%D1%81%20%D0%B7%D0%BO%D0%BA%D0%BO%D0%B7%D1%87%D0%B8%D0%BA%D0%BE%D0%BC. конструкций, оборудования), то подрядчик (генеральный подрядчик) вправе полностью или частично переложить ответственность на виновное лицо.
На основании изложенного, полагаем целесообразным предусмотреть отсылку на Закон «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан», который более детально регламентирует основания установления ответственности за качество работ.
По результатам анализа эффективности Закона Республики Казахстан от 16 июля 2001 года № 242 «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан».
Касательно разграничения компетенций между Правительством и уполномоченным органом
Глава 4 Закона посвящена государственному управлению в области архитектуры, градостроительства и строительства. Согласно подпункту 1) статьи 19 Правительство Республики Казахстан проводит государственную политику в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. Аналогично и по подпункту 1) статьи 20 к компетенции уполномоченного органа по делам архитектуры, градостроительства и строительства относятся проведение государственной политики в области архитектуры, градостроительства, строительства, развития производственной базы строительной индустрии.
| Статья 19. Компетенция Правительства Республики Казахстан в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности | Статья 20. Компетенция уполномоченного органа по делам архитектуры, градостроительства и строительства |
| Правительство Республики Казахстан в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности: 1) проводит государственную политику в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности; | К компетенции уполномоченного органа по делам архитектуры, градостроительства и строительства относятся: 1) проведение государственной политики в области архитектуры, градостроительства, строительства, развития производственной базы строительной индустрии; 23-12) руководство деятельностью и осуществление координации действий центральных и местных исполнительных органов при проведении государственной политики в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности; |
При этом глава 4 Закона не закрепляет ни за одним из органов государственного управления полномочие по определению государственной политики в области архитектуры, градостроительства, строительства.
Полагаем, что Правительство должно определять или утверждать государственную политику, а уполномоченный орган - проводить или обеспечивать реализацию государственной политики.
Например, по Закону РК «Об энергосбережении и повышении энергоэффективности» Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в области энергосбережения и повышения энергоэффективности. В то время как уполномоченный орган реализует государственную политику в области энергосбережения и повышения энергоэффективности.
Согласно статье 44 комплексные схемы градостроительного планирования территории определяют цели государственной градостроительной политики с учетом социально-экономических, производственно-хозяйственных и природно-климатических условий на территории данного региона, ее зонирование, а также устанавливают основные направления.
Однако единый орган ответственный за определение политики в сфере архитектуры, градостроительства и строительства в рамках закона не установлен.
Отметим, что в проекте ГрК РБ государственной политики в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности посвящена целая глава в кодексе.
Также реализация и проведение государственной политики закреплена за акиматами:
| Статья 24. Компетенция акиматов областей в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности | Статья 25. Компетенция акиматов городов республиканского значения, столицы и городов областного значения в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности |
| 1-1) реализация государственной политики в области архитектуры, градостроительства, строительства, развития производственной базы строительной индустрии; | 1) проведение государственной архитектурной, градостроительной и строительной политики на подведомственной территории; 1-1) реализация государственной политики в области архитектуры, градостроительства, строительства, развития производственной базы строительной индустрии; |
Касательно противоречий с КоАП РК.
Наблюдаются противоречия между Законом и Кодексом об административных правонарушениях в установлении санкций.
| Пункт 1-1 статьи 60 Закона | Часть первая статьи 316 КоАП |
| В случае строительства (расширения, модернизации, технического перевооружения, реконструкции, реставрации, капитального ремонта) объектов и их комплексов без проектной (проектно-сметной) документации либо по проектной (проектно-сметной) документации, не прошедшей в установленном порядке экспертизу, строительно-монтажные работы приостанавливаются в соответствии с Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях. Возобновление строительно-монтажных работ производится только при наличии соответствующей проектной (проектно-сметной) документации, прошедшей в установленном порядке экспертизу | Строительство (реконструкция, реставрация, расширение, техническое перевооружение, модернизация, капитальный ремонт) объектов и их комплексов без проектной (проектно-сметной) документации либо по проектной (проектно-сметной) документации, не прошедшей в установленном порядке экспертизу, по которой требуется ее проведение, - влечет штраф на физических лиц в размере ста двадцати, на должностных лиц - в размере ста шестидесяти, на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере двухсот, на субъектов среднего предпринимательства - в размере трехсот восьмидесяти, на субъектов крупного предпринимательства - в размере пятисот восьмидесяти месячных расчетных показателей |
В отличие от статьи 314 Кодекса Республики Казахстан от 5 июля 2014 года «Об административных правонарушениях» по части первой статьи 316 Кодекса строительно-монтажные работы не приостанавливаются. В то время как по статье 60 Закона такие работы должны быть приостановлены.
