Законопроект предусматривает закуп услуг только по ремонту авиационной техники, но не по ее техническому обслуживанию.
Однако согласно Закону «Об использовании воздушного пространства Республики Казахстан и деятельности авиации» техническое обслуживание и ремонт неразрывно связаны, в связи с чем при ремонте авиационной техники может быть проведено ее техническое обслуживание.
Однако, учитывая предоставление права закупа услуг только на ремонт авиационной техники, закуп услуг по ее техническому обслуживанию может быть оценен как превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
В подпункте 29) пункта 10 стати 13 законопроекта слова «услуг по ремонту» заменить словами «услуг по техническому обслуживанию и ремонту».
Фактор 23 Статья 14 п. 3
Текст проблемной нормы:
Статья 14. Реестры, формируемые в сфере государственных закупок
…
3.
…
Не подлежат включению в реестр договоров сведения о договорах, заключенных по результатам государственных закупок, предусмотренных подпунктами 6), 12), 22), 23) и 25) пункта 10 статьи 13 и статьей 22 настоящего Закона.
Факторы риска:
• Недостаточная прозрачность деятельности
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - недостаточная прозрачность деятельности, характеризуемая ограничением гарантированной прозрачности в деятельности должностных лиц и/или государственных органов.
Так, согласно абзацу второму пункта 3 статьи 14 законопроекта, не подлежат включению в реестр договоров сведения о договорах, заключенных по результатам государственных закупок, предусмотренных подпунктами 6), 12), 22), 23) и 25) пункта 10 статьи 13 и статьей 22 настоящего Закона.
Исключения, предусмотренные подпунктами 6), 12), 22), 23) пункта 10 статьи 13 и статьей 22 законопроекта могут не включаться в реестр договоров, учитывая, что они предусматривают сохранение конфиденциальности при оперативно-розыскной, разведывательной, контрразведывательной деятельности и иных мероприятиях.
Однако существует вопрос о невключении в реестр договоров сведений о приобретении консультационных и юридических услуг по оценке перспектив разбирательств, защите и представлению интересов государства либо заказчиков в арбитражах, иностранных арбитражах, иностранных государственных и судебных органах, а также в процессе до арбитражного (судебного) урегулирования споров (подпункт 25) пункта 10 статьи 13 законопроекта).
Такие сведения, к примеру, об участии в судебных разбирательствах, публикуются в открытом доступе в иностранных юрисдикциях.
Однако законопроект ограничивает доступ граждан к такой информации, что может быть оценено как явное воспрепятствование физическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (п. 1 ст. 50 Закона «О государственной службе Республики Казахстан»).
Рекомендации:
В абзаце втором пункта 3 статьи 14 законопроекта исключить слово «25)».
Фактор 24 Статья 16
Текст проблемной нормы:
Статья 16. Компетенция Правительства Республики Казахстан в сфере государственных закупок
Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в сфере государственных закупок и организует их осуществление.
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - коллизии норм права, ввиду наличия противоречия с иными законодательными актами.
Так, статья 16 проекта предусматривает, что Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в сфере государственных закупок и организует их осуществление.
При этом в подпункте 1) статьи 66 Конституции содержится иная норма: «Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления социально-экономической политики государства, его обороноспособности, безопасности, обеспечения общественного порядка и организует их осуществление; по согласованию с Президентом Республики утверждает государственные программы, а также обеспечивает их исполнение».
Таким образом, разработка основных направлений социально-экономической политики государства Конституцией отнесена к компетенции Правительства, но не ее осуществление.
Данный вопрос рассмотрен Конституционным Судом в нормативном постановлении от 8 апреля 2023 года № 7 «О рассмотрении на соответствие Конституции Республики Казахстан Конституционного закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые конституционные законы Республики Казахстан по вопросам административной реформы в Республике Казахстан» и Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам административной реформы в Республике Казахстан».
Примером может послужить статья 7 принятого Закона «Об онлайн-платформах и онлайн-рекламе»: «Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы».
