|
Письмо «Министерство финансов Республики Казахстан» от 12 июля 2023 года № 005-ДЗ/27250 Национальная палата предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен» На № 09443/16 от 04.07.2023 года Министерство финансов Республики Казахстан (далее - Министерство), рассмотрев экспертное заключение к проекту Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» (далее - Проект Закона), сообщает следующее. Проект Закона «О государственных закупках» разработан в рамках пункта 43 Плана действий по реализации предвыборной программы Президента Республики Казахстан «Справедливый Казахстан - для всех и для каждого. Сейчас и навсегда» (утв. Указом Президента Республики Казахстан от 26.11.2022 года № 2). Вместе с тем, в целях исполнения поручения Главы государства по дебюрократизации, проектом Закона будут предусмотрены основные базовые положения, принципы, права и обязанности субъектов государственных закупок. При этом, все процедурные положения закупок предлагается установить на уровне Правил осуществления государственных закупок. Это позволит придать гибкость законодательству о государственных закупках, а также исключить чрезмерную зарегламентированность процедур закупок на уровне Закона. Касательно рейтинга потенциальных поставщиков Проектом Закона в целях повышения качества закупаемых товаров, работ, услуг предлагается развить неценовые критерии путем широкого использования данных информационных систем государственных органов. Качество закупаемых товаров, работ, услуг во многом зависит от репутации и квалификации поставщика в той или иной деятельности. В этой связи, для повышения квалификации участников закупок предлагается такие закупки осуществлять среди потенциальных поставщиков, включенных в соответствующий рейтинг. Рейтинги будут строиться с использованием различных данных (финансовая отчетность, кредитная история, благонадежность, репутация, судебная история и т.д.). Это позволит перейти к автоматическому выбору поставщиков с комбинированием ценовых и качественных критериев по всем видам закупок. При этом, учитывая формирование рейтинга поставщиков на основе имеющихся данных информационных систем, введение рейтинга излишних нагрузок на бизнес-сообщество не повлечет. Касательно закупок у субъектов малого и среднего бизнеса Проектом Закона в целях поддержки субъектов малого и среднего бизнеса, предлагается предусмотреть порядок осуществления закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства по перечню товаров, работ и услуг. При этом, перечень и объемы закупаемых товаров, работ и услуг будут формироваться Министерством по согласованию с заинтересованными государственными органами и организациями в установленном законодательством порядке. Аналогичные меры поддержки субъектов малого и среднего бизнеса предусмотрены законодательством Российской Федерации. Касательно обеспечения исполнения договора Указом Президента Республики Казахстан от 13 апреля 2022 года № 872 «О мерах по дебюрократизации деятельности государственного аппарата» Правительству поручено обеспечить предоставление государственным органам права принятия нормативных правовых актов в целях реализации возложенных задач без излишней (чрезмерной) конкретизации на законодательном уровне компетенций, функций и полномочий, а также внедрение особого порядка принятия нормативных правовых актов, в том числе без их государственной регистрации, для оперативного реагирования на актуальные вызовы, форс-мажорные обстоятельства и кризисные ситуации. В этой связи, из проекта Закона предлагается исключить положения, детализирующие процесс государственных закупок. При этом, положения касательно обеспечения исполнения договора о государственных закупках будут предусмотрены Правилами осуществления государственных закупок по аналогии с Правилами закупок отдельных субъектов квазигосударственного сектора (утв. приказом МФ от 30.11.2021 г. № 1253). Вместе с тем учитывая, что в соответствии с Законом «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан» задачами Национальной палаты являются представление, обеспечение и защита прав и законных интересов субъектов предпринимательства, а также организация эффективного взаимодействия субъектов предпринимательства и их ассоциаций (союзов) с государственными органами, при разработке проектов подзаконных правовых актов в реализацию проекта Закона в обязательном порядке будут привлечены представители НПП «Атамекен». В свою очередь, направляем позицию Министерства по сравнительной таблице согласно приложению. Приложение к письму МФ РК Сравнительная таблица к проекту Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» № п\ п | Структурный элемент | Редакция проекта Закона | Предлагаемая редакция | Обоснование НПП «Атамекен» | Позиция МФ | Статья 1 | 1 | подпункт 12) статьи 1 | Статья 1. Сфера применения настоящего Закона Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика, за исключением: … 12) отсутствует | Статья 1. Сфера применения настоящего Закона Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика, за исключением: … 12) приобретения финансовых услуг, связанных с банковской деятельностью | Закон РК от 16 мая 2002 года «О государственных закупках» и Закон РК от 21 июля 2007 года «О государственных закупках» (утратившие силу) (далее - Законы о госзакупках) предусматривали исключение финансовых услуг, связанных с банковской деятельностью из сферы применения государственных закупок, что полностью отвечало требованиям целесообразности, логичности и оптимизации затрат. Таким образом, Законы о госзакупках были передовыми по своему содержанию и лишены бюрократических процедур в части приобретения финансовых услуг, связанных с банковской деятельностью. Так проведение сложных процедур по осуществлению государственных закупок на примере проведения элементарной операции по открытию банковского счета - подход совершенно неправильный и создающий бюрократические преграды и тормозящий деятельность хозяйственных субъектов. Считаем, что крайне необходимо вернуться к позиции выведения финансовых услуг из-под действия Закона, так как вовлечение финансовых услуг, связанных с банковской деятельностью в орбиту действия Закона, создает как для заказчиков, так и для банков непреодолимые препятствия в осуществлении своей нормальной деятельности, вызывая различного рода трудности и неустранимые правовые коллизий. Данные препятствия, созданные на законодательном уровне, не