Глава 17. ПРИМИРИТЕЛЬНЫЕ ПРОЦЕДУРЫ
Статья 174. Примирение сторон
1. Суд принимает меры для примирения сторон, содействует им в урегулировании спора на всех стадиях процесса.
2. Стороны могут урегулировать спор в полном объеме взаимных требований либо в части, заключив мировое соглашение, соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации или соглашение об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры либо используя иные способы в порядке, установленном настоящим Кодексом.
3. Ходатайство об урегулировании спора с применением примирительных процедур может быть заявлено по любому делу искового производства, кроме дел, вытекающих из публично-правовых отношений, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или законом.
1. Принятие судом мер для примирения сторон и содействие им в урегулировании спора на всех стадиях процесса вытекает из задач гражданского судопроизводства. Занимая нейтральную позицию относительно требований сторон, суд разъясняет сторонам их права на проведение примирительных процедур и правовые последствия заключения таких соглашений в соответствии с требованиями статьи 278 ГПК.
2. Стороны могут заявить ходатайство об урегулировании спора с применением разных видов примирительных процедур: мирового соглашения, медиации, т.е. медиации как с участием профессионального медиатора, так и с участием судьи, если медиация проводится в суде, а также партисипативной процедуры с участием адвокатов обеих сторон. Ими могут быть использованы и другие виды примирительных процедур, оговоренные в договоре, либо предусмотренные законом, например с участием нотариуса, адвоката и др. (см. комментарий к статье 145 ГПК). Ограничений не установлено. В каждом случае ходатайство обсуждается и по нему принимается решение судом.
3. В настоящее время нормы ГПК не предусматривают возможность проведения примирительных процедур, вытекающих из публично-правовых отношений, если иное не предусмотрено ГПК или законом, однако ходатайство об урегулировании спора с применением может быть заявлено по любому делу искового производства. Представляется, что такое положение норм ГПК является обоснованным в силу того, что устранение нарушений прав гражданина, юридического лица возможно путем отмены обжалованного акта, прекращения какого-либо действия самим государственным органом или должностным лицом.
Статья 175. Заключение мирового соглашения
1. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии судебного разбирательства до удаления суда в совещательную комнату в судах первой, апелляционной, кассационной инстанций, а также при исполнении судебного акта.
2. Мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.
3. Мировое соглашение утверждается судом.
1. Положения указанной нормы регламентируют право суда на любой стадии судебного разбирательства до удаления суда в совещательную комнату в судах первой, апелляционной, кассационной инстанций, а также при исполнении судебного акта заключать мировое соглашение.
Поскольку на стадии подготовки дела к судебному разбирательству также возможно проведение судебного разбирательства в предварительном судебном заседании, то заключение мирового соглашения и на данной стадии является возможным.
2, 3. Мировое соглашение - это фактически договор, заключенный между сторонами, который устанавливает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности сторон. Законную силу оно обретает после проверки судом его содержания на предмет ненарушения прав и законных интересов других лиц и непротиворечия закону и утверждения его судом.
Статья 176. Форма и содержание мирового соглашения
1. Мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности.
2. Мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами условия с указанием срока и порядка его исполнения.
3. Заключение мирового соглашения под отлагательным условием не допускается.
4. В мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств ответчиком с указанием сроков отсрочки или рассрочки, уступке права требования, полном или частичном прощении либо признании долга, распределении судебных расходов, условиях принудительного исполнения мирового соглашения и иные условия, не противоречащие закону.
Если в мировом соглашении отсутствует условие о распределении судебных расходов, они считаются взаимно погашенными.
5. Мировое соглашение составляется и подписывается в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество лиц, заключивших мировое соглашение. Один из этих экземпляров приобщается судом, утвердившим мировое соглашение, к материалам дела.
1. Мировое соглашение между сторонами заключается в письменной форме. Данное соглашение фактически является договором, и содержание его проверяется судом. Если мировое соглашение подписано представителями, суду необходимо проверить содержание доверенности на предмет наличия у представителя таких полномочий. Такие выводы основаны на требованиях статьи 60, 61 ГПК.
