Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - двоякая формулировка, характеризуемая использованием двусмысленных и неустоявшихся терминов, понятий, категорий оценочного характера с неясным и неопределенным содержанием, что допускает их произвольное толкование.
Так, подпункт 6) пункта 1 статьи 5 проекта предусматривает, что осуществление государственных закупок основывается на принципах недопущения коррупционных проявлений.
Однако законодательство не предусматривает термина «коррупционные проявления».
В данном контексте уместнее было бы говорить о коррупционных правонарушениях, но не о проявлениях, что также исключило бы возможное злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК) при оценке действий/бездействия уполномоченных лиц.
Рекомендации:
Подпункт 6) пункта 1 статьи 5 проекта изложить в следующей редакции: «6) недопущения коррупционных правонарушений;».
Фактор 8 Статья 5 п. 2
Текст проблемной нормы:
Статья 5. Принципы осуществления государственных закупок
…
2. При возникновении спорных вопросов, неурегулированных настоящим Законом и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан следует руководствоваться принципами осуществления государственных закупок, предусмотренными в пункте 1 настоящей статьи.
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ пункта 2 статьи 5 законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Согласно пункту 2 статьи 5 законопроекта, при возникновении спорных вопросов, неурегулированных настоящим Законом и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан следует руководствоваться принципами осуществления государственных закупок, предусмотренными в пункте 1 настоящей статьи.
Данная норма в целом соответствует понятию «аналогия права», предусмотренному Законом «О правовых актах», т.е. применение к неурегулированным общественным отношениям смысла законодательства, общих принципов права и принципов конкретных отраслей права.
Однако согласно пункту 4 статьи 13 Закона «О правовых актах» в процессе применения аналогии закона и аналогии права не допускается установление новых обязанностей или ограничение прав физических или юридических лиц.
Однако такой нормы в законопроекте нет.
В результате не исключается злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК) при применении аналогии права в сфере госзакупок, в том числе путем возложения на лиц новых обязанностей.
Рекомендации:
Пункт 2 статьи 5 законопроекта дополнить словами следующего содержания: «В процессе применения аналогии закона и аналогии права не допускается установление новых обязанностей или ограничение прав физических или юридических лиц.».
Фактор 9 Статья 7 п. 3
Текст проблемной нормы:
Статья 7. Мониторинг государственных закупок
…
3. В целях соблюдения принципов осуществления государственных закупок, сбора, анализа и оценки информации о планировании, проведении, исполнении и контроле государственных закупок, граждане, некоммерческие организации, профессиональные ассоциации и иные заинтересованные стороны Республики Казахстан могут проводить общественный мониторинг государственных закупок Республики Казахстан.
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Так, согласно пункту 3 статьи 7 законопроекта в целях соблюдения принципов осуществления государственных закупок, сбора, анализа и оценки информации о планировании, проведении, исполнении и контроле государственных закупок, граждане, некоммерческие организации, профессиональные ассоциации и иные заинтересованные стороны Республики Казахстан могут проводить общественный мониторинг государственных закупок Республики Казахстан.
Однако в законопроекте не определено в соответствии с каким порядком будет проводиться общественный мониторинг, что может быть рассмотрено как явное воспрепятствование лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (п. 1 ст. 50 Закона «О государственной службе Республики Казахстан»).
Рекомендации:
Пункт 3 статьи 7 законопроекта следует дополнить словами следующего содержания: «в соответствии с Законом «Об общественном контроле».
Фактор 10 Статья 8 п. 1 пп. 1), 2)
Текст проблемной нормы:
Статья 8. Ограничения, связанные с участием в государственных закупках
1. Потенциальный поставщик не вправе участвовать в проводимых государственных закупках, если:
1) близкие родственники, супруг (супруга) или свойственники первых руководителей данного потенциального поставщика и (или) уполномоченного представителя данного потенциального поставщика обладают правом принимать решение о выборе поставщика либо являются представителем заказчика или организатора в проводимых государственных закупках;
2) потенциальный поставщик и (или) его работник оказывают и (или) оказывали заказчику либо организатору экспертные, консультационные и (или) иные работы, услуги по подготовке проводимых государственных закупок, участвовали в качестве заказчика, генерального проектировщика либо субпроектировщика в разработке технико-экономического обоснования и (или) проектной (проектно-сметной) документации на строительство объекта, где предметом государственных закупок являются строительно-монтажные работы, инжиринговые услуги по осуществлению технического надзора и управлению проектом, за исключением участия разработчика технико-экономического обоснования в государственных закупках по разработке проектной (проектно-сметной) документации.