носят в себе какой-либо реальной выгоды и целесообразности для общества. Банки находятся под контролем и надзором регулирующих органов - Национального Банка РК и Агентства РК по регулированию и развитию финансового рынка. Требования к оказываемым им услугам и их формам строго регулируются. Так, нормативными правовыми актами уполномоченных органов, к договорам по предоставлению банковских услуг (к примеру: договор банковского счета, договор банковского займа, договор гарантии, другие договоры по предоставлению банковской услуги), заключаемым банками с клиентами установлен ряд обязательных условий, которые должны содержаться в таких договорах (Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 31 августа 2016 года «Об утверждении Правил открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов», Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 23 декабря 2019 года «Об утверждении Порядка заключения договора банковского займа, в том числе требований к содержанию, оформлению, обязательным условиям договора банковского займа, форм графика погашения займа и памятки для заемщика - физического лица», Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 января 2017 года «Об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств». Считаем, что в изложенных выше условиях, выдвижение дополнительных законодательных требований, создающих лишь препятствия и коллизии не оправданно и несет негативные последствия. Отмечаем, что строгий контроль и надзор за банками в последние годы имеет тенденцию дальнейшего ужесточения. Отсутствует какая-либо необходимость для целей оказания банковских услуг устанавливать дополнительные требования на уровне других законодательных актов. Стоит отметить, что данным законопроектом установлен режим наибольшего благоприятствования зарубежным банкам в рамках финансирования ими инвестиционных проектов, при этом обделены вниманием отечественные банки. Также, в заключение хотим отметить, что рыночные отношения позволяют сделать в законе исключение для банковских услуг, так как среди финансовых услуг банковские услуги являются самыми конкурентными и жестко регулируемыми. | Не поддерживается. Республика Казахстан является членом Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), правовую основу которого составляет Договор о ЕАЭС, ратифицированный Законом Республика Казахстан от 14 октября 2014 года. Договором о ЕАЭС регламентируются порядок проведения государственных закупок государств-членов Союза. Протоколом о порядке регулирования закупок определено, что «закупки» - это государственные закупки, под которыми понимается приобретение заказчиками товаров, работ, услуг, и иные закупки за счет бюджетных, а также иных средств в случаях, предусмотренных законодательством государства-члена о закупках, а также отношения, связанные с исполнением договоров (контрактов) о закупках. При этом действие Договора о ЕАЭС не распространяется на закупки, сведения о которых составляют государственную тайну (госсекреты), а также на закупки, осуществляемые национальными (центральными) банками государств-членов. С учетом вышеуказанных требований, выведения из сферы государственных закупок приобретение финансовых услуг противоречит Договору о ЕАЭС. | 2 | новый подпункт 13) статьи 1 | Статья 1. Сфера применения настоящего Закона Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика, за исключением: … 13) отсутствует | Статья 1. Сфера применения настоящего Закона Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика, за исключением: … 13) приобретения услуг страхования, предусмотренных Законом Республики Казахстан «Об обязательном страховании работника от несчастных случаев при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей.» | Страхование работника от несчастных случаев при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей является обязательным видом страхования. В соответствии с пунктом 2 статьи 818 Гражданского кодекса Республики Казахстан: Размеры страховых премий устанавливаются договором. При обязательном страховании размеры страховых премий устанавливаются отдельным законодательным актом Республики Казахстан, регулирующим обязательный вид страхования. Закуп услуг страхования посредством портала государственных закупок считаем нецелесообразным, так как порядок определения страховой премии и страховые тарифы установлены законом Республики Казахстан «Об обязательном страховании работника от несчастных случаев при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей.». | Не поддерживается. Республика Казахстан является членом Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), правовую основу которого составляет Договор о ЕАЭС, ратифицированный Законом Республика Казахстан от 14 октября 2014 года. Договором о ЕАЭС регламентируются порядок проведения государственных закупок государств-членов Союза. Протоколом о порядке регулирования закупок определено, что «закупки» - это государственные закупки, под которыми понимается приобретение заказчиками товаров, работ, услуг, и иные закупки за счет бюджетных, а также иных средств в случаях, предусмотренных законодательством государства-члена о закупках, а также отношения, связанные с исполнением договоров (контрактов) о закупках. При этом действие Договора о ЕАЭС не распространяется на закупки, сведения о которых составляют государственную тайну (госсекреты), а также на закупки, осуществляемые национальными (центральными) банками государств-членов. С учетом вышеуказанных требований, выведения из сферы государственных закупок приобретение финансовых услуг противоречит Договору о ЕАЭС. | Статья 3 | 3 | подпункт 1) статьи 1 | 1) недостоверная информация - ложные сведения, содержащиеся в заявке и подтверждающих документах потенциального поставщика на участие в конкурсе (аукционе), а равно внесенные путем исправлений, искажающих действительное содержание и не соответствующих действительности предоставленной заявки и подтверждающих документах потенциального поставщика; отсутствует | 1) недостоверная информация - ложные сведения, содержащиеся в заявке и подтверждающих документах потенциального поставщика на участие в конкурсе (аукционе), а равно внесенные путем исправлений, искажающих действительное содержание и не соответствующих действительности предоставленной заявки и подтверждающих документах потенциального поставщика; За поддельные подтверждающие документы (ложные сведения) работника - потенциальный поставщик не считается нарушителем и не несет ответственность. | Для привлечения специалистов к персональной ответственности по принимаемым решениям в части фальсификации документов при подаче заявки. | Не поддерживается. Согласно проекту Закона недостоверная информация - это ложные сведения, содержащиеся в заявке и подтверждающих документах потенциального поставщика на участие в конкурсе (аукционе), а равно внесенные путем исправлений, искажающих действительное содержание и не соответствующих действительности предоставленной заявки и подтверждающих документах потенциального поставщика. Заявка на участие в конкурсе подается потенциальным поставщиком и является формой выражения его согласия на участие в закупках. В этой связи, потенциальные поставщики или поставщики, предоставившие недостоверную информацию по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на его ценовое предложение подлежат включению в Реестр недобросовестных участников государственных закупок. | 4 | подпункт 11) статьи 3 | 11) конкурсная документация (аукционная документация) - документация, представляемая потенциальному поставщику для подготовки заявки на участие в конкурсе (аукционе), в которой содержатся требования к заявке на участие в конкурсе (аукционе), условия и порядок осуществления государственных закупок способом конкурса (аукциона); | 11) конкурсная документация (аукционная документация) - документация, включающая в себя техническую спецификацию и квалификационные требования, представляемая потенциальным поставщиком на участие в конкурсе (аукционе), в которых содержатся требования к заявке на участие в конкурсе (аукционе), условия и порядок осуществления государственных закупок способом конкурса (аукциона); | Корректировка в целях приведения в соответствия с действующим законодательством | Не поддерживается. Согласно проекту Закона конкурсная документация - это документация, представляемая потенциальному поставщику для подготовки заявки на участие в конкурсе, в которой содержатся требования к заявке на участие в конкурсе, условия и порядок осуществления государственных закупок способом конкурса. Конкурсная документация включает в себя, в том числе квалификационные требования и техническую спецификацию. В этой связи, дополнение понятия «конкурсная документация» считаем нецелесообразным. | Статья 4 | 5 | пункт 1 статьи 4 | 1. Законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. | 1. Законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, настоящего Закона, национальных стандартов и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. | Предложение в целях соответствия оказываемых услуг, работ, а также поставляемых товаров требованиям действующего законодательства Республики Казахстан. Имеются множество фактов несоответствия победителей закупок требованиям законодательства, а также фальсификация подтверждающих документов. Предлагается в целях реализации требований Главы государства об установлении жесткого фильтра для недобросовестных участников государственных закупок. Предлагаемая редакция соответствуют подпункта 2) пункта 2 статьи 21 действующего Закона РК «О государственных закупках». | Не поддерживается. Согласно проекту Закона законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. При этом, положения касательно использования национальных стандартов будут предусмотрены на уровне Правил осуществления государственных закупок. | Статья 6 | 6 | Пункт 2 статьи 6 | 2. Потенциальный поставщик и аффилированное лицо потенциального поставщика не имеют права участвовать в одном лоте конкурса (аукциона). Потенциальный поставщик, признанный победителем конкурса по государственным закупкам строительно-монтажных работ, и его аффилированное лицо не имеют права участвовать в государственных закупках инжиниринговых услуг на одном и том же объекте строительства. Потенциальный поставщик, признанный победителем конкурса по государственным закупкам инжиниринговых услуг, и его аффилированное лицо не имеют права участвовать в государственных закупках строительно-монтажных работ на одном и том же объекте строительства. | 2. Потенциальный поставщик и аффилированное лицо потенциального поставщика не имеют права участвовать в одном лоте конкурса (аукциона), а также в одном лоте в государственных закупках способом запроса ценовых предложений. Потенциальный поставщик, признанный победителем конкурса по государственным закупкам строительно-монтажных работ, и его аффилированное лицо не имеют права участвовать в государственных закупках инжиниринговых услуг на одном и том же объекте строительства. Потенциальный поставщик, признанный победителем конкурса по государственным закупкам инжиниринговых услуг, и его аффилированное лицо не имеют права участвовать в государственных закупках строительно-монтажных работ на одном и том же объекте строительства. | В соответствии с пунктом 1 статьи 12-1 Закона РК «О товариществах с ограниченной ответственностью», аффилиированным лицом товарищества с ограниченной ответственностью признаются физические или юридические лица, имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключенной сделки. Согласно пп.1) - 10) п.2 ст.12-1 Закона, предусмотрен перечень аффилиированных лиц Товарищества, в том числе учредители, близкие родственники, супруг (супруга), близкие родственники супруга (супруги) физических лиц, должностные лица Товарищества, юридические лица и т.д. На практике члены Ассоциации Медицинских Лабораторий (далее - Ассоциация) столкнулись с недобросовестными действиями со стороны некоторых конкурентов членов Ассоциации. В частности, в связи с изменениями в Законе и в Правилах осуществления государственных закупок в части принятия антидемпинговых мер, некоторые компании приняли решение участвовать в государственных закупках способом запроса ценовых предложений двумя родственными (аффилированными) организациями. В соответствии со статьей 26, демпинговой ценой признается цена, предложенная потенциальным поставщиком, которая является ниже порогового значения, определяемого правилами осуществления государственных закупок. Представление демпинговых цен не допускается, за исключением случаев, предусмотренных правилами осуществления государственных закупок, при условии внесения потенциальным поставщиком дополнительно к обеспечению исполнения договора суммы в размере, равном сниженной сумме от минимальной допустимой цены, не признаваемой