2. Условия мирового соглашения должны быть определенными, понятными и исполнимыми. Обязательно в мировом соглашении должны быть указаны сроки и порядок его исполнения. Неисполнение мирового соглашения, утвержденного судом, в последующем одной из сторон является основанием для обращения в суд другой стороны по вопросу выписки исполнительного листа для принудительного исполнения. При этом определение об утверждении мирового соглашения обретает силу решения суда. Основанием для обращения в суд о выписке исполнительного листа является истечение срока, в течение которого должно было состояться добровольное исполнение.
3. Заключение мирового соглашения под отлагательным условием не допускается, поскольку такие условия являются неопределенными, а в отдельных случаях могут быть неисполнимыми. Для понимания данной нормы необходимо учитывать положения статьи 150 ГК о том, что сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
4. Вопросы порядка исполнения мирового соглашения являются одними из важных его условий, поскольку именно в соответствии с его условиями и будет проводиться исполнение определения суда об утверждении мирового соглашения. В мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств ответчиком с указанием сроков отсрочки или рассрочки, уступке права требования, полном или частичном прощении либо признании долга, распределении судебных расходов, условиях принудительного исполнения мирового соглашения и иные условия, не противоречащие закону.
Норма предусматривает, что если в мировом соглашении отсутствует условие о распределении судебных расходов, они считаются взаимно погашенными. Такое положение согласуется с принципом диспозитивности, в силу которого стороны сами определяются в способах защиты.
В силу статьи 102 ГПК судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек. Если распределение судебных издержек в соответствии с комментируемой нормой не предусмотрено условиями мирового соглашения, то суд в соответствии с требованиями подпункта 3) части пятой статьи 177 ГПК при утверждении мирового соглашения данный вопрос не рассматривает, поскольку они считаются взаимно погашенными.
Учитывая, что в мировом соглашении могут быть установлены разные условия для урегулирования спора, полного или частичного прощения долга и т.д., указанные в абзаце первом комментируемой части статьи, возврату истцу из бюджета в обязательном порядке подлежит сумма госпошлины в пределах требований, урегулированных мировым соглашением. В части требований, которые не охватываются мировым соглашением, но уплачена госпошлина, перераспределение которой не урегулировано в мировом соглашении сторон, суд также данный вопрос не рассматривает, поскольку они также считаются взаимно погашенными.
5. Мировое соглашение составляется и подписывается в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество лиц, заключивших мировое соглашение, и остаются у каждой из сторон. Один из этих экземпляров приобщается судом, утвердившим мировое соглашение, к материалам дела.
Статья 177. Утверждение судом мирового соглашения
1. Ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения рассматривается судом в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания.
В случае неявки в судебное заседание сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, и отсутствия заявления о рассмотрении ходатайства без их участия ходатайство об утверждении мирового соглашения судом не рассматривается.
2. Суд разъясняет сторонам правовые последствия заключения мирового соглашения до его утверждения.
3. По результатам рассмотрения суд выносит определение об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу либо отказе в утверждении мирового соглашения.
4. Суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц. В случае отказа в утверждении мирового соглашения суд выносит об этом определение, которое обжалованию и опротестованию не подлежит. Доводы о несогласии с определением могут быть указаны в апелляционной жалобе.
5. В определении суда об утверждении мирового соглашения указывается на:
1) утверждение мирового соглашения и прекращение производства по делу;
2) условия мирового соглашения и сроки его исполнения;
3) распределение судебных издержек в соответствии с частью четвертой статьи 176 настоящего Кодекса;
4) возвращение истцу из бюджета уплаченной им государственной пошлины.
6. Мировое соглашение, заключенное на стадии исполнения судебного акта, представляется на утверждение в суд первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в суд, принявший указанный судебный акт.
7. Определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано и опротестовано в суд апелляционной инстанции.
1. При разрешении в судебном заседании вопроса об утверждении мирового соглашения важно участие лиц, участвующих в деле, для целей проверки содержания условий соглашения и соответствия их волеизъявлению сторон. В случае отсутствия ходатайства о рассмотрении дела без участия кого-либо из лиц, участвующих в деле, ходатайство об утверждении мирового соглашения судом не рассматривается.