В данной норме нет положений об отнесении к компетенции Правительства организации осуществления государственной политики.
Возложение на уполномоченные органы несвойственных функций рассматривается как превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
В статье 16 проекта следует предусмотреть два подпункта.
Абзац первый и подпункт 1) статьи 16 следует изложить в следующей редакции:
«Правительство Республики Казахстан:
1) разрабатывает основные направления государственной политики в области государственных закупок;».
Фактор 25 Статья 16
Текст проблемной нормы:
Статья 16. Компетенция Правительства Республики Казахстан в сфере государственных закупок
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ статьи 16 законопроекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта.
Так, согласно подпункту 10) статьи 66 Конституции, Правительство выполняет иные функции, возложенные на него Конституцией, законами и актами Президента.
Однако данной нормы нет в законопроекте.
Данная норма имеется в недавно принятом Законе «О профессиональных квалификациях»: «Правительство Республики Казахстан выполняет иные функции, возложенные на него Конституцией Республики Казахстан, законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан.».
Отсутствие данной нормы может ограничить Правительство в выполнении его функций, что может быть оценено как превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
В статье 16 проекта следует предусмотреть два подпункта.
Подпункт 2) статьи 16 следует изложить в следующей редакции: «2) выполняет иные функции, возложенные на него Конституцией Республики Казахстан, законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан.».
Фактор 26 Статья 17 пп. 1)
Текст проблемной нормы:
Статья 17. Компетенция уполномоченного органа
Уполномоченный орган:
11 формирует и реализует государственную политику в сфере государственных закупок и организует ее осуществление:
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Анализ проекта НПА показал наличие коррупциогенного фактора - коллизии норм права, ввиду наличия противоречия с иными законодательными актами.
Так, подпункт 1) статьи 17 законопроекта предусматривает, что уполномоченный орган формирует и реализует государственную политику в сфере государственных закупок и организует ее осуществление.
Однако формулировка о формировании министерством государственной политики в отдельной отрасли в соответствии с действующим законодательством не отвечает требованиям, отмеченным в нормативном постановлении Конституционного Суда от 22 февраля 2023 года № 4, что закон должен соответствовать требованиям юридической точности и предсказуемости последствий, то есть его нормы должны быть сформулированы с достаточной степенью четкости и основаны на понятных критериях, исключающих возможность произвольной интерпретации положений закона (нормативное постановление Конституционного Суда от 8 апреля 2023 года № 7 «О рассмотрении на соответствие Конституции Республики Казахстан Конституционного закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые конституционные законы Республики Казахстан по вопросам административной реформы в Республике Казахстан» и Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам административной реформы в Республике Казахстан»).
Таким образом, на уполномоченный орган предусматривается возложить компетенцию по формированию государственной политики, что противоречит требованиям иных законодательных актов, что также оценивается как превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
Подпункт 1) статьи 17 законопроекта следует изложить в редакции недавно принятых законов, а именно: «1) обеспечивает реализацию государственной политики в области государственных закупок;».
Фактор 27 Статья 17 пп. 2)
Текст проблемной нормы:
Статья 17. Компетенция уполномоченного органа
Уполномоченный орган:
…
2) разрабатывает и утверждает нормативные правовые акты в сфере государственных закупок, в том числе по закупкам отдельных товаров, работ, услуг, для достижения целей, предусмотренных настоящим Законом;
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
Согласно подпункту 2) статьи 17 законопроекта, уполномоченный орган разрабатывает и утверждает нормативные правовые акты в сфере государственных закупок, в том числе по закупкам отдельных товаров, работ, услуг, для достижения целей, предусмотренных настоящим Законом.
Анализ данной нормы показал наличие коррупциогенного фактора - широта дискреционных полномочий, характеризуемая предоставлением возможности должностному лицу и/или государственному органу по своему усмотрению определять способ исполнения нормативного правового акта.