Касательно противоречий с ГК РК.
Необходима доработка редакции пункта 1 статьи 69 Закона.
| Пункт 1 статьи 69 Закона | Пункт 1 статьи 665 ГК РК «Гарантии качества в договоре строительного подряда» |
| 1. Гарантийный срок эксплуатации объектов строительства устанавливается в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан. Во всех иных случаях гарантийный срок устанавливается в зависимости от нормативного срока эксплуатации построенного объекта (в соответствии с классом капитальности строения в целом или произведенных отдельных видов строительно-монтажных работ) при заключении договора между заказчиком и подрядчиком (генеральным подрядчиком) на строительство, но не может быть менее двух лет со дня приемки объекта в эксплуатацию. Данный предел гарантийного срока не распространяется на временные строения и сооружения подсобно-вспомогательного назначения, предназначенные для личного пользования граждан | 1. Подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в проектно-сметной документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором на протяжении гарантийного срока. Гарантийный срок составляет десять лет со дня принятия объекта заказчиком, если иной гарантийный срок не предусмотрен законодательными актами или договором. |
В пункте 1 статьи 69 Закона используется формулировка «во всех иных случаях». В данном случае возникают вопрос, что понимать под «иными случаями», учитывая, что строительство осуществляется по договору строительного подряда, который прямо регулируется ГК РК.
С учетом сказанного, требуется уточнение относительно того, на какие случаи распространяется требование об установлении гарантийного срока минимальной продолжительности в два года.4
Касательно замены обязанности по допуску ГАСК на допуск технического и авторского надзора.
Пункт 2 статьи 34-3 Закона предусматривает перечень обязанностей подрядчика (генерального подрядчика), среди которых обеспечение допуска на объект должностных лиц органов государственного архитектурно-строительного контроля и надзора по контролю за деятельностью технического надзора;
Вместе с тем право свободного доступа на объект должны иметь лица, осуществляющие авторский и технический надзор. В этой связи полагаем необходимым изменить обязанность подрядчика обеспечением допуска на объект лиц, осуществляющих авторский и технический надзор.
| Статья 34-3. Права и обязанности подрядчика (генерального подрядчика) | Статья 34-1. Технический надзор |
| 2. Подрядчик (генеральный подрядчик) обязан: 6) обеспечить допуск на объект должностных лиц органов государственного архитектурно-строительного контроля и надзора по контролю за деятельностью технического надзора; | 4. Лица, осуществляющие технический надзор, имеют право: 1) свободного доступа на строящийся объект; |
| Предлагаемая редакция статьи 34-3 | Статья 34. Авторский надзор |
| 2. Подрядчик (генеральный подрядчик) обязан: 6) обеспечить допуск на объект лиц, осуществляющих авторский и технический надзор; | 2-2. Лица, осуществляющие авторский надзор, имеют право: 1) свободного доступа на соответствующий строящийся объект; |
С учетом изложенного, предлагается органу-разработчику учесть предоставленные Институтом рекомендации. В случае использования рекомендаций и предложений, выработанных Институтом в ходе проведения анализа эффективности законодательства, просим предоставить акт внедрения в законотворческую деятельность с целью повышения прозрачности и эффективности законотворческой практики.
_____________________
4 Шайкенов В., Идаятова А. Проблемы регулирования гарантийных сроков в строительстве по гражданскому законодательству Казахстана // журнал «Эксперт Казахстан», 2016, - № 9. - с. 22-23
III Анализ проекта закона на соответствие действующему законодательству
1. Соответствие нормам Конституции Республики Казахстан
В ходе проведенного анализа были выявлены нарушения норм Конституции Республики Казахстан.