Вместе с тем, указанная норма устанавливает возможность рассмотрения дела и в отсутствие сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, при наличии ходатайства об этом. Суд должен убедиться, что правовые последствия, вытекающие из условий мирового соглашения, связанные с прекращением производства по делу, предусмотренные статьей 278 ГПК, стороне, не явившейся в суд, известны. Об этом может быть указано в ходатайстве либо в мировом соглашении.
Если дело рассматривается в упрощенном (письменном) производстве стороны также могут просить об утверждении мирового соглашения в их отсутствие с указанием, что правовые последствия, вытекающие из условий мирового соглашения, связанные с прекращением производства по делу им известны. Такие выводы согласуются с целями упрощенного производства. Смысл проведения судебного заседания с извещением лиц, участвующих в деле, заключается в проверке, не противоречат ли условия мирового соглашения закону и не нарушают ли они прав и законных интересов других лиц, а также в разъяснении им правовых последствий заключения мирового соглашения. Рассмотрение вопроса об утверждении ходатайства возможно и без участия сторон при наличии заявления о рассмотрении ходатайства без их участия. Специального основания для перехода к рассмотрению дела с упрощенного (письменного) производства по правилам искового производства в общем порядке в связи с примирением сторон не предусмотрено. При наличии ходатайства обеих сторон об утверждении мирового соглашения (соглашения, заключенного с участием профессионального медиатора, и др.) судом без их участия, указаний в ходатайстве или соглашениях о том, что правовые последствия, вытекающие из условий мирового соглашения, предусмотренные статьей 278 ГПК, им известны, суд может утвердить такое соглашение и при рассмотрении дела в упрощенном (письменном) производстве. При возникновении вопросов по условиям соглашения суд в соответствии с подпунктом 6) части второй статьи 144 ГПК переходит к рассмотрению дела по правилам искового производства в общем порядке.
2. Заключение мирового соглашения влечет прекращение производства по делу, вторичное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете не допускается в силу требований части второй статьи 278 ГПК. По этой причине разъяснение сторонам правовых последствий до утверждения мирового соглашения является важным.
3, 4. Мировое соглашение утверждается определением суда и производство по делу прекращается в случае, если мировое соглашение не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц. В противном случае мировое соглашение не утверждается, о чем выносится определение. Определение об отказе в утверждении мирового соглашения не может быть обжаловано, поскольку дело подлежит дальнейшему рассмотрению. Доводы о несогласии с определением могут быть указаны в апелляционной жалобе.
5. В комментируемой норме приведены необходимые реквизиты, которые должны быть указаны в определении суда (подробней см. комментарий к частям второй, третьей и четвертой статьи 176 ГПК). Кроме того, в определении необходимо указывать полностью предмет исковых требований, сроки исполнения, условия соглашения, которые утверждаются судом. В определении суда можно указать, на какой стадии судебного процесса стороны заявили ходатайство о применении примирительных процедур.
6. Мировое соглашение, заключенное на стадии исполнения судебного акта, представляется на утверждение в суд первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в суд, принявший указанный судебный акт. Такое положение создает удобства для сторон в выборе наиболее приближенный к их месту проживания (нахождения) суда.
7. Определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано и опротестовано в суд апелляционной инстанции. Дальнейшему обжалованию данное определение в установленном статьей 434 ГПК кассационном порядке не подлежит, но может быть пересмотрено в кассационном порядке по основаниям, указанным в части шестой статьи 438 ГПК.
Статья 178. Исполнение мирового соглашения
1. Мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением.
2. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.
1. Заключение мирового соглашения предполагает его добровольное исполнение лицами, его заключившими, в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением.
2. В случае истечения установленного в соглашении срока для его исполнения в добровольном порядке выписывается исполнительный лист. При этом достаточно обращения с ходатайством в суд лица, заключившего мировое соглашение. Судебное заседание для решения данного вопроса не проводится, действия судьи обжалованию не подлежат.
Статья 179. Урегулирование спора (конфликта) в порядке медиации
1. Стороны вправе до удаления суда в совещательную комнату в судах первой, апелляционной, кассационной инстанций заявить ходатайство об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации.
Ходатайство сторон об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации может быть заявлено в суде кассационной инстанции, если это не требует дополнительных процессуальных действий и приостановления рассмотрения дела. Одновременно с ходатайством в суде кассационной инстанции стороны должны представить соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации.
