Досье ITS на проект Закона Республики Казахстан «О Государственной образовательной накопительной системе» (октябрь 2011 года) (принят)

В Германии индивидуальное финансирование предоставляется по формуле: 50% - на стипендии для наиболее нуждающихся, 50% - на целевые льготные кредиты. Если в 2000 г. такой поддержкой было охвачено 21.4% студентов, то в 2004 г. - 25.6%. Повысились и размеры предоставляемых средств: стипендии - с 326 до 370 до евро в месяц, студенческие кредиты - с 9 до 10 тыс. евро.

Депозиты в Казахстане могут быть сделаны как в национальной, так и в иностранной валюте, на разный срок и по разным процентным ставкам.

Депозиты банков Казахстана позволяют найти выгодный способ сохранить и приумножить свои сбережения практически всем слоям населения. Любой житель страны может сделать вклад в тенге, евро или долларах практически на любой срок. В целом существуют 245 банковских вкладов (депозитов) и используются 42 банками Казахстана с различными ставками (процентами) доходности.

Данный законопроект затрагивает смежную сферу правоотношений, связанную с использованием банковских инструментов, регулирующих вклады (депозиты) физических лиц. (Алибеков С.)

4. Анализ предлагаемых проектом нормативного правового акта способов, механизмов, подходов к разрешению поставленных проблемных вопросов, возможных последствий от принятия тех или иных способов разрешения проблемных ситуаций, в том числе ответы на вопросы, поставленные перед научной антикоррупционной экспертизой.

С учетом замечаний и рекомендаций научной антикоррупционной экспертизы, принятием—* данного законопроекта, получат дальнейшее положительное развитие социальные, экономические и политические последствия.

Документы, представленные для проведения научной экспертизы

Сроки проведения научной экспертизы

Сведения об экспертах, проводивших научную экспертизу

1. Директор НИИ ПМЭиА, к.ю.н. Кысыкова Г.Б.

2. Главный научный сотрудник, д.ю.н., профессор Мауленов Г.С

3. Главный научный сотрудник д.ю.н., профессор Рустемова Г.Р.

4. Главный научный сотрудник., д.ю.н., профессор Алибеков СТ.

5. Старший научный сотрудник, к.э.н. Сандрачук М.В.

6. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Бекбаев Е.З.

7. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Асатов М.Ш.

8. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Габбасов А.Б.

9. Старший эксперт, м.ю.н. Захардинова А.

Вопросы, поставленные перед научной антикоррупционной экспертизой

проектов нормативных правовых актов (замечания и рекомендации по

факторам коррупциогенности)

5. Нормы, способствующие совершению коррупционных правонарушений

1. Пункт 2 статьи 3 законопроекта гласит, что государственная образовательная накопительная система не распространяется на повторное обучение и получение второго образования любого уровня.

В данном случае считаем целесообразным раскрыть формулировку «повторное обучение», в связи с тем, что под повторным обучение может пониматься не только обучение учащихся, отчисленных из учебного заведения, но и обучение учащихся, имеющих по окончании учебного года одну и более академические задолженности, и оставленных на повторное обучение по этим дисциплинам.

Полагаем, что в случае отчисления студента его повторное обучение не будет оплачиваться из системы денежных накоплений для оплаты образовательных услуг. При этом возникает вопрос, будет ли оплачиваться обучение студентов, проходящих повторное обучение только по некоторым дисциплинам, (юридико - лингвистическая коррупциогенность) (Г. Кысыкова)

2. Государственная образовательная накопительная система (подпункт 1) статьи 2 законопроекта) понимается как система денежных накоплений для оплаты образовательных услуг, регулируемая законодательством Республики Казахстан и основанная на привлечении банками второго уровня вкладов населения в пользу ребенка (детей), начислении на них вознаграждения банка второго уровня и премий государства, а также, по выбору вкладчика, предоставлении банковского займа на оплату образовательных услуг.

Таким образом, государственная образовательная система - это не только система накоплений (вкладов), но и банковский займ на оплату образовательных услуг.

Отметим, что в содержании законопроекта имеются положения о договоре об образовательном накопительном вкладе, условиях распоряжения вклада, вознаграждениях начисляемого на образовательный накопительный вклад, премиях государства по договору вклада и взаимодействие участников, однако какие-либо нормы, регулирующие вопросы предоставления займа, отсутствуют (например, не определены максимальные сроки займа, проценты по займу, необходимость заключения дополнительного соглашения, основания отказа в займе и т.д.). Единственной нормой, оговаривающей возможность получения в рамках государственной образовательной накопительной системы образовательного кредита, является пункт 3 статьи 17 законопроекта. В случае если пункт 3 статьи 17 законопроекта под понятием «кредит» определяет банковский займ, обозначенный в определении понятия государственной образовательной накопительной системы, то следует использовать и идентичные категории по всему тексту законопроекта, с целью исключения их понимания как двух разных систем государственной поддержки, (юридико -лингвистическая коррупциогенностъ) (Г. Кысыкова)

3. Подпункт 1) статьи 2устанавливает:

«Государственная образовательная накопительная система - система денежных накоплений для оплаты образовательных услуг, регулируемая законодательством Республики Казахстан и основанная на привлечении банками второго уровня вкладов населения в пользу ребенка (детей), начислении на них вознаграждения банка второго уровня и премий государства, а также, по выбору вкладчика, предоставлении банковского займа на оплату образовательных услуг».