демпинговой. Согласно 80 Правил, ценовое предложение потенциального поставщика, участвующего в государственных закупках способом запроса ценовых предложений, признается демпинговым, если оно более чем на тридцать процентов ниже среднеарифметической цены всех представленных ценовых предложений. Bo-избежание, ограничений связанных с демпингом цен, две родственные (аффилированные) компании, участвующие сразу в одном лоте в государственных закупках способом запроса ценовых предложений, заблаговременно предлагают цены за единицу услуги, разница которая между предложенными ценами от двух компаний была бы менее 30%, но при этом сама конечная цена за услугу была бы настолько заниженной, что другие потенциальные поставщики не смогли бы стать победителем государственных закупок. Вместе с тем, отсутствие на законодательном уровне запрета на участие двумя родственными (аффилированными) компаниями в одном лоте в государственных закупках способом запроса ценовых предложений, не позволяет отменить и признать незаконными протоколы об итогах государственных закупок, где одна из родственных (аффилированных) компаний стала победителем. Следует отметить, что члены Ассоциации не имели возможности обжаловать данные протоколы об итогах по причине не участия, в данных закупках, поскольку как добросовестные организации, просчитав себестоимость услуг, приняли решение не участвовать в закупках, так как не проходят по цене. Таким образом, в случае установления на законодательном уровне ограничения по участию в одном лоте в государственных закупках способом запроса ценовых предложений поставщика и его аффилированного лица, то данная поправка позволит исключить факты обхода требований по антидемпинговым мерам со стороны недобросовестных поставщиков. | Проект Закона будет доработан с учетом указанного предложения. | 7 | Пункт 4 статьи 6 | Статья 6. Процесс государственных закупок … 4. отсутствует | Статья 6. Процесс государственных закупок … 4. При осуществлении государственных закупок работ, требующих проектно-сметной документации, конкурсная документация должна содержать техническую спецификацию, утвержденную в установленном порядке, проектно-сметную документацию и ее положительное заключение комплексной вневедомственной экспертизы. При этом сроки и суммы выполнения работ по таким государственным закупкам должны соответствовать срокам и суммам выполнения работ, указанным в утвержденной в установленном порядке проектно-сметной документации. | Для решения вопроса некачественного планирования и несвоевременного финансирования. Согласно действующему Закону «О государственных закупках», предусмотрено требование по соответствию сроков выполнения работ согласно утвержденной проектно-сметной документации. | Проектом Закона предусмотрены основные базовые положения, принципы, права и обязанности субъектов государственных закупок. При этом, все процедурные положения закупок будут установлены на уровне Правил осуществления государственных закупок. В этой связи, указанные предложения будут проработаны при разработке Правил осуществления государственных закупок. | Статья 10 | 8 | пункт 1 статьи 10 | 1. К потенциальным поставщикам предъявляются следующие квалификационные требования: 1) обладать правоспособностью (для юридических лиц), гражданской дееспособностью (для физических лиц); 2) являться финансово устойчивым; 3) обладать материальными, трудовыми и финансовыми ресурсами, достаточными для исполнения обязательств по договору о государственных закупках; 4) наличие опыта работы. | Оставить в действующей редакции (статья 9 действующего Закона) | Пунктом 2 статьи 10 проекта Закона предлагается квалификационные требования к привлекаемым субподрядчикам (соисполнителям) устанавливать правилами осуществления государственных закупок. Вместе с тем, действующим Законом Республики Казахстан «О государственных закупках» уже предусмотрены нормы, регулирующие данный вопрос. Так, согласно пункту 6 статьи 9 Закона предусмотрено: «6. Квалификационные требования, установленные подпунктами 1), 2) в части налоговой задолженности и 3) части первой пункта 1 настоящей статьи, распространяются также на физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и юридических лиц, которых потенциальный поставщик предусматривает привлечь в качестве субподрядчиков по выполнению работ либо соисполнителей по оказанию услуг, являющихся предметом проводимых государственных закупок. Потенциальный поставщик, который предусматривает привлечение субподрядчиков (соисполнителей) работ либо услуг, должен представить организатору государственных закупок документы, подтверждающие соответствие привлекаемых субподрядчиков (соисполнителей) работ либо услуг квалификационным требованиям, установленным подпунктами 1), 2) в части налоговой задолженности и 3) части первой пункта 1 настоящей статьи. В случае привлечения субподрядчиков (соисполнителей) для выполнения отдельных видов работ либо услуг документы, подтверждающие их соответствие квалификационным требованиям, установленным подпунктами 1), 2) в части налоговой задолженности и 3) части первой пункта 1 настоящей статьи, представляются на выполняемые ими виды работ, услуг.» При этом, определить более детальные квалификационные требования для привлекаемых субподрядчиков (соисполнителей) затруднительно в связи с разновидностью выполняемых работ, налоговой нагрузки и привлекаемых трудовых ресурсов. Учитывая вышеизложенное, в части установления квалификационных требований предлагается сохранить действующие нормы, предусмотренные пунктом 6 статьи 9 Закона. | Проектом Закона предусмотрены основные базовые положения, принципы, права и обязанности субъектов государственных закупок. При этом, все процедурные положения закупок будут установлены на уровне Правил осуществления государственных закупок. В этой связи, указанные предложения будут проработаны при разработке Правил осуществления государственных закупок. | 9 | пункт 2 статьи 10 | 2. Порядок установления квалификационных требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в том числе к привлекаемым субподрядчикам (соисполнителям) определяется правилами осуществления государственных закупок. | Проектом Закона предусмотрены основные базовые положения, принципы, права и обязанности субъектов государственных закупок. При этом, все процедурные положения закупок будут установлены на уровне Правил осуществления государственных закупок. В этой