2. При заявлении ходатайства о проведении медиации медиатором и представлении судам первой и апелляционной инстанций договора, заключенного сторонами с медиатором, производство по делу приостанавливается в соответствии с подпунктом 7) статьи 272 настоящего Кодекса на срок не более одного месяца.
3. При заявлении ходатайства о проведении медиации судьей первой или апелляционной инстанции суд вправе приостановить производство по делу в соответствии с подпунктом 7) статьи 273 настоящего Кодекса на срок не более десяти рабочих дней.
4. Для проведения медиации в суде первой инстанции дело передается другому судье. По ходатайству сторон медиация может быть проведена судьей, в производстве которого находится дело.
Для проведения медиации в суде апелляционной инстанции дело передается, как правило, одному из судей коллегиального состава суда.
5. Судья, который проводит медиацию, назначает день проведения медиации и извещает стороны о времени и месте ее проведения. Медиация в суде проводится в соответствии с Законом Республики Казахстан «О медиации» и с особенностями, установленными настоящим Кодексом.
По ходатайству сторон суд вправе отложить процедуру медиации в пределах срока, установленного частью третьей настоящей статьи, и вызвать на медиацию других лиц, если их участие будет способствовать урегулированию спора (конфликта).
6. Протокол проведения медиации в суде не ведется.
7. Если соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации заключено на стадии исполнения судебного акта, оно представляется на утверждение в суд первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в суд, принявший указанный судебный акт.
1. При заявлении сторонами по делу ходатайства об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации в судах первой, апелляционной инстанций оно удовлетворяется до удаления суда в совещательную комнату. Заявление такого ходатайства, как правило, влечет отложение или приостановление разбирательства по делу.
Ходатайство сторон об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации может быть заявлено в суде кассационной инстанции, однако для его удовлетворения установлено следующее ограничение: если это не требует дополнительных процессуальных действий и приостановления рассмотрения дела. Такое правило устанавливается в целях ускорения процесса восстановления нарушенных прав, с учетом сроков рассмотрения дел в судах первой и апелляционной инстанции, где стороны могли реализовать такое право в полном объеме. Вместе с тем, если одновременно с ходатайством об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации в суде кассационной инстанции стороны представят соглашение, заключенное между сторонами с участием профессионального медиатора суд может утвердить его при наличии правовых оснований и отсутствии правовых запретов.
2. При заявлении ходатайства о проведении медиации медиатором и представлении судам первой и апелляционной инстанций договора, заключенного сторонами с медиатором, производство по делу обязательно приостанавливается в соответствии с подпунктом 7) статьи 272 ГПК на срок не более одного месяца. Из изложенного следует, что суд может приостановить производство по делу на разные сроки, но в пределах одного месяца. В Законе «О медиации» предусмотрены более длительные сроки для проведения медиации, однако эти сроки распространяются на случаи, когда медиация проводится по обращениям граждан без обращения в суд.
Установленное в подпункте 7) статьи 272 ГПК правило о том, что при продлении срока проведения медиации стороны должны сообщить об этом суду совместным письменным уведомлением, касается случаев, когда изначально производство по делу было приостановлено на срок менее одного месяца и продление возможно только в пределах того же месячного срока.
Полномочия медиаторов регламентированы в Законе «О медиации». В соответствии с указанным Законом медиация может проводиться и адвокатом при наличии соответствующего сертификата, если медиация проводится на профессиональной основе.
3. Сокращенные сроки для проведения медиации судьей - не более десяти рабочих дней установлены с учетом сроков подготовки дела к судебному разбирательству, рассмотрения дела в судах первой и апелляционной инстанций в течение длительного времени. В указанный срок суд в силу соответствующих норм ГПК на всех стадиях процесса обязан был разъяснять сторонам право на примирительные процедуры. Предполагается, что у сторон было достаточно времени для обсуждения возможных условий соглашения. Кроме того учитывается и то обстоятельство, что не затрачивается время сторон на поиск медиатора, заключение с ним соглашения на проведение медиации. Приостановление производства по делу на десять дней при проведении медиации в суде является правом суда.