Данное требование не распространяется на проекты, реализуемые в соответствии с международными стандартами строительства;
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Согласно подпунктам 1) и 2) пункта 1 статьи 8 законопроекта потенциальный поставщик не вправе участвовать в проводимых государственных закупках, если:
1) близкие родственники, супруг (супруга) или свойственники первых руководителей данного потенциального поставщика и (или) уполномоченного представителя данного потенциального поставщика обладают правом принимать решение о выборе поставщика либо являются представителем заказчика или организатора в проводимых государственных закупках;
2) потенциальный поставщик и (или) его работник оказывают и (или) оказывали заказчику либо организатору экспертные, консультационные и (или) иные работы, услуги по подготовке проводимых государственных закупок, участвовали в качестве заказчика, генерального проектировщика либо субпроектировщика в разработке технико-экономического обоснования и (или) проектной (проектно-сметной) документации на строительство объекта, где предметом государственных закупок являются строительно-монтажные работы, инжиниринговые услуги по осуществлению технического надзора и управлению проектом, за исключением участия разработчика технико-экономического обоснования в государственных закупках по разработке проектной (проектно-сметной) документации.
В данной норме ограничения в госзакупках предусмотрены в отношении организатора.
Однако законопроект разграничивает организатора и единого организатора государственных закупок:
единый организатор государственных закупок - юридическое лицо, определенное центральным государственным органом, и иным государственным органом являющимся администратором республиканской бюджетной программы, акиматом области, города республиканского значения и столицы или акиматом района, города, района в городе, осуществляющее выполнение процедур организации и проведения централизованных государственных закупок;
организатор государственных закупок - юридическое лицо или структурное подразделение, действующее от имени создавшего его юридического лица, осуществляющее организацию и проведение государственных закупок в соответствии настоящим Законом.
Однако ограничения для единого организатора государственных закупок не устанавливаются, в связи с чем, существует риск злоупотребления должностными полномочиями (ст. 3.61 УК) при проведении госзакупок.
Рекомендации:
В подпунктах 1) и 2) пункта 1 статьи 8 законопроекта слова «организатора», «организатору» дополнить словами «, единого организатора», «, единому организатору».
Фактор 11 Статья 8 п. 5
Текст проблемной нормы:
Статья 8. Ограничения, связанные с участием в государственных закупках
…
5. Нарушения требований настоящей статьи могут быть установлены заказчиком, организатором, единым организатором, уполномоченным органом либо уполномоченным органом по внутреннему государственному аудиту на любой стадии осуществления государственных закупок.
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ проекта Закона показал наличие коррупциогенного фактора «широта дискреционных полномочий», характеризуемая неопределенностью условий или оснований принятия решения.
Так, согласно пункту 5 статьи 8 законопроекта, нарушения требований настоящей статьи могут быть установлены заказчиком, организатором, единым организатором, уполномоченным органом либо уполномоченным органом по внутреннему государственному аудиту на любой стадии осуществления государственных закупок.
Применение слов «могут быть установлены» предоставляют возможность уполномоченным лицам как устанавливать, так и не устанавливать нарушения требований законодательства в сфере госзакупок.
Предоставление уполномоченным лицам полномочий по самостоятельному исполнению положений Закона, сопряжено с риском злоупотребления должностными полномочиями (ст. 361 УК) при осуществлении госзакупок.
Рекомендации:
В пункте 5 статьи 8 законопроекта слова «могут быть установлены» следует заменить словами «устанавливаются».
Фактор 12 Статья 9 п. 4
Текст проблемной нормы:
Статья 9. Способы осуществления государственных закупок
…
4. Заказчики при определении способа осуществления государственных закупок стремятся к выбору конкурентных способов государственных закупок.
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ проекта показал наличие коррупциогенного фактора - отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур, характеризуемый отсутствием исчерпывающих оснований и порядка принятия решений должностным лицом и/или государственным органом.
Так, согласно пункту 4 статьи 9 законопроекта, заказчики при определении способа осуществления государственных закупок стремятся к выбору конкурентных способов государственных закупок.