Так согласно пункту 3 статьи 5 проекта Кодекса «Если международным договором Республики Казахстан установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Кодексом, то применяются правила международного договора». Между тем это не соответствует норме пункта 3 статьи 4 Конституции Республики Казахстан, согласно которой исключительно ратифицированные международные договоры имеют приоритет перед законами Республики Казахстан.
Таким образом не допускается принятие нормы противоречащей Конституции.
2. Соответствие нормативным правовым актам вышестоящих уровней и иным законодательным актам.
1. Согласно подпункту 25 статьи 1 проекта кодекса саморегулируемая организация в сфере проектной деятельности - это «единая некоммерческая организация, созданная в форме ассоциации (союза) или в иной организационной правовой форме и основанная на обязательном членстве субъектов частного предпринимательства, осуществляющих проектную деятельность». Таким образом проектом кодекса вводится саморегулирование в сфере проектной деятельности. При этом саморегулирование будет основано на обязательном членстве.
Введение СРО на обязательном членстве ухудшит положение дел предпринимателей в отрасли. Согласно пункту 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан «В случае, если государственные органы планируют ввести новый регуляторный инструмент и (или) требование, ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства, государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в порядке, определяемом уполномоченным органом по предпринимательству».
Таким образом органу-разработчику необходимо провести АРВ и представить его результаты к документам к разработанному проекту кодекса.
2. Согласно подпункту 26 статьи 1 проекта кодекса «саморегулируемая организация в сфере экспертной деятельности - единая некоммерческая организация, созданная в форме ассоциации (союза) или в иной организационной правовой форме и основанная на обязательном членстве аккредитованных организаций, осуществляющих экспертную деятельность в сфере экспертизы проектов строительства, за исключением проектов строительства, отнесенных к государственной монополии или государственной экспертной организации».
Аналогично с предыдущим замечанием проект кодекса вводит саморегулирование в сфере экспертной деятельности. Обязательное членство экспертов в рамках СРО ухудшит состояние в отрасли, повлияет на независимый характер самой экспертизы. Также отметим, что данная новелла не была отражена в КДРП и соответственно не прошла обсуждение на МВК и на портале «Открытые НПА». В этой связи данная инициатива может вызвать социальную напряженность и встретить протестное настроение со стороны экспертов в данной отрасли.
Также отметим, что согласно пункту 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан «В случае, если государственные органы планируют ввести новый регуляторный инструмент и (или) требование, ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства, государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в порядке, определяемом уполномоченным органом по предпринимательству».
Таким образом органу-разработчику необходимо провести АРВ и представить его результаты к документам к разработанному проекту кодекса.
3. Согласно подпункту 27 статьи 1 проекта кодекса «саморегулируемая организация в сфере строительно-монтажных работ - единая некоммерческая организация, созданная в форме ассоциации (союза) или в иной организационной правовой форме и основанная на обязательном членстве юридических лиц, выполняющих строительно-монтажные работы». Аналогично предыдущим замечаниям, необходимо проведение процедуры АРВ в соответствии с требованиями Предпринимательского кодекса. Также отметим, что введение данной СРО не было отражено в КДРП, а следовательно, не проходило обсуждения на портале «Открытые НПА» и в рамках МВК в Министерстве юстиции. Учитывая все это, норма требует проведения АРВ и широкого обсуждения.
4. В пункте 3 статьи 3 представленного проекта кодекса изложены основные принципы законодательства об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. При этом данные принципы являлись ключевой реформой градостроительного законодательства, согласно позиции разработчика, изложенного в КДРП. Несмотря на это ни один из новых принципов в проекте кодекса подробно не раскрывается.