4. Как правило, для проведения медиации в суде первой инстанции дело передается другому судье. Данное согласуется с нормами Закона «О медиации» о конфиденциальности информации, получаемой медиатором. Если медиация не будет иметь успеха, дело передается обратно судье, в производстве которого оно находилось, и полученные при проведении медиации информация или доказательства, подтверждающие глубину конфликта между сторонами, не могут быть переданы судьей, проводившим медиацию, другому судье.
Вместе с тем, предусмотрено, что по ходатайству сторон медиация может быть проведена судьей, в производстве которого находится дело. Это особенно важно для малосоставных судов.
Для проведения медиации в суде апелляционной инстанции дело передается, как правило, одному из судей коллегиального состава суда и рассмотрение дела откладывается. При проведении медиации в суде судьей профессиональный медиатор не участвует, в этом особенность судебной медиации.
5. Судья, которому передано дело для проведения медиации, назначает день проведения медиации и извещает стороны о времени и месте ее проведения. Медиация в суде проводится в соответствии с Законом «О медиации» и с особенностями, установленными ГПК. Возможно проведение выездного заседания, например, в детское учреждение по месту нахождения ребенка спорящих сторон, если такой выезд будет способствовать урегулированию спора (конфликта) между сторонами.
По ходатайству сторон суд вправе отложить процедуру медиации в пределах срока, установленного частью третьей настоящей статьи, и вызвать на медиацию других лиц, если их участие будет способствовать урегулированию спора (конфликта). Это, например, случаи, когда необходимо участие родственников в урегулировании конфликта между родственниками по спорам о наследстве, психолога - по спорам о детях и др.
6. Протокол проведения медиации в суде не ведется, что согласуется с принципом конфиденциальности, предусмотренным в Законе «О медиации».
7. Если соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации заключено на стадии исполнения судебного акта, оно представляется на утверждение в суд первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в суд, принявший указанный судебный акт. Право выбора установлено в целях создания удобства для сторон и обращения в суд, наиболее приближенный к месту их проживания. На стадии исполнения суду обязательно необходимо провести судебное заседание и при наличии правовых оснований и отсутствия правовых запретов утвердить соглашение.
Статья 180. Соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации и его исполнение
1. Судья (состав суда), в производстве которого находится дело, проверяет содержание соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации и выносит определение о его утверждении и прекращении производства по делу.
2. Соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, определение об утверждении этого соглашения должны соответствовать требованиям Закона Республики Казахстан «О медиации» и статей 176, 177 настоящего Кодекса
3. Если стороны не достигли соглашения в порядке медиации или условия соглашения судом не утверждены, разбирательство дела проводится в общем порядке.
4. Исполнение соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, утвержденного судом, производится по правилам исполнения мирового соглашения, установленным статьей 178 настоящего Кодекса.
1, 2. Судья (состав суда), в производстве которого находится дело, проверяет содержание соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации и при наличии законных оснований выносит определение об его утверждении и прекращении производства по делу.
Соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, определение об утверждении этого соглашения должны соответствовать требованиям Закона «О медиации» и статей 176, 177 ГПК.
В частности, в соответствии со статьей 27 Закона «О медиации» соглашение об урегулировании спора (конфликта), достигнутое сторонами медиации при проведении медиации, заключается в письменной форме и подписывается сторонами. Соглашение должно содержать данные о сторонах медиации, предмете спора (конфликта), медиаторе (медиаторах), а также согласованные сторонами условия соглашения, способы и сроки их исполнения и последствия их неисполнения или ненадлежащего исполнения.
В статье 176 ГПК установлены требования к форме и содержанию мирового соглашения. Комментируемая норма устанавливает правило о том, что и содержание соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации должно быть аналогичным. Требования статьи 27 Закона «О медиации» являются аналогичными, но дополнительно следует указывать данные о медиаторе (медиаторах), последствиях неисполнения или ненадлежащего исполнения условий соглашения.
Порядок утверждения соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации аналогичен порядку утверждения мирового соглашения, регламентированному в статье 177 ГПК. Соглашение должно не противоречить требованиям закона и не нарушать прав и законных интересов других лиц (часть четвертая статьи 177 ГПК).
3. Если стороны не достигли соглашения в порядке медиации или условия соглашения судом не утверждены, разбирательство дела проводится в общем порядке. В случае приостановления дела в связи с проведением медиации производство по делу возобновляется в соответствии со статьей 276 ГПК, о чем выносится определение.