связи, указанные предложения будут проработаны при разработке Правил осуществления государственных закупок. | 10 | подпункт 2) пункта 7 статьи 10 | 2) установления факта несоответствия квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком для подтверждения его соответствия, а также несоответствия привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг квалификационным требованиям; | 2) установления факта несоответствия материальных ресурсов требованиям экологического и санитарно-эпидемиологического законодательства, национальным стандартам и другим квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком для подтверждения его соответствия, а также несоответствия привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг квалификационным требованиям; | Норма статьи 10 действующего Закона Республики Казахстан «О государственных закупках». Предлагается в целях реализации требований Главы государства об установлении жесткого фильтра для недобросовестных участников государственных закупок. Данный подпункт исключает возможность произвольного принятия решений уполномоченным органом и исключения коррупционных рисков. | Не поддерживается. Законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, Закона «О государственных закупках» и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. При этом, отклонение конкурсной заявки в случае несоответствия потенциального поставщика требованиям экологического и санитарно-эпидемиологического законодательства считаем нецелесообразным. | Статья 13 | 11 | подпункт 2) пункта 10 статьи 13 | 2) приобретения товаров, услуг, являющихся объектами интеллектуальной собственности, у лица, обладающего исключительными правами в отношении приобретаемых товаров, услуг по перечню, утвержденному уполномоченным органом; | 2) приобретения товаров, являющихся объектами интеллектуальной собственности, у лица, обладающего исключительными правами в отношении приобретаемых товаров, услуг по перечню, утвержденному уполномоченным органом в соответствии с реестром действующих объектов интеллектуальной собственности; | Принятие предложения приведет в соответствие с нормами, предусмотренными: - п.27) ст.3, ст.4, п.7) ст.5 и п.п.3) п.9 ст. 12 проекта настоящего Закона, а также ЗРК «О ратификации Соглашения о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности» от 11 мая 2001 года № 201. Кроме того, напоминаем, что ранее органом-разработчиком была поддержана предложенная редакция (письмо исх. № ДЗГЗ-01-ДЗ/17667 от 11 мая 2023 года). Следует отметить, что совершенствование системы государственных закупок на постоянной основе осуществлялось в рамках сокращения человеческого фактора. Вместе с тем, установление конкретного перечня товаров, услуг интеллектуальной собственности приведет не только ограничению конкуренции, но и возрастанию коррупционных рисков. Согласно Закону Республики Казахстан «О правовых актах», по проектам нормативных правовых актов может проводиться научная экспертиза (правовая, антикоррупционная, лингвистическая, экономическая и другая) в зависимости от правоотношений, регулируемых данными актами. Целями научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов являются выявление коррупциогенных норм, а также разработка рекомендаций, направленных на их устранение. Учитывая вышеизложенное, внедрение данной нормы без прохождения антикоррупционной экспертизы считаем недопустимым. | Проект Закона в части приобретения товаров и услуг, являющихся объектами интеллектуальной собственности, у лица, обладающего исключительными правами в отношении приобретаемых товаров и услуг, будет доработан с учетом позиции Министерства юстиции. | 12 | подпункт 4) пункта 10 статьи 13 | 4) приобретения товаров, работ, услуг за счет денег, выделенных из резерва Правительства Республики Казахстан на неотложные затраты, в случаях возникновения ситуаций, угрожающих политической, экономической и социальной стабильности, жизни и здоровью людей; | требуется разъяснение | Действующим законодательством не регламентировано расшифровка термин «неотложные затраты», в связи с чем, при реализации данной нормы могут возникнуть бюрократические риски, которые недопустимы при возникновении ситуаций, угрожающих политической, экономической и социальной стабильности, жизни и здоровью людей. В этой связи, внесение термина «неотложные затраты» считаем нецелесообразным, либо предлагаем закрепить данный термин в рамках «основных понятий», с четким и однозначным трактованием его значения. | Проект Закона будет доработан с учетом указанного предложения. | | Подпункт 8) пункта 10 статьи 13 | Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника … 10. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях: … 8) приобретения услуг международных рейтинговых агентств, финансовых услуг; | Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника … 10. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях: … 8) приобретения услуг международных рейтинговых агентств, финансовых услуг (за исключением финансовых услуг, предусмотренных подпунктами 12) и 13) статьи 1 настоящего Закона; | Уточняющая редакция, в связи с предлагаемым дополнением подпунктов 12) и 13) статьи 1. | Не поддерживается. Обоснования указаны в позиции 1 и 2 Сравнительной таблицы | 13 | Подпункт 36) пункта 10 статьи 13 | 36) приобретения услуг по авторскому надзору за разработкой проектной документации объектов капитального строительства, авторскому надзору за строительством, реконструкцией и капитальным ремонтом объектов капитального строительства соответствующими авторами, а также работ по корректировке предпроектной или проектно-сметной документации у лица, разработавшего данную предпроектную или проектно-сметную документацию; | 36) приобретения услуг по авторскому надзору за разработкой проектной документации объектов капитального строительства, авторскому надзору за строительством, реконструкцией и капитальным ремонтом объектов капитального строительства соответствующими авторами, а также работ по корректировке предпроектной или проектно-сметной документации у лица, разработавшего данную предпроектную или проектно-сметную документацию в рамках периода действия экспертного заключения (3 года). | Согласно пункту 13 Правил утверждения проектов (технико-экономических обоснований и проектно-сметной документации), предназначенных для строительства объектов за счет бюджетных средств и иных форм государственных