Так, согласно пункту 3 статьи 3 проекта кодекса:
«3. Законодательство об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности основываются на следующих основных принципах:
1) равноправие и недопустимость ограничения прав субъектов архитектурной, градостроительной и строительной деятельности;
2) прозрачность, доступность и справедливость при осуществлении государственной политики в сфере архитектуры, градостроительства и строительства;
3) обеспечение комплексного и устойчивого развития территории населенных пунктов;
4) обеспечение сбалансированного учета экологических, экономических, социальных и иных факторов при осуществлении архитектурной, градостроительной и строительной деятельности;
5) обеспечение маломобильным группам населения условий для беспрепятственного доступа к объектам социального и иного назначения;
6) осуществление строительной деятельности в соответствии с градостроительными документами;
7) участие граждан и их объединений в осуществлении архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, обеспечение свободы такого участия;
8) сбалансированность и разграниченность прав, обязанности и ответственности субъектов архитектурной, градостроительной и строительной деятельности;
9) ответственность за нарушение законодательства об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности;
10) возмещение вреда, причиненного физическим, юридическим лицам в результате нарушений требований законодательства об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, в полном объеме.».
Исходя из нормы наглядно видно, что принципы разработчиком не раскрываются. Недостаточным является лишь описание принципа, необходимо раскрыть его содержание, указать пути его реализации и правовые механизмы. Всего этого нет в представленном проекте кодекса.
5. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 4 проекта кодекса: «1. Основные направления деятельности в области архитектуры, градостроительства и строительства должны обеспечивать государственные, общественные и частные интересы в этой сфере:
1) государственные интересы - интересы общества в целом в обеспечении условий устойчивого развития регионов, городов, поселков, аулов (сел) и других поселений, территориального транспортного планирования, организации и безопасности дорожного движения, а также активной мобильности, функционирования систем жизнеобеспечения, транспорта и инженерных коммуникаций, связи и энергетики, охраны окружающей среды, сохранения объектов историко-культурного наследия;».
Однако кодекс не может устанавливать государственные интересы, это не входит в его компетенцию и не входит в компетенцию органа-разработчика. Определять внутреннюю и внешнюю политику может только президент. Так согласно пункту 1 статьи 40 Конституции Республики Казахстан «1. Президент Республики Казахстан является главой государства, его высшим должностным лицом, определяющим основные направления внутренней и внешней политики государства и представляющим Казахстан внутри страны и в международных отношениях».
Между тем в положении, приведенном разработчиком отсутствует указание на то, что государственные интересы определяются Главой государства. Также разработчик понимает под государственными интересами государственные планы развития регионов, городов и т.д. Это не является государственными интересами и может ввести в заблуждение граждан. Учитывая все вышеизложенное, норма не может быть принята в текущей редакции и требует существенной доработки.
6. Согласно подпункту 2 статьи 9 проекта кодекса субъекты архитектурной, градостроительной и строительной деятельности обязаны: «2) поддерживать находящиеся в их собственности (владении, пользовании) эксплуатируемые объекты в надлежащем состоянии, обеспечивающем их безопасность для граждан, устойчивое функционирование в соответствии с нормативными и другими обязательными требованиями, включая эстетические».
В данной норме используется оценочное понятие эстетических требований. Между тем норма вводит требования к субъектам архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, что создаст дополнительные трудности для указанных субъектов. Также, если разработчик вводит эстетические требования, он должен либо детально раскрыть их, либо указать лиц, ответственных за эстетическую оценку эксплуатируемых объектов. Все это в проекте кодекса отсутствует. Учитывая это, норма нуждается в доработке.
7. Согласно пункту 1 статьи 102 проекта кодекса: «Научно-техническая деятельность в строительстве обеспечивается выбором приоритетных направлений фундаментальных и прикладных научных исследований, разработкой и реализацией межгосударственных, государственных и отраслевых программ развития строительной науки». Между тем органом-разработчиком не указывается кто осуществляет эту деятельность. Отсутствует указание на того, кто уполномочен определять приоритетные направления фундаментальных и прикладных научных исследований.
Также норма не содержит указаний на финансирование фундаментальных и прикладных научных исследований. В отсутствие такого указание норма носит скорее декларативный характер, и не содержит конкретного правового наполнения.
8. Согласно статье 107 проекта кодекса: «Собственники и другие заинтересованные лица, а также уполномоченные ими лица обязаны информировать местный исполнительный орган о существенных фактах, связанных с оценкой потребности в благоустройстве соответствующей территории и ее реализацией». Данная статья содержит лишь предписание, но не содержит указания на санкции за нарушение порядка информирования. Также необходимо внести соответствующие изменения в законодательство об административных правонарушениях.