Вместе с тем возложение на заказчиков полномочий по стремлению к выбору конкурентных способов государственных закупок изложено декларативно.
В частности, не определено при наличии каких обстоятельств могут быть проведены конкурентные закупки (конкурс, аукцион, запрос ценовых предложений, через электронный магазин) и неконкурентные закупки (из одного источника).
При наличии таких обстоятельств не исключается злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК) при выборе конкурентных и неконкурентных закупок.
Следует заметить, что статьей 13 законопроекта предусмотрены случаи осуществления государственных закупок способом из одного источника:
1) признания конкурентных способов закупок несостоявшимся,
2) путем прямого заключения договора.
В этой связи необходимо обязать заказчиков проводить конкурентные закупки за исключением случаев, предусмотренных статьей 13 Закона.
Рекомендации:
Пункт 4 статьи 9 законопроекта предлагается изложить в следующей редакции: «4. Заказчики осуществляют конкурентные способы государственных закупок, за исключением случаев, определенных статьей 13 настоящего Закона.».
Фактор 13 Статья 10 п. 1
Текст проблемной нормы:
Статья 10. Квалификационные требования, предъявляемые к потенциальному поставщику
1. К потенциальным поставщикам предъявляются следующие квалификационные требования:
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ абзаца первого пункта 1 статьи 10 законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Указанной нормой устанавливаются квалификационные требования к потенциальным поставщикам.
Однако согласно пункту 2 статьи 10 законопроекта, порядок установления квалификационных требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в том числе к привлекаемым субподрядчикам (соисполнителям) определяется правилами осуществления государственных закупок.
Таким образом, если Закон будет устанавливать общие квалификационные требования к потенциальным поставщикам, то правила осуществления государственных закупок, утвержденные приказом министра, будут устанавливать требования и к привлекаемым субподрядчикам (соисполнителям).
Однако общие квалификационные требования должны быть едины как для потенциальных поставщиков, так и для привлекаемых ими субподрядчиков (соисполнителей).
В противном случае существует риск превышения власти или должностных полномочий (ст. 362 УК) при установлении квалификационных требований для субподрядчиков (соисполнителей).
Рекомендации:
Абзац первый пункта 1 статьи 10 законопроекта изложить в следующей редакции: «1. К потенциальным поставщикам, в том числе к привлекаемым субподрядчикам (соисполнителям) предъявляются следующие квалификационные требования:».
Фактор 14 Статья 10 п. 1 пп. 4)
Текст проблемной нормы:
Статья 10. Квалификационные требования, предъявляемые к потенциальному поставщику
1. К потенциальным поставщикам предъявляются следующие квалификационные требования:
…
4) наличие опыта работы.
Факторы риска:
• Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права, характеризуемого установлением требований, ограничивающих права и свободы физических и юридических лиц, и/или предъявление которых не обосновано.
Так, согласно подпункту 4) пункта 1 статьи 10 законопроекта, к потенциальным поставщикам предъявляются квалификационные требования о наличии опыта работы.
Вместе с тем, не для всех госзакупок необходим опыт работ, ввиду чего данная норма рассматривается как явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (пункт 1 статьи 50 Закона «О государственных закупках»).
К примеру, опыт работы не требуется при поставке товаров.
Рекомендации:
В подпункте 4) пункта 1 статьи 10 законопроекта необходимо предусмотреть исключение из квалификационных требований о наличии опыта работы, к примеру, в случае поставки товаров.
Фактор 15 Статья 10 п. 5
Текст проблемной нормы:
Статья 10. Квалификационные требования, предъявляемые к потенциальному поставщику
…
5.
…
В случае отсутствия сведений в информационных системах государственных органов потенциальный поставщик представляет нотариально засвидетельствованную или электронную копию соответствующего разрешения (уведомления), полученного (направленного) в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Факторы риска:
• Наличие излишних административных барьеров
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - наличие излишних административных барьеров, характеризуемого установлением требований, выполнение которых необходимо для реализации физическими и юридическими лицами своих прав, из которых вытекают полномочия должностных лиц отказать в реализации права.