Так, законопроект предоставляет возможность уполномоченному органу утверждать вне компетенции и без каких-либо пределов нормативные правовые акты в сфере государственных закупок, что не исключает превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК).
Рекомендации:
Подпункт 2) статьи 17 законопроекта следует изложить в следующей редакции: «в пределах своей компетенции разрабатывает и утверждает нормативные правовые акты в сфере государственных закупок, в том числе по закупкам отдельных товаров, работ, услуг, для достижения целей, предусмотренных настоящим Законом».
Пример: подпункт 2 статьи 8 Закона «Об онлайн-платформах и онлайн-рекламе».
Фактор 28 Статья 21 п. 6
Текст проблемной нормы:
Статья 21. Обжалование действий (бездействия), решений заказчика, организатора, единого организатора, экспертной комиссий, эксперта, единого оператора
…
6. По результатам рассмотрения жалобы, поступившей в сроки, установленные пунктом 2 настоящей статьи, уполномоченный орган принимает решение об отмене решений организатора, единого организатора, заказчика и конкурсной комиссии (аукционной комиссии), принятых с нарушением законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, отмене государственной закупки до заключения договоров, либо об отказе в удовлетворении жалобы.
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Статьей 21 законопроекта определяется порядок обжалования действий (бездействия), решений заказчика, организатора, единого организатора, экспертной комиссий, эксперта, единого оператора.
В частности, согласно пункту 6 статьи 21 законопроекта, по результатам рассмотрения жалобы, поступившей в сроки, установленные пунктом 2 настоящей статьи, уполномоченный орган принимает решение об отмене решений организатора, единого организатора, заказчика и конкурсной комиссии (аукционной комиссии), принятых с нарушением законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, отмене государственной закупки до заключения договоров, либо об отказе в удовлетворении жалобы.
В указанной норме наблюдается коррупциогенный фактор - правовой пробел.
В соответствии с пунктом 1 статьи 73 Административного процедурно-процессуального кодекса административный орган, должностное лицо обязаны предоставить возможность участнику административной процедуры выразить свою позицию к предварительному решению по административному делу, о котором участник административной процедуры уведомляется заранее, но не позднее чем за три рабочих дня до принятия административного акта.
Однако в проекте Закона участникам процедуры не предоставляется возможность выражения своей позиции.
В целях исключения явного воспрепятствования физическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (п. 1 ст. 50 Закона «О государственной службе Республики Казахстан»), в проекте НПА необходимо отразить процедуру заслушивания участников.
Рекомендации:
Предлагается в проекте Закона установить возможность выражения позиции участникам процедуры при рассмотрении обращений субъектов предпринимательства.
Фактор 29 Статья 21 п. 8
Текст проблемной нормы:
Статья 21. Обжалование действий (бездействия), решений заказчика, организатора, единого организатора, экспертной комиссий, эксперта, единого оператора
…
8. Итоги государственных закупок, по которым победитель государственных закупок определяется веб-порталом автоматически обжалованию в уполномоченном органе в порядке, предусмотренном настоящей статьей, не подлежат.
Факторы риска:
• Необоснованное ограничение прав человека
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Анализ проекта показал наличие коррупциогенного фактора - необоснованное ограничение прав человека, характеризуемого ограничение посредством проекта нормативного правового акта возможности беспрепятственного осуществления индивидуальных прав и свобод. Опасность данного фактора коррупционного риска заключается в злоумышленном подрыве гарантий реализации прав, установленных в Конституции.
Так, согласно пункту 2 статьи 13 Конституции, каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод.
Однако согласно пункту 8 статьи 21 законопроекта, итоги государственных закупок, по которым победитель государственных закупок определяется веб-порталом автоматически обжалованию в уполномоченном органе в порядке, предусмотренном настоящей статьей, не подлежат.
Учитывая, что веб-портал определяет победителя автоматически, в целом такая норма поддерживается.