Также вызывает вопрос, что подразумевается под понятием «существенные факты». Кто определяет существенность фактов? Это также является оценочным понятием, которое может создать пробелы в его правоприменении. Учитывая все вышеизложенное, норма нуждается в существенной доработке.
3. Соответствие международно-правовым обязательствам Республики Казахстан
По итогам изучения проекта Кодекса были выявлены дублирование норм, касающихся международных договоров, а также нарушение положений Конституции Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О международных договорах Республики Казахстан».
Во-первых, формулировка п. 2 ст. 2 проекта Кодекса является практически идентичной п. 3 ст. 5 проекта Кодекса:
| Статья 2 проекта Кодекса | Статья 5 проекта Кодекса |
| 2. Если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством Республики Казахстан об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, то применяются правила международного договора. | 3. Если международным договором Республики Казахстан установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Кодексом, то применяются правила международного договора. |
Рекомендуется исключить п. 3 ст. 5 проекта Кодекса, так как корректной является формулировка п. 2 ст. 2 проекта Кодекса.
Во-вторых, эксперты подчеркивают, что п. 3 ст. 5 проекта Кодекса не соответствует норме п. 3 ст. 4 Конституции Республики Казахстан, согласно которой исключительно ратифицированные международные договоры имеют приоритет перед законами Республики Казахстан5. Также по смыслу ст. 11 Закона Республики Казахстан «О международных договорах Республики Казахстан» обязательной ратификации подлежат проекты международных договоров, устанавливающие иные правила, чем предусмотрено законами РК6.
Иными словами, не каждый международный договор имеет приоритет над национальными законами и, соответственно, его нормы не всегда применяются в качестве первоочередных при возникновении коллизии между национальным и международным правовым актом.
В этой связи, эксперты рекомендуют исключить п. 3 ст. 5 проекта Кодекса.
В отношении соблюдения международных обязательств по охране интеллектуальной собственности, в соответствии со ст. 10 проекта Кодекса предусматривается охрана авторского права на произведение архитектуры и градостроительства. В частности, проект Кодекса гарантирует, что граждане, в результате творческого труда которых созданы произведения архитектуры и (или) градостроительства, признаются их авторами и наделяются соответствующим авторским правом.
_____________________
5 Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 года: https://www.akorda.kz/ru/official_docurnents/constitution
6 Закон Республики Казахстан от 30 мая 2005 года № 54 «О международных договорах Республики Казахстан»: https://adilet.zan.kz/rus/docs/Z050000054
Следует отметить, что Казахстан является участником ряда международных договоров, формирующих всемирную систему охраны интеллектуальной собственности. Так, в 1998 году Казахстан присоединился к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (далее - Бернская конвенция)7. По смыслу ст. 2 Бернской конвенции произведения архитектуры входят в термин «литературные и художественные произведения» и подлежат охране. В соответствии со ст. 5 Бернской конвенции охрана в стране происхождения регулируется внутренним законодательством. В этой связи, нормы проекта Кодекса в части охраны авторского права на произведение архитектуры и градостроительства способствуют реализации обязательств Казахстана по Бернской конвенции.
Проектом Кодекса в рамках ст. 13 регламентированы нормы касательно обеспечения требований по экологической безопасности и охране окружающей среды. Так, проекты генеральных планов населенных пунктов, проекты детальной планировки и иная градостроительная документация должны содержать сведения об имеющихся на планируемой территории водоохранных зонах и полосах, особо охраняемых природных территориях с указанием наличия согласований проектов с соответствующими уполномоченными органами.
Казахстан стал участником Конвенции ООН о сохранении биологического разнообразия в 1994 году8. По смыслу ст. 10 вышеуказанной Конвенции каждая Договаривающаяся Сторона, насколько это возможно и целесообразно:
a) предусматривает рассмотрение вопросов сохранения и устойчивого использования биологических ресурсов в процессе принятия решений на национальном уровне;
b) принимает меры в области использования биологических ресурсов, с тем чтобы предотвратить или свести к минимуму неблагоприятное воздействие на биологическое разнообразие.
Таким образом, нормы проекта Кодекса об обеспечении требований по экологической безопасности и охране окружающей среды способствуют выполнению обязательств Казахстана по Конвенции ООН о сохранении биологического разнообразия.