Так, согласно абзацу второму пункта 5 статьи 10 законопроекта, в случае отсутствия сведений в информационных системах государственных органов потенциальный поставщик представляет нотариально засвидетельствованную или электронную копию соответствующего разрешения (уведомления), полученного (направленного) в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Однако при проведении закупок в электронном формате нет необходимости в предоставлении нотариально засвидетельствованных копий документов, достаточно предъявление электронных копий.
Кроме того, сохраняется возможность заказчика, организатора или единого организатора направить запрос в уполномоченные органы о действительности документов.
Необоснованное требование о предоставлении нотариально засвидетельствованных копий документов рассматривается как явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (пункт 1 статьи 50 Закона «О государственных закупках»).
Рекомендации:
В абзаце втором пункта 5 статьи 10 законопроекта исключить слова «нотариально засвидетельствованную или».
Фактор 16 Статья 10 п. 6
Текст проблемной нормы:
Статья 10. Квалификационные требования, предъявляемые к потенциальному поставщику
…
6. Не допускается установление квалификационных требований, не предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, за исключением случаев, осуществления государственных закупок способом конкурса с предварительным квалификационным отбором, а также случаев, предусмотренных статьями 22 и пунктами 6, 7 и 8 статьи 23 настоящего Закона.
Факторы риска:
• Ошибочные отсылочные и бланкетные нормы
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Одним из коррупциогенных факторов является - ошибочные отсылочные и бланкетные нормы, характеризуемый включением в проект НПА норм, допускающих неясную ссылку на другие положения данного акта.
Так, согласно пункту 6 статьи 10 законопроекта, не допускается установление квалификационных требований, не предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, за исключением случаев, осуществления государственных закупок способом конкурса с предварительным квалификационным отбором, а также случаев, предусмотренных статьями 22 и пунктами 6, 7 и 8 статьи 23 настоящего Закона.
Однако статья 23 анализируемого законопроекта не содержит пункт 8.
В связи с отсутствием данной нормы, заказчиками/организаторами могут быть установлены дополнительные квалификационные требования со ссылкой на несуществующую норму Закона, что может быть оценено как злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК).
В этой связи следует исключить ссылку на пункт 8 статьи 23 Закона.
Рекомендации:
В пункте 6 статьи 10 законопроекта исключить слова «и 8».
Фактор 17 Статья 10 п. 7 пп. 2)
Текст проблемной нормы:
Статья 10. Квалификационные требования, предъявляемые к потенциальному поставщику
…
7. Потенциальный поставщик признается не соответствующим квалификационным требованиям по одному из следующих оснований:
2) установления факта несоответствия квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком для подтверждения его соответствия, а также несоответствия привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг квалификационным требованиям;
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Так, согласно подпункту 1) пункта 7 статьи 10 законопроекта, одним из оснований для признания потенциального поставщика не соответствующим квалификационным требованиям признается непредставление, а равно отсутствия сведений в информационных системах государственных органов документа (документов) для подтверждения соответствия квалификационным требованиям потенциального поставщика и (или) привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг.
Однако согласно подпункту 2) пункта 7 статьи 10 законопроекта, следующим основанием для признания потенциального поставщика не соответствующим квалификационным требованиям признается установление факта несоответствия квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком для подтверждения его соответствия, а также несоответствия привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг квалификационным требованиям.
Таким образом, отсутствие сведений в информационных системах может стать основанием для признания потенциального поставщика не соответствующим квалификационным требованиям, тогда как не может быть основанием установление факта несоответствия квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в информационных системах.
В связи с таким правовым пробелом, потенциальный поставщик может участвовать в закупках при наличии сведений о нем в информационных системах, но в случае установления факта его несоответствия квалификационным требованиям, оснований для отклонения заявки не будет.
В результате данный вопрос остается неурегулированным, что не исключает риск злоупотребления должностными полномочиями (ст. 361 УК) при проведении госзакупок.
Рекомендации:
В подпункте 2) пункта 7 статьи 10 законопроекта слова «информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком» дополнить словами «, а равно в информационных системах государственных органов».
Фактор 18 Статья 11 п. 1
Текст проблемной нормы:
Статья 11. Требования конкурсной (аукционной), документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений
1. Конкурсная (аукционная) документация, а также информация, размещаемая при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений, разрабатывается организатором государственных закупок на казахском и русском языках в соответствии с правилами осуществления государственных закупок, с учетом требований законодательства Республики Казахстан о государственных секретах.