4. Привлекательность института примирительных процедур состоит в том, что стороны добровольно могут урегулировать свои спорные правоотношения. Важным для всех соглашений является также добровольное их исполнение. Но могут быть разные случаи, в том числе и злоупотребления правами, при которых сторона, заинтересованная в исполнении соглашения, вынуждена обратиться в суд с заявлением о принудительном его исполнении. Порядок исполнения соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, утвержденного судом, производится по правилам исполнения мирового соглашения, установленным статьей 178 ГПК.
Статья 181. Урегулирование спора в порядке партисипативной процедуры
1. Стороны вправе до удаления суда в совещательную комнату по правилам, предусмотренным статьей 179 настоящего Кодекса, заявить ходатайство об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры.
2. Партисипативная процедура проводится без участия судьи путем проведения переговоров между сторонами при содействии урегулированию спора адвокатами обеих сторон.
1. Стороны вправе до удаления суда в совещательную комнату по правилам, предусмотренным статьей 179 ГПК, заявить ходатайство об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры. В судах первой или апелляционной инстанций по этой причине возможно отложение дела на десять дней или приостановление производства по делу на этот же срок. В суде кассационной инстанции такое ходатайство может быть заявлено с одновременным представлением соглашения, заключенного в порядке партисипативной процедуры, поскольку отложение разбирательства по делу или приостановление производства по делу не предусмотрено ГПК.
2. Партисипативная процедура проводится без участия судьи путем проведения переговоров между сторонами при содействии урегулированию спора адвокатами обеих сторон. Обмен документами между сторонами осуществляется ими, их адвокатами без участия третьего независимого арбитра. Стороны предлагают варианты разрешения спора и представляют суду соглашение, заключенное в порядке партисипативной процедуры, подписанное сторонами и адвокатами. Одновременное изменение предмета или основания иска при этом не допускается. Содействие примирению сторон в соответствии с Законом «Об адвокатской деятельности» является задачей адвокатов. Выступая в качестве представителя в суде, адвокат правомочен в соответствии с процессуальным законом проводить примирительные процедуры. Предполагается, что при успешности проведения партисипативной процедуры адвокатами профессиональное представительство на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции будет чаще востребовано гражданами.
Если примирительную процедуру проведет с одной стороны адвокат, а с другой стороны юрист (и представитель), назвав соглашение заключенным в порядке партисипативной процедуры, заключенное соглашение следует оценивать как мировое соглашение, поскольку одну сторону не будет представлять адвокат. Указанные обстоятельства не будут безусловным основанием для отмены определения суда в судах апелляционной или кассационной инстанции, поскольку соглашение добровольно подписано сторонами и их представителями.
Соглашение, заключенное в порядке партисипативной процедуры предусматривает участие в нем не только сторон, но и адвокатов, по этой причине соглашение также должно быть ими подписано.
Статья 182. Соглашение об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры и его исполнение
1. Судья (состав суда), в производстве которого находится дело, проверяет содержание соглашения об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры и выносит определение о его утверждении и прекращении производства по делу в соответствии со статьей 177 настоящего Кодекса.
2. Соглашение об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры, определение об утверждении соглашения должны соответствовать требованиям статей 176 и 177 настоящего Кодекса.
3. Если стороны не достигли соглашения в порядке партисипативной процедуры или условия соглашения судом не утверждены, разбирательство дела проводится в общем порядке.
4. Исполнение соглашения об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры, утвержденное судом, производится по правилам исполнения мирового соглашения, установленным статьей 178 настоящего Кодекса.
1, 2, 3, 4. См. комментарий к статьям 175-181 ГПК.
Дополнительный комментарий
(Извлечение отдельных тезисов из статьи «Худой мир лучше доброй ссоры»59)
____________________
59 См. http://www.rusaying.ru/russkie-posloviczy-i-pogovorki-na-h/244-xudoj-mir-luchshe-dobroj-ssory.html. Худой - здесь (устар.): плохой, ненадежный. Мир - здесь: согласие, отсутствие войны, враждебных отношений. Добрый - здесь (устар.): хороший. В пословице противопоставляются друг другу две пары слов: худой и добрый, мир и ссора, т.е. хорошее - плохому. Смысл пословицы таков: любой мир, даже если мир ненадежный, плохой, всегда лучше ссоры. Говорят, когда считают, что лучше не доводить напряжённые отношения до открытой ссоры.