инвестиций, проектно-сметная документация, по которой в течение трех лет после ее утверждения в порядке, установленном законодательством, не начато строительство, считается устаревшей и используется для реализации после обновления исходных документов, актуализации проектных материалов, проведения новой экспертизы и утверждения согласно главы 3 настоящих Правил. Как правило, проектно-сметная документация, по которой не начато строительство по прошествии более 3-х лет, подразумевает разработку и прохождение экспертизы в полной мере, что нельзя отнести к корректировке. Кроме того, может подразумеваться корректировка при изменении сметной части проекта на 10% и более, изменений решений, влияющих на конструктивную схему объекта, его объемно-планировочные, инженерно-технические и (или) технологические проектные решения до истечения 3-х летнего периода. Тогда как после происшествия 3-х лет необходимо объявлять конкурс на разработку ПСД, а не корректировку. | Не поддерживается. Согласно проекту Закона государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случае приобретения услуг по авторскому надзору за разработкой проектной документации объектов капитального строительства, авторскому надзору за строительством, реконструкцией и капитальным ремонтом объектов капитального строительства соответствующими авторами, а также работ по корректировке предпроектной или проектно-сметной документации у лица, разработавшего данную предпроектную или проектно-сметную документацию. При этом, период действия экспертного заключения предусмотрен отраслевым законодательством. В свою очередь, законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, Закона «О государственных закупках» и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан. В этой связи, указание в проекте Закона срока закупок услуг по авторскому надзору полагаем нецелесообразным. | 14 | Пункт 11 статьи 13 | Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника … 10. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора осуществляются с учетом форматно-логического контроля в порядке, определенном правилами осуществления государственных закупок. | Статья 13. Осуществление государственных закупок способом из одного источника … 11. Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора осуществляются с учетом форматно-логического контроля в порядке, определенном правилами осуществления государственных закупок. | Редакционная правка Необходимо указать верный номер пункта | Проект Закона будет доработан с учетом указанного замечания. | 15 | Подпункт 20) пункта 10 статьи 13 | 21) приобретения товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых государственными предприятиями учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы. Перечень и объемы товаров, работ, услуг, а также перечень государственных предприятий учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы, у которых приобретаются такие товары, работы, услуги, утверждаются центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство системой органов внутренних дел Республики Казахстан, по согласованию с уполномоченным органом и уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции ограничения монополистической деятельности; | исключить | Госпредприятия КУИС должны обеспечивать лишь свои потребности в легкой промышленности. Таким образом, предприятия КУИС не может применять закуп из одного источника по товарам легкой промышленности, где заказчиками выступают другие различные государственные органы за исключением КУИС. В соответствии с Предпринимательским Кодексом, одними из основных принципов являются свобода предпринимательства, равенство субъектов предпринимательства и добросовестная конкуренция. Согласно пункту 4 Конституции, каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности. Монополистическая деятельность регулируется и ограничивается законом. Недобросовестная конкуренция запрещается. Однако, несмотря на запрет ограничения конкуренции, в сфере государственных закупок наблюдается монополизация закупок МВД. Кроме того, норма по привлечению субподрядчиков по производству товаров, работ и услуг превращает госпредприятия КУИС в «операторов» государственных закупок. В этой связи, считаем необходимым исключить преференции в отношении осужденных, госпредприятия КУИС должны находится в таких же конкурентных условиях, как и отечественный бизнес. В случаях производства и поставки товаров другим государственным закупкам, должен применяться принцип добросовестной конкуренции, то есть наравне с отечественными производителями (иметь Индустриальный сертификат, соответствовать другим критериям отбора). Кроме того, ранее МФ РК поддержало данное предложение (Исх. № ДЗГЗ-01 -ДЗ/17667 от 11.05.2023 г.), отметив о необходимости проработки редакции данного подпункта с соответствующим уполномоченным государственным органом. | Не поддерживается. Согласно Договору о ЕАЭС в случаях и порядке, предусмотренных законодательством государства-члена о закупках, при осуществлении закупок могут устанавливаться преимущества для учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы. Кроме того, приобретение товаров, работ и услуг у учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы предусмотрено Перечнем случаев осуществления закупок из одного источника либо у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) Договора ЕАЭС. В этой связи, проектом Закона предусмотрено осуществление государственных закупок способом из одного источника путем прямого заключения договора в случае приобретения товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых государственными предприятиями учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы. При этом, перечень и объемы товаров, работ, услуг, а также перечень государственных предприятий учреждений уголовно-исполнительной (пенитенциарной) системы, у которых приобретаются такие товары, работы, услуги, будут утверждаться центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство системой органов внутренних дел Республики Казахстан, по согласованию с уполномоченным органом и уполномоченным органом в сфере защиты конкуренции и ограничения монополистической деятельности. | 16 | подпункт 38) пункта 10 статьи 13 | 38) приобретения спортивного инвентаря и оборудования (снаряжения), спортивной экипировки, необходимых для участия и (или) подготовки спортивных национальных и сборных команд Республики Казахстан, а