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Бездействие по службе
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - коллизии норм права, ввиду наличия противоречия с актами вышестоящего уровня.
Так, согласно пункту 1 статьи 11 законопроекта, конкурсная (аукционная) документация, а также информация, размещаемая при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений, разрабатывается организатором государственных закупок на казахском и русском языках в соответствии с правилами осуществления государственных закупок, с учетом требований законодательства Республики Казахстан о государственных секретах.
Таким образом, при составлении документации в сфере госзакупок законопроект обязывает учитывать законодательство о государственных секретах.
Однако согласно пункту 4 статьи 45 Административного процедурно-процессуального кодекса, информационные процедуры не должны допускать разглашения сведений, составляющих государственные секреты, служебной информации ограниченного распространения и иной охраняемой законом информации и должны обеспечивать ограничение доступа к информации, связанной с разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной деятельностью и охранными мероприятиями по обеспечению безопасности охраняемых лиц и объектов.
Таким образом, при составлении документации в сфере госзакупок необходимо учитывать не только законодательство о государственных секретах, но и законодательство о служебной информации ограниченного распространения и иной охраняемой законом информации.
В противном случае, существует риск составления документации со служебной информацией ограниченного распространения, что может быть в зависимости от умысла лица оцениваться как злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК) либо бездействие по службе (ст. 370 УК).
Рекомендации:
В пункте 1 статьи 11 законопроекта слова «законодательства Республики Казахстан о государственных секретах» дополнить словами «, служебной информации ограниченного распространения и иной охраняемой законом информации».
Фактор 19 Статья 11 п. 2 пп. 2)
Текст проблемной нормы:
Статья 11. Требования конкурсной (аукционной), документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений
…
2. В конкурсной (аукционной) документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений запрещается устанавливать условия государственных закупок, которые влекут за собой ограничение количества потенциальных поставщиков, в случаях, не предусмотренных настоящим Законом, в том числе касающиеся:
…
2) содержания указаний на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя, а также иных характеристик, определяющих принадлежность приобретаемого товара, работы, услуги отдельному потенциальному поставщику, за исключением следующих случаев осуществления государственных закупок:
…
для приобретения однородных товаров, представленных и доступных на рынке, стоимость которых не превышает тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете.
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Присвоение или растрата вверенного чужого имущества
Замечания:
Анализ проекта Закона показал наличие коррупциогенного фактора «широта дискреционных полномочий», характеризуемая неопределенностью условий или оснований принятия решения.
Так, согласно абзацу четвертому подпункта 2) пункта 2 статьи 11 законопроекта, в конкурсной (аукционной) документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений запрещается устанавливать условия государственных закупок, которые влекут за собой ограничение количества потенциальных поставщиков, в случаях, не предусмотренных настоящим Законом, в том числе касающиеся содержания указаний на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя, а также иных характеристик, определяющих принадлежность приобретаемого товара, работы, услуги отдельному потенциальному поставщику, за исключением случаев осуществления государственных закупок для приобретения однородных товаров, представленных и доступных на рынке, стоимость которых не превышает тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете.
Таким образом, заказчики/организаторы госзакупок наделяются правом ограничения количества потенциальных поставщиков путем указания фирменных наименований либо конкретных производителей для приобретения однородных товаров на сумму до 1000 МРП (3,4 млн. тенге).
Следует отметить, что сужение количества поставщиков путем указания конкретной модели товара может не только повлечь закуп более дорогих товаров при схожих характеристиках, но формировать условия для присвоения или растраты вверенного чужого имущества (ст. 189 УК).
В частности, не исключается сговор заказчика/организатора с поставщиками для поставки товаров, находящихся у них в наличии.
Для достижения целей сговора может быть установлен минимальный срок с целью отсечения иных поставщиков.
С учетом высокой коррупционной составляющей данного предложения следует исключить предоставление права закупа товаров путем указания фирменных наименований, конкретных производителей и т.д.
Рекомендации:
Исключить абзац четвертый подпункта 2) пункта 2 статьи 11 законопроекта: «для приобретения однородных товаров, представленных и доступных на рынке, стоимость которых не превышает тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете.».