Одним из основных прав, затрагиваемых положениями проекта Кодекса, является право человека на достаточное жилище. Право на достаточное жилище является составной частью права на достаточный жизненный уровень. Впервые ссылка на него делается в пункте 1 статьи 25 Всеобщей декларации прав человека. В Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах, который, согласно широко распространенному мнению, является центральным механизмом защиты права на достаточное жилище, говорится о праве каждого на достаточный жизненный уровень для него и его семьи, включающий достаточное питание, одежду и жилище, и на непрерывное улучшение условий жизни (статья 11). Республика Казахстан является участницей Пакта с 2003 года9.
__________________________
7 Закон Республики Казахстан от 10 ноября 1998 г., № 297 «О присоединении Республики Казахстан к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений»: https://adilet.zan.kz/rus/docs/Z980000297_#z0
8 Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 19 августа 1994 г. № 918 «Об одобрении Республикой Казахстан Конвенции о биологическом разнообразии и организации выполнения предусмотренных ею обязательств»: https://adilet.zan.kz/rus/docs/P940000918_
Проект Кодекса в ряде статей отмечает важность соблюдения надлежащего уровня жилища. Так, например, ст. 83 проекта Кодекса устанавливает, что генеральные планы (схемы развития и застройки) населенных пунктов должны предусматривать и обеспечивать благоприятную среду обитания и жизнедеятельности человека.
В 2015 году Республика Казахстан ратифицировала Конвенцию о правах инвалидов 2006 года10. В статье 9 Конвенции содержится требование о том, чтобы государства принимали меры по выявлению и устранению препятствий и барьеров, мешающих доступности, особенно в том, что касается жилья. В статье 28 Конвенции признается право лиц с инвалидностью на достаточный жизненный уровень для них самих и их семей, включающий достаточное жилище. Согласно Замечанию общего порядка № 2 Комитета по правам инвалидов11, обязательство по осуществлению доступности является безоговорочным, т.е. обязанный обеспечивать доступность субъект не может оправдывать невыполнение этой задачи ссылками на бремя предоставления доступа инвалидам.
В этой связи закрепленный в пп. 5 п. 3 ст. 3 проекта Кодекса принцип обеспечения маломобильным группам населения условий для беспрепятственного доступа к объектам социального и иного назначения подтверждает приверженность Республики Казахстан к обеспечению доступности объектов социальной и рекреационной инфраструктуры для лиц с инвалидностью.
Проектом Кодекса (пп. 6 п. 3 ст. 47) возлагается обязанность на государственную архитектурно-строительную инспекцию при поступлении заключения о качестве выполненных работ от лиц, осуществляющих технический надзор, проверять наличие подтверждения уполномоченным государственным органом обеспеченности доступа для маломобильных групп населения. Также, согласно пп. 2 п. 3 ст. 152 проекта Кодекса при ведении и учете актов приемки строительного объекта в эксплуатацию органы государственного архитектурно-строительного контроля проводят сверку на предмет наличия подтверждения уполномоченным государственным органом обеспеченности доступа для маломобильных групп населения.
_________________________
9 Указ Президента Республики Казахстан от 15 ноября 2003 года № 1227 «О подписании Республикой Казахстан Международного пакта о гражданских и политических правах и Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах» // https://adilet.zan.kz/rus/docs/U030001227_
10 Закон Республики Казахстан от 20 февраля 2015 года № 288-V ЗРК «О ратификации Конвенции о правах инвалидов»// https://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1500000288
11 Замечание общего порядка № 2 (2014) Комитета ООН по правам инвалидов. «Статья 9: Доступность» https://www.ohchr.org/ru/HRBodies/CRPD/Pages/GC.aspx
Согласно Замечанию общего порядка Комитета ООН по правам инвалидов № 2 (2014)12, «все новые объекты, инфраструктура, объекты обслуживания, товары, продукты и услуги должны быть спроектированы таким образом, чтобы обеспечить их полную доступность для инвалидов в соответствии с принципами универсального дизайна. Государства-участники обязаны обеспечивать доступ инвалидов к существующему физическому окружению, транспорту, информации и связи и услугам, открытым для населения. Помимо этого, государства-участники должны четко прописать обязанности различных властных органов (в том числе на региональном и местном уровнях) и субъектов (включая частных субъектов), которые им надлежит выполнять в интересах обеспечения доступности. Государствам-участникам также следует предусмотреть эффективные механизмы мониторинга с целью достижения доступности и контроля за применением санкций в отношении тех, кто не соблюдает стандарты доступности».