Однако существует вопрос об определении победителя, например, при кибератаки, что случалось ранее в системе госзакупок.
Наличие таких факторов может нарушить конкурентный выбор победителя, что может быть оценено как явное воспрепятствования лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов (п. 1 ст. 50 Закона «О государственной службе Республики Казахстан»).
Рекомендации:
Пункт 8 статьи 21 законопроекта дополнить словами «, за исключением случаев непреодолимой силы».
Фактор 30
Текст проблемной нормы:
В тексте законопроекта нормы отсутствуют.
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Анализ проекта показал наличие коррупциогенного фактора - правовой пробел, характеризуемого отсутствием правового регулирования того или иного вопроса в проекте НПА, что предоставляет должностным лицам самостоятельно определять порядок его исполнения.
Так, согласно пункту 1 статьи 25 законопроекта, Закон вводится в действие с 1 июля 2024 года.
Однако в законопроекте отсутствуют переходные положения, учитывая, что закупки могут быть назначены до 1 июля 2024 года по действующему Закону «О государственных закупках», договора будут заключены с периодом до конца 2024 года, а также в целом принимая во внимание процесс госзакупок.
Отсутствие таких норм может повлечь злоупотребление должностными полномочиями (ст. 361 УК) при исполнении норм нового Закона.
Рекомендации:
Предлагается в законопроекте предусмотреть переходные положения.
ЭКСПЕРТ 2 ЗВЯГИН ГРИГОРИЙ АЛЕКСАНДРОВИЧ
Фактор 1 Статья 3 пп. 38)
Текст проблемной нормы:
Согласно проекту Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» (далее - Проект):
«общественный мониторинг государственных закупок Республики Казахстан - это процесс систематического наблюдения, сбора, анализа и оценки информации о планировании, проведении, исполнении и контроле государственных закупок, осуществляемый гражданами, некоммерческими организациями, профессиональными ассоциациями и иными заинтересованными сторонами с целью обеспечения прозрачности, открытости, соблюдения законодательства и справедливой конкуренции в процессе государственных закупок».
Факторы риска:
• Недостаточная прозрачность деятельности
Риски коррупции:
• Бездействие власти
Замечания:
В рассматриваемой норме Проекта присутствует коррупционный фактор «недостаточная прозрачность деятельности», в связи с ограничением гарантированной прозрачности в проведении общественного мониторинга государственных закупок Республики Казахстан, то есть из Проекта неясно, что делать и куда обращаться гражданам, некоммерческим организациям, профессиональным ассоциациям и иным заинтересованным лицам в случаях выявления нарушений законодательства в сфере государственных закупок.
Таким образом, согласно статье 452 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде бездействия власти, который носит формальный порядок проведения общественного мониторинга государственных закупок, так как в Законе не указана процедура использования и предоставления информации о выявленных нарушениях в сфере государственных закупок в уполномоченный орган.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется в Проекте указать нормы, обеспечивающие информационную прозрачность деятельности лиц, осуществляющих общественный мониторинг государственных закупок и процедуру дальнейшего использования выявленных нарушений в сфере государственных закупок.
Фактор 2 Статья 6 п. 1
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Процесс государственных закупок включает в себя:
1) анализ (исследование) рынка».
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Превышение власти
Замечания:
В рассматриваемой норме Проекта присутствует коррупционный фактор «правовой пробел», в связи с нецелесообразным включением в процесс государственных закупок нормы по анализу (исследованию) рынка, так как анализ и исследование рынка проводится на этапе планирования бюджета плана развития заказчика в государственных закупках.
Таким образом, согласно статье 451 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде превышения власти, который позволяет незаконно проводить анализ рынка по уже утвержденному плану государственных закупок, где и проводились исследования рынка на основании бюджета или плана развития организаций (заказчиков).
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется исключить процедуру анализа (исследования) рынка из процесса государственных закупок, так как он проводится при составлении плана развития или бюджета организации (заказчика в государственных закупках).