также для участия спортивных национальных и сборных команд Республики Казахстан в олимпийских, паралимпийских, сурдлимпийских играх и других международных спортивных мероприятиях на основании календарного плана, утвержденного уполномоченным органом в области физической культуры и спорта; | Требует доработки | В 2022 году Дирекцией по развитию спорта через государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора в качестве спортивной экипировки были закуплены полотенца. В этой связи, необходимо, чтобы формировался определенный перечень товаров, который бы находился в профильном министерстве. Таким образом, предлагаем исключить «спортивная экипировка» или добавить обоснование «по Перечню ТРУ, утвержденных уполномоченным органом в области индустрии». Кроме того, ранее МФ РК поддержало данное предложение (Исх. № ДЗГЗ-01 -ДЗ/17667 от 11.05.2023 г.), отметив о необходимости проработки редакции данного подпункта с соответствующим уполномоченным государственным органом. | Не поддерживается. Согласно Договору о ЕАЭС спортивной экипировки предусмотрено Перечнем случаев осуществления закупок из одного источника либо у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). В этой связи, а также учитывая уровень спортивных мероприятий, проводимую государством политику в области спорта, ограниченное количество закупаемых товаров в рамках указанного основания, полагаем необходимым сохранить право приобретения заказчикам спортивной экипировки способом из одного источника путем прямого заключения договора. | Статья 18 | 17 | подпункт 14) статьи 18 | 14) в целях обеспечения сохранности денег потенциальных поставщиков и поставщиков, размещает деньги по операциям, предусмотренным подпунктом 34) статьи 3 настоящего Закона, на свой счет, открытый в банках второго уровня Республики Казахстан соответствующие требованиям, определяемым единым оператором по согласованию с уполномоченным органом. | исключить | Согласно действующего Закона Республики Казахстан «О государственных закупках», электронный кошелек - лицевой счет потенциального поставщика или поставщика, используемый единым оператором в сфере государственных закупок для отражения операций потенциального поставщика или поставщика при внесении им денег на его банковский счет, открытый в центральном уполномоченном органе по исполнению бюджета в порядке, определенном уполномоченным органом, связанных с: обеспечением заявок на участие в конкурсе, аукционе и запросе ценовых предложений; обеспечением исполнения договора о государственных закупках; обеспечением аванса (в случае, если договором о государственных закупках предусмотрен аванс); внесением суммы в соответствии со статьей 26 настоящего Закона (при наличии); Размещение средств (по обеспечению аванса, исполнения договоров, заявок на участие) поставщиков (исполнителей) даст возможность Единому оператору получать процентных (депозитный) доход. Вместе с тем, Единый оператор не ставит основной целью получение прибыли и/или дохода от средств потенциальных поставщиков и/или исполнителей, и осуществляет в основном развитие, сопровождение и системно-техническое обслуживание веб-портала государственных закупок, электронного каталога товаров. В отдельных случаях Единым оператором оказываются на платной основе потенциальным поставщикам услуги по использованию (доступу) веб-портала государственных закупок. При этом цена на услуги по использованию (доступу) веб-портала государственных закупок должна обеспечить полное возмещение затрат, понесенных единым оператором в сфере государственных закупок на осуществление полномочий единого оператора в сфере государственных закупок; Учитывая вышеизложенное, предлагаем исключить подпункт 14) статьи 18 проекта Закона и сохранить действующую редакцию термина «электронный кошелек» в подпункте 34) статьи 3 проекта Закона в соответствии с действующим Законом Республики Казахстан «О государственных закупках», либо соразмерно полученным дивидендам от процентных ставок депозита снижать размер денег по операциям, предусмотренным подпунктом 34) статьи 3 настоящего Закона. | Не поддерживается. Согласно проекту Закона единый оператор в целях обеспечения сохранности денег потенциальных поставщиков и поставщиков, размещает деньги по определенным операциям, на свой счет, открытый в банках второго уровня Республики Казахстан соответствующие требованиям, определяемым единым оператором по согласованию с уполномоченным органом. Вместе с тем, электронный кошелек - это лицевой счет потенциального поставщика или поставщика, используемый единым оператором для отражения операций потенциального поставщика или поставщика при внесении им денег на банковский счет единого оператора, связанных с: обеспечением заявок на участие в государственных закупках; обеспечением исполнения договора; обеспечением аванса (в случае, если договором предусмотрен аванс); внесением антидемпинговой суммы. Таким образом, проектом Закона предусмотрены соответствующие полномочия единого оператора При этом, исключение указанных положений считаем нецелесообразным. | Статья 19 | 18 | Часть третья и новая часть четвертая пункта 5 статьи 19 пункта 5 статьи 19 | Статья 19. Заключение и исполнение договора 5. … Договоры, заключенные способом из одного источника, могут быть составлены в иной форме с учетом требований законодательства Республики Казахстан. | Статья 19. Заключение и исполнение договора 5. … Договоры, заключенные способом из одного источника, а также договоры в отношение содержания которых законодательством установлены определенные требования к их форме и (или) содержанию, могут быть составлены в иной форме с учетом требований законодательства Республики Казахстан. Договоры на закупку финансовых услуг заключаются по форме, установленной финансовым институтом, с которым он заключается. | Как было отмечено в обосновании, приведенном к предлагаемому для введения подпункта 17) статьи 1 проекта Закона, законодательством, регулирующим банковскую деятельность, к договорам по предоставлению банковских услуг (к примеру: договор банковского счета, договор банковского займа, договор гарантии, другие договоры по предоставлению банковской услуги), заключаемым банками с клиентами установлен ряд обязательных условий, которые должны содержаться в таких договорах (Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 31 августа 2016 года «Об утверждении Правил открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов», Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 23 декабря 2019 года «Об утверждении Порядка заключения договора банковского займа, в том числе требований к содержанию, оформлению, обязательным условиям договора банковского займа, форм графика погашения займа и памятки для заемщика - физического лица», Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 января 2017 года «Об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств». Очевидно, что при таких условиях, банки не смогут соблюдать взаимоисключающие требования различных государственных органов одновременно в отношении содержания договоров. | Не поддерживается. Проектом Закона предусмотрено составление договоров в соответствии с типовыми договорами о государственных закупках товаров, государственных закупках работ и государственных закупках услуг, утверждаемыми уполномоченным органом. При этом, по отдельным видам товаров, работ, услуг уполномоченным органом могут быть утверждены типовые договоры. В этой связи, внесение предлагаемых поправок полагаем излишним. | Статья 23 | 19 | подпункт 1) пункта 2 статьи 23 | 2. Организаторы при проведении государственных закупок отдельных видов товаров, работ, услуг осуществляют закупки: 1) товаров, за исключением товаров, предназначенных для нужд лиц с инвалидностью в соответствии с индивидуальной программой абилитации и реабилитации лица с инвалидностью, у производящих товары общественных объединений лиц с инвалидностью Республики Казахстан, в объеме не менее пятидесяти процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных товаров в текущем году; 2) работ и услуг у выполняющих работы, оказывающих услуги общественных объединений лиц с инвалидностью Республики Казахстан, в объеме ста процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных работ и услуг в текущем году. | 2. Организаторы при проведении государственных закупок отдельных видов товаров, работ, услуг осуществляют закупки: 1) товаров, за исключением товаров, предназначенных для нужд лиц с инвалидностью в соответствии с индивидуальной программой абилитации и реабилитации лица с инвалидностью, у предприятий (организаций), созданных общественными объединениями лиц с инвалидностью Республики Казахстан, в объеме не более пятидесяти процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных товаров в текущем году, способом конкурса с предварительным квалификационным отбором; 2) работ и услуг у выполняющих работы, оказывающих услуги общественных объединений лиц с инвалидностью Республики Казахстан, в объеме не более пятидесяти процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных товаров в текущем году, способом конкурса с предварительным квалификационным отбором. | Проведенный анализ фактического наличия производственных возможностей и мощностей организаций инвалидов по производству товаров легкой промышленности при выдаче Индустриальных сертификатов показал, что они не соответствуют объемам государственных закупок по данной группе товаров. Необходимо прекратить факты использования привилегий общественными объединениями лиц с инвалидностью, а также юридическими лицами с их участием, в части осуществления деятельности без наличия соответствующих трудовых и материальных ресурсов. Приобретать ТРУ приобретаемых у общественных объединений лиц с инвалидностью, путем закупа товаров, работ, услуг способом конкурса с предварительным квалификационным отбором: не более 50% среди общественных объединений лиц с инвалидностью, имеющих индустриальный сертификат при условии точного соответствия наименования и характеристик товара утвержденному перечню. К тому же отмечаем, что в соответствии с п.п. 16) аб. 1 ст. 1 ЗРК «О промышленной политике»: промышленная продукция - товары, произведенные в результате осуществления деятельности в сфере промышленности; В соответствии со ст. 5 ЗРК «Об общественных объединениях»: общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских интересов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительности; проведения культурно- просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического, правового и гуманистического воспитания; расширения и укрепления международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной законодательством Республики Казахстан. Учитывая изложенное, считаем, что ООП не являются субъектами предпринимательства или производственной деятельности, являясь некоммерческими организациями, в целях приведения в соответствие данной нормы с действующим законодательством, вносится данное предложение. | Выражаем готовность пересмотреть вопросы участия в государственных закупках отдельных категорий потенциальных поставщиков. При этом, по данный вопрос требует детальной проработки с уполномоченным органом в сфере формирования и реализации государственной политики в области социальной защиты лиц с инвалидностью - Министерством труда и социальной защиты населения Республики Казахстан. | 20 | Подпункт 2) пункта 2 статьи 21 | 2) работ и услуг у выполняющих работы, оказывающих услуги общественных объединений лиц с инвалидностью Республики Казахстан, в объеме ста процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных работ и услуг в текущем году. | 2) работ и услуг у предприятий (организаций), созданных общественными объединениями лиц с инвалидностью Республики Казахстан, выполняющих работы, оказывающих услуги, в объеме ста процентов от общего объема средств, выделенных для приобретения данных работ и услуг в текущем году. | в соответствии с п.п. 16) аб. 1 ст. 1 ЗРК «О промышленной политике»: промышленная продукция - товары, произведенные в результате осуществления деятельности в сфере промышленности; В соответствии со ст.5 ЗРК «Об общественных объединениях»: общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских интересов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительности; проведения культурно- просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического, правового и гуманистического воспитания; расширения и укрепления международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной законодательством Республики Казахстан. Учитывая изложенное, считаем, что ООИ не являются субъектами предпринимательства или производственной деятельности, являясь некоммерческими организациями, в целях приведения в соответствие данной нормы с действующим законодательством, вносится данное предложение. | |
|
|