Проектом Кодекса возлагается обязанность по обеспечению доступности объектов инфраструктуры на субъектов архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, а также соответствующая ответственность за ее невыполнение (ст. 159 проекта Кодекса).
В целях обеспечения вовлечения лиц с инвалидностью в процесс строительства и ввода в эксплуатацию объектов Уполномоченным по правам человека в Республике Казахстан в 2021 году предлагалось в Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» внести изменения по участию представителей общественного объединения инвалидов в экспертизе проектов в области строительства и градостроительного планирования территорий13. Однако, данное предложение так и не нашло отражения ни в Законе, не в проекте Кодекса.
В целом, положения проекта Кодекса не противоречат международным обязательствам Республики Казахстан. Вместе с тем, обращаем внимание на дублирование норм, касающихся международных договоров, а также нарушение положений Конституции Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О международных договорах Республики Казахстан».
IV. Научно-правовая характеристика проблемных вопросов проекта закона, а также способов их решения
1. Соотношение идей проекта закона с общепринятыми подходами теории права
_____________________
12 Замечание общего порядка Комитета по правам инвалидов № 2 (2014) //https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G 14/033/15/PDF/G1403 315 ,pdf?OpenElement
13 Отчет Уполномоченного по правам человека в РК за 2021 год // https://www.gov.kz/memleket/entities/ombudsman/documents/details/298052?directionId=13134&lang=ru
Республикой Казахстан 4 июня 1999 года была подписана Градостроительная хартия Содружества Независимых Государств, которая направлена на унификацию и гармонизацию национального законодательства с нормами государств-участников Содружества Независимых Государств, а также на приведение его в соответствие с международными стандартами и правилами в области архитектуры, градостроительства и строительства. В рамках ЕАЭС существует положительный опыт Республики Беларусь, где осуществляется работа по подготовке проекта Кодекса Республики Беларусь об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности.
Между тем, действующее строительное законодательство в Республике Казахстан не создает благоприятных условий для развития строительной отрасли. Поэтому единый кодифицированный акт, разработанный путем четкого и полного приведения в соответствие международным стандартам и правилам всех нормативных правовых актов в области архитектуры, градостроительства и строительства, позволит усовершенствовать строительное законодательство, введет новую самостоятельную отрасль казахстанского права.
Кодификация строительной отрасли обеспечит баланс интересов государства, субъектов строительной отрасли и населения, а также баланс прав, обязанностей и ответственности всех участников строительного процесса, сократит коррупционные риски, сделает привлекательным строительный рынок для инвесторов.
Отметим, что вопросы кодификации законодательства архитектурно-градостроительной отрасли изучались РГП на ПХВ «Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан» при Министерстве юстиции Республики Казахстан в 2011 и 2016 годах.
Между тем большинство вопросов в этой сфере не были рассмотрены разработчиком в должной степени и не были отражены в рассматриваемом проекте кодекса.
В настоящее время основными законами, регулирующими строительную деятельность на территории Республики Казахстан, являются закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 года № 242, закон РК «О техническом регулировании» от 9 ноября 2004 года № 603 и иные законодательные акты РК.
Однако проблема интеграции нашей строительной отрасли в мировую экономику является актуальной и с учетом потребностей строительного рынка Правительством Республики Казахстан Постановлением от 17 ноября 2010 года № 1202 был разработан и утвержден Технический регламент «Требования к безопасности зданий и сооружений, строительных материалов и изделий». Которым были разработаны и утверждены строительные нормы идентичные Еврокодам, т. е. системы технического регулирования предусматривающей применение единой методики проектирования несущих конструкций зданий, сооружений. Таким образом, общее направление на адаптацию нашей строительной отрасли к европейским стандартам, переход на еврокоды и стандарты FIDIC уже заложено в правовом планировании14.