Фактор 3 Статья 8 п. 1
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Потенциальный поставщик не вправе участвовать в проводимых государственных закупках, если:
1) близкие родственники, супруг (супруга) или свойственники первых руководителей данного потенциального поставщика и (или) уполномоченного представителя данного потенциального поставщика обладают правом принимать решение о выборе поставщика либо являются представителем заказчика или организатора в проводимых государственных закупках;
2) потенциальный поставщик и (или) его работник оказывают и (или) оказывали заказчику либо организатору экспертные, консультационные и (или) иные работы, услуги по подготовке проводимых государственных закупок, участвовали в качестве заказчика, генерального проектировщика либо субпроектировщика в разработке технико-экономического обоснования и (или) проектной (проектно-сметной) документации на строительство объекта, где предметом государственных закупок являются строительно-монтажные работы, инжиринговые услуги по осуществлению технического надзора и управлению проектом, за исключением участия разработчика технико-экономического обоснования в государственных закупках по разработке проектной (проектно-сметной) документации.
Данное требование не распространяется на проекты, реализуемые в соответствии с международными стандартами строительства;
3) руководитель потенциального поставщика, претендующего на участие в государственных закупках связан с управлением, учреждением, участием в уставном капитале юридических лиц, находящихся в реестре недобросовестных участников государственных закупок;
4) руководитель потенциального поставщика, претендующего на участие в государственных закупках, связан с управлением, учреждением, участием в уставном капитале юридических лиц, аффилированных с заказчиком;
5) руководитель потенциального поставщика, претендующего на участие в государственных закупках, является физическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, включенным в реестр недобросовестных участников государственных закупок;
6) потенциальный поставщик, являющийся физическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, претендующий на участие в государственных закупках, является руководителем потенциального поставщика, который включен в реестр недобросовестных участников государственных закупок;
7) потенциальный поставщик состоит в реестре недобросовестных участников государственных закупок;
8) потенциальный поставщик и (или) привлекаемый им субподрядчик (соисполнитель) имеют неисполненные обязательства по исполнительным документам и включены уполномоченным органом, осуществляющим реализацию государственной политики и государственное регулирование деятельности в сфере обеспечения исполнения исполнительных документов, в Единый реестр должников.
Данное требование не распространяется на потенциальных поставщиков и поставщиков, определенных в случаях, предусмотренных подпунктами 1) и 26) пункта 10 статьи 13 настоящего Закона;
9) деятельность потенциального поставщика и (или) привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) приостановлена в соответствии с законодательством Республики Казахстан либо законодательством государства потенциального поставщика-нерезидента Республики Казахстан;
10) потенциальный поставщик и (или) привлекаемый им субподрядчик (соисполнитель), и (или) их руководитель, учредители (акционеры) включены в перечень организаций и лиц, связанных с финансированием распространения оружия массового уничтожения, и (или) в перечень организаций и лиц, связанных с финансированием терроризма и экстремизма, в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан;
11) потенциальный поставщик является юридическим лицом, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый уполномоченным органом, осуществляющим руководство в сфере обеспечения поступлений налогов и платежей в бюджет, перечень государств с льготным налогообложением (офшорных зон);
12) потенциальный поставщик имеет налоговую задолженность, превышающую шестикратный размер месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете;
13) потенциальный поставщик подлежит процедуре банкротства либо ликвидации».
Факторы риска:
• Нарушение баланса интересов
Риски коррупции:
• Злоупотребление властью
Замечания:
В рассматриваемой норме Проекта присутствует коррупционный фактор «нарушение баланса интересов», в связи с установлением ограничений, связанных с участием в государственных закупках только для потенциальных поставщиков и отсутствуют ограничения для должностных лиц (руководителей, лиц ответственных за организацию госзакупок) заказчика.