Фактор 20 Статья 12 п. 2
Текст проблемной нормы:
Статья 12. Последствия предоставления потенциальным поставщиком, поставщиком недостоверной информации
…
2. Достоверность информации, предоставляемой потенциальным поставщиком по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на его ценовое предложение, может быть установлена уполномоченным органом либо органами государственного аудита и финансового контроля, в том числе на основе сведений и документов, представленных заказчиком, организатором государственных закупок, единым организатором государственных закупок, на любой стадии осуществления государственных закупок.
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Так, согласно пункту 2 статьи 12 законопроекта, достоверность информации, предоставляемой потенциальным поставщиком по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на его ценовое предложение, может быть установлена уполномоченным органом либо органами государственного аудита и финансового контроля, в том числе на основе сведений и документов, представленных заказчиком, организатором государственных закупок, единым организатором государственных закупок, на любой стадии осуществления государственных закупок.
Однако данная норма не предусматривает порядок признания информации недостоверной.
В результате решение данного вопроса остается на усмотрение уполномоченных лиц, что не исключает злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК), когда та или иная информация может быть признана недостоверной по субъективным основаниям.
Рекомендации:
В пункте 2 статьи 12 законопроекта слова «на любой стадии осуществления государственных закупок» дополнить словами «, в порядке определяемом уполномоченным органом».
Фактор 21 Статья 13 п. 10 пп. 20)
Текст проблемной нормы:
Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника
…
10. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях:
…
20) приобретения товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых государственными предприятиями учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы. Перечень и объемы товаров, работ, услуг, а также перечень государственных предприятий учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы, у которых приобретаются такие товары, работы, услуги, утверждаются центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство системой органов внутренних дел Республики Казахстан, по согласованию с уполномоченным органом и уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции ограничения монополистической деятельности.
Факторы риска:
• Введение новых понятий, не определенных законодательством или проектом
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - введение новых понятий, не определенных законодательством или проектом, характеризуемый использованием терминов, не определенных законодательством или текстом проекта нормативного правового акта, не имеющих широкое или распространенное определение, которое придавало бы им единый смысл, и может повлечь различное толкование этих терминов, которыми могут злоупотребить.
Так, согласно подпункту 20) пункта 10 статьи 13 законопроекта, государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях приобретения товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых государственными предприятиями учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы. Перечень и объемы товаров, работ, услуг, а также перечень государственных предприятий учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы, у которых приобретаются такие товары, работы, услуги, утверждаются центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство системой органов внутренних дел Республики Казахстан, по согласованию с уполномоченным органом и уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции ограничения монополистической деятельности.
В данной норме используется термин «уполномоченный орган в сфере защиты конкуренции ограничения монополистической деятельности».
Однако такой уполномоченный орган не предусмотрен законодательством Казахстана.
Так, в Предпринимательском кодексе используется термин «уполномоченный орган в сфере защиты конкуренции и ограничения монополистической деятельности», например, в статье 90-6 Кодекса.
С учетом отсутствия уполномоченного органа, предусмотренного законопроектом, существует риск утверждения перечня, у которых приобретаются товары, работы, услуги способом из одного источника, с иным госорганом, к компетенции которого не отнесено решение данного вопроса.
Такие деяния впоследствии могут быть оценены как превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
В подпункте 20) пункта 10 стати 13 законопроекта слова «уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции ограничения монополистической деятельности» следует заменить словами «уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции и ограничения монополистической деятельности».
Фактор 22 Статья 13 п. 10 пп. 29)
Текст проблемной нормы:
Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника
…
10. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях:
…
29) приобретения услуг по подготовке космонавтов и организации осуществления полетов космонавтов в космос, а также услуг по ремонту авиационной техники на специализированных авиаремонтных предприятиях;
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Так, согласно подпункту 29) пункта 10 статьи 13 законопроекта, государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях приобретения услуг по подготовке космонавтов и организации осуществления полетов космонавтов в космос, а также услуг по ремонту авиационной техники на специализированных авиаремонтных предприятиях.
Вместе с тем, согласно пункту 1 статьи 48 Закона «Об использовании воздушного пространства Республики Казахстан и деятельности авиации», техническое обслуживание и ремонт гражданских воздушных судов производятся в соответствии с правилами технической эксплуатации и ремонта гражданских воздушных судов Республики Казахстан сертифицированными организациями по техническому обслуживанию и ремонту авиационной техники.