1. Введение
Заголовок является пословицей, существующей во многих языках. Можно отнести ее к вопросу о войне и мире, но также и к судебному процессу. Если посмотреть в интернете, то можно найти интересные мысли о происхождении данной пословицы. Иногда говорится, что пословица происходит из Швейцарии, иногда - из Италии. Можно также найти ее в качестве русской пословицы, возможно, она существует и как казахская пословица.
2. Нужно ли больше развивать культуру заключения соглашения или культуру спора?
Одна из целей нового ГПК заключается в оказании содействия разрешению судебных производств путем заключения мировых соглашений между сторонами. Причиной этого, возможно, является та же самая причина, которая привела и продолжает приводить к развитию такого вида разрешения споров и в других странах, а именно - разгрузка судов. Это, так сказать, экономический аспект, который учитывается здесь преимущественным образом. Ни казахстанский ГПК, ни ГПК Германии не предусматривают выполнение судами их функций таким образом, чтобы судебное производство было максимально экономически рентабельным. Правила гражданского судопроизводства в Англии являются в этом плане более прагматичными. Они определяют с самого начала преимущественные цели закона, учитываются ограниченные кадровые ресурсы судов. Хорошее заключается в том, что они лаконично исходят из реальности судебной практики, в то время как казахстанский ГПК, так и ГПК Германии поступают таким образом, как будто бы не существует подобных ограничений, и суды могут посвятить себя без ограничений справедливому разрешению дела. При увеличивающейся нагрузке судов производствами это не представляется возможным, и активное содействие заключению мировых соглашений между сторонами является неофициальным признанием этого. Законодатель в Германии очень расширил обязательство судов способствовать в ходе своей работы достижению заключения мировых соглашений между сторонами. В течение времени возникла «культура примирения», применяемая в судах, в становлении которой принимали участие не только суды, но и, прежде всего, адвокаты. Похвала в адрес такого развития также всегда сопровождалась и критикой, указывавшей на перегибы в данном развитии в отдельных случаях.
Если исходить из того, что мировые соглашения всегда подразумевают, что одна сторона при этом отчасти отказывается от того, на что у нее, по ее мнению, есть право, тогда мне вспоминается предупреждающий голос от 1872 года, направленный против такого подхода. Известный тогда юрист и преподаватель ВУЗа Йеринг выступил со знаменитой речью, опубликованной позже, под названием «Борьба за право». Он полагал, что речь идет не только об экономических интересах истца, которые побуждают его обратиться с иском. Так, конечно, не имело бы смысла, использовать, возможно, 100 гульденов для возврата объекта стоимостью в 10 гульденов. Кто поступает так, тот быстро считается «жалобщиком». Но, в действительности же, иск подается, так как истец полагает, что задеты его права. Цитата Йеринга: «Человек стремится к соблюдению своих прав, и этот моральный прогресс движет им, а 10 гульденов являются лишь поводом».
Йеринг придавал данной борьбе за достижение права большое значение, не только по отношению к отдельному истцу, но и в целях общего правового развития государства. Выражаясь его словами, звучащими несколько пафосно: «Отказ от восстановления нарушенного права является актом трусости, который уничижает личность и наносит большой урон обществу. Борьба за право является актом этического самосохранения, обязательством по отношению к самому себе и обществу».
___________________________________
О [Серебряков:] Когда я после того случая на другой день старался обдумать всё происшедшее и вспоминал о нашем разговоре, мне было очень неприятно. Будем друзьями. [Орловский:] Вот так бы давно, душа моя [устар., дружеское обращение]. Худой мир лучше доброй ссоры (А. Чехов, Леший). Зря, пожалуй, говорится, что «Худой мир лучше доброй ссоры». Хорошая ссора иногда просто освежает отношения, а главное, ясность вносит (Ю. Лаптев, «Заря»). Худой мир, говорят, лучше доброй ссоры. Тут же, надо полагать, достигнут мир подлинный, искренний.