Таким образом, согласно статье 450 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде злоупотребления властью, который ограничивает права потенциальных поставщиков и лоббирует интересы заказчиков государственных закупок, что увеличивает проявление коррупционных рисков со стороны представителей заказчика и организатора государственных закупок.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется предусмотреть в статье 8 Проекта ограничения и для заказчиков и организаторов государственных закупок, а также предусмотреть в проекте закона норму об ответственности для потенциальных поставщиков и должностных лиц заказчика или организатора за несоблюдение ограничений, связанных с участием в государственных закупках.
Фактор 4 Статья 11 п. 2
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«В конкурсной (аукционной) документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений запрещается устанавливать условия государственных закупок, которые влекут за собой ограничение количества потенциальных поставщиков, в случаях, не предусмотренных настоящим Законом, в том числе касающиеся:
2) содержания указаний на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя, а также иных характеристик, определяющих принадлежность приобретаемого товара, работы, услуги отдельному потенциальному поставщику, за исключением следующих случаев осуществления государственных закупок:
для приобретения однородных товаров, представленных и доступных на рынке, стоимость которых не превышает тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете».
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление властью
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «широта дискреционных полномочий», в связи с предоставлением возможности для заказчиков необоснованно указывать в конкурсной (аукционной) документации государственных закупок товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя на сумму до тысячекратного размера месячного расчетного показателя, что фактически дает возможность заказчикам многократно раз «отмывать» денежные средства под предлогом приобретения однородных товаров.
Таким образом, согласно статье 450 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде злоупотребления властью, который позволяет заказчику за счет рассматриваемой нормы подгонять конкурсную (аукционную) документацию под конкретного потенциального поставщика неоднократное количество раз, с целью получения от них незаконного материального вознаграждения.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется в рассматриваемой норме указать для заказчиков лимит на проведение ограниченного количества раз государственных закупок на приобретения однородных товаров, представленных и доступных на рынке, стоимость которых не превышает тысячекратного размера месячного расчетного показателя.
Фактор 5 Статья 13 п. 4
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«В случае признания повторных государственных закупок способом конкурса (аукциона) несостоявшимися в связи с отсутствием представленных заявок на участие в конкурсе (аукционе) заказчик вправе осуществить государственные закупки способом из одного источника. При этом потенциальный поставщик, которому направляется приглашение на участие в государственных закупках способом из одного источника, определяется заказчиком».
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Злоупотребление властью
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур», в связи с тем, что рассматриваемая норма позволяет должностному лицу заказчика, в случае признания повторных государственных закупок способом конкурса (аукциона) несостоявшимися, немотивированно изменять конкурсную (аукционную) документацию, с целью выбора заказчиком «своего» потенциального поставщика способом из одного источника.
Таким образом, согласно статье 450 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде злоупотребления властью, который позволяет заказчику делать конкурсную (аукционную) документацию трудноисполнимой для потенциальных поставщиков в первом и повторном этапе проведения конкурса (аукциона), и уже затем подгонять конкурсную (аукционную) документацию для участия в государственных закупках способом из одного источника со «своим» потенциальным поставщиком, с целью получения «денежных откатов».
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется в рассматриваемой норме указать отсутствие возможности изменять конкурсную (аукционную) документацию, после проведения повторных государственных закупок способом конкурса (аукциона), которые были признаны несостоявшимися, на участие в государственных закупках способом из одного источника.
Фактор 6 Статья 13 п. 8
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Ценовое предложение потенциального поставщика подлежит автоматическому отклонению веб-порталом в случаях:
2) предусмотренных подпунктами 1), 3), 4), 5), 6) и 8) пункта 1 статьи 7 настоящего Закона».
Факторы риска:
• Ошибочные отсылочные и бланкетные нормы
Риски коррупции:
• Бездействие власти
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «ошибочные отсылочные и бланкетные нормы», в связи с наличием в рассматриваемой норме ошибочной ссылки на статью 7 рассматриваемого законопроекта, в которой нет подпунктов 1), 3), 4), 5), 6) и 8) и которая не содержит нормы с ограничениями, связанными с участием в государственных закупках.
Таким образом, согласно статье 452 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде бездействия власти, которая может затруднять правоприменительный процесс осуществления государственных закупок способом из одного источника, так как ссылка на подпункты 1), 3), 4), 5), 6) и 8) пункта 1 статьи 7 рассматриваемого законопроекта имеет ошибочный характер и относится к мониторингу государственных закупок.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется в рассматриваемой норме указать ссылку на подпункты 1), 3), 4), 5), 6) и 8) пункта 1 статьи 8, которые относятся к ограничениям, связанным с участием в государственных закупках.
Фактор 7 Статья 13 п. 10
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях:
1) приобретения услуг, относящихся к сферам естественных монополий».
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Превышение власти
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур», в связи с отсутствием в законопроекте административной процедуры по подтверждению услуг, относящихся к сферам естественных монополий.
Таким образом, согласно статье 451 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде превышения власти, приобретение услуг которых заказчики могут ошибочно или целенаправленно относить к сфере естественных монополий и тем самым нарушать права потенциальных поставщиков за счёт прямого заключения договора о государственных закупках с поставщиком без проведения конкурса (аукциона).
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется исключить подпункт 1) пункта 10 статьи 13, так как он дублируется с подпунктом 27) пункта 10 статьи 13 Проекта.
Фактор 8 Статья 16
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в сфере государственных закупок и организует их осуществление».
Факторы риска:
• Недостаточная прозрачность деятельности
Риски коррупции:
• Злоупотребление властью
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «недостаточная прозрачность деятельности», в связи с ограничением гарантированной прозрачности в деятельности Правительства Республики Казахстан, так как в рассматриваемой норме не указаны конкретные компетенции Правительства Республики Казахстан в сфере государственных закупок.
Таким образом, согласно статье 450 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде злоупотребления властью, который позволяет Правительству Республики Казахстан по своему усмотрению определять компетенции и соответственно даёт возможность необоснованной разработке подзаконных нормативных правовых актов с коррупционными лазейками в сфере государственных закупок.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется в рассматриваемой норме конкретно определить компетенции Правительства Республики Казахстан в сфере государственных закупок.
Фактор 9 Статья 19 п. 6
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Порядок, срок заключения договора, в том числе порядок внесения обеспечения исполнения договора (обеспечения аванса, антидемпинговой суммы) их виды и размер, основания расторжения договора определяются правилами осуществления государственных закупок».
Факторы риска:
• Заполнение законодательных пробелов при помощи подзаконных актов в отсутствие законодательной делегации соответствующих полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление властью
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «заполнение законодательных пробелов при помощи подзаконных актов в отсутствие законодательной делегации соответствующих полномочий», в связи с необоснованным закреплением за уполномоченным органом в сфере государственных закупок компетенции по определению оснований для расторжения договора.
Таким образом, согласно статье 450 Уголовного кодекса Республики Казахстан в Проекте возникает коррупционный риск в виде злоупотребления властью, который позволяет уполномоченному органу по своему усмотрению в правилах осуществления государственных закупок определять основания для расторжения договора с поставщиками, хотя эта функция должна быть закреплена на законодательном уровне, чтобы не нарушать права потенциальных поставщиков и поставщиков в государственных закупках.
Рекомендации:
Органу-разработчику рекомендуется норму с основаниями и процедуру расторжения договора по государственным закупкам закрепить законодательно, а не в подзаконном акте.
Фактор 10 Статья 1
Текст проблемной нормы:
Согласно Проекту:
«Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика, за исключением».
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Бездействие власти
Замечания:
В Проекте присутствует коррупционный фактор «правовой пробел», в связи с отсутствием исключительной нормы на участие заказчиков при необходимости в биржевых торгах через товарные биржи (приобретение угля, ГСМ, битум и сжиженный газ, приобретение квоты на выбросы парниковых газов).