В соответствии с подпунктом 2) статьи 1 Закона РК «О правах ребенка в Республике Казахстан» ребенок - это лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия).

Вместе с тем, государственная образовательная накопительная система распространяется на техническое и профессиональное, послесреднее, высшее, а также послевузовское (магистратура, резидентура, адъюнктура) образование в Казахстане, а также за рубежом (пункт 2 статьи 3). Послевузовское образование, как правило, получают совершеннолетние лица.

Кроме того, договор об образовательном накопительном вкладе заключается в простой письменной форме между банком-участником и совершеннолетним вносителем в пользу несовершеннолетнего вкладчика или вкладчиком, достигшим 16 (шестнадцати) лет. (коллизия нормативных правовых актов) (Габбасов А.)

4. Подпункт 12) статьи 2 определяет в качестве кредитора банк второго уровня, имеющий лицензию на проведение банковских заемных операций и заключивший Генеральное соглашение о предоставлении образовательных кредитов под гарантию уполномоченной государством организации.

Вместе с тем, в подпункте 8) статьи 2 при определении банк-участника закрепляется необходимость заключения только соглашения о сотрудничестве с оператором. В подпункте 2) статьи 2 раскрывается дефиниция соглашения о сотрудничестве как документа между банком-участником и оператором, устанавливающего условия и порядок их взаимодействия в рамках реализации Государственной образовательной накопительной системы.

Таким образом, разработчик предусматривает в Государственной образовательной накопительной системе как банк-участника, так и банк-участника, который является кредитором. При этом, если в первом случае банк имеет только право заключения договора об образовательном накопительном вкладе, то во втором - банковского займа на оплату образовательных услуг.

В этом контексте подпункт 1) пункта 4 статьи 15 закрепляет обязанность организации образования по запросу банка или кредитора уведомлять их о зачислении, переводе, академическом отпуске, отчислении, в том числе в связи с выпуском вкладчика, путем направления копий соответствующих документов.

В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионность норм права. (Габбасов А.)

5. Государственная образовательная накопительная система распространяется на техническое и профессиональное, послесреднее, высшее, а также послевузовское (магистратура, резидентура, адъюнктура) образование в Казахстане, а также за рубежом (пункт 2 статьи 3).

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 оплата образовательных услуг посредством образовательного накопительного вклада осуществляется в том числе в случае, если зарубежная организация образования включена в Список ведущих зарубежных высших учебных заведений, научных центров и лабораторий, рекомендуемых для обучения и прохождения научных стажировок обладателями международной стипендии «Болашак».

Вместе с тем, согласно подпункту 2) пункта 2 статьи 8 в случае присуждения вкладчику образовательного гранта образовательный накопительный вклад может быть направлен на оплату образовательных услуг в целях получения других уровней образования, включая послевузовское образование, в Республике Казахстан, при предоставлении копии подтверждающего документа.

Таким образом, в данном случае возможности оплаты образовательных услуг в зарубежных высших учебных заведений не предусмотрена.

Указанная коллизионность позволяет должностному лицу произвольно, на свое усмотрение выбирать при принятии решения о направлении образовательного накопительного вклада нормы, подлежащие применению. (Габбасов А)

6. Пункт 2 статьи 3 устанавливает:

«Государственная образовательная накопительная система распространяется на техническое и профессиональное, послесреднее, высшее, а также послевузовское (магистратура, резидентура, адъюнктура) образование в Казахстане, а также за рубежом.

Государственная образовательная накопительная система не распространяется на повторное обучение и получение второго образования любого уровня».

Вместе с тем в соответствии с пунктом 2 статьи 8 Закона РК «Об образовании» государство обеспечивает получение гражданами Республики Казахстан бесплатного предшкольного, начального, основного среднего и общего среднего образования, а также на конкурсной основе в соответствии с государственным образовательным заказом бесплатного технического и профессионального, послесреднего, высшего и послевузовского образования, если образование каждого из этих уровней гражданин получает впервые.

Таким образом, данный Закон распространяет государственные гарантии на все виды послевузовского образования, в том числе и докторантуру. В этой связи полагаем необоснованным установление в пункте 2 статьи 3 законопроекта ограничения распространения Государственной образовательной накопительной системы только такими видами послевузовского образования, как магистратура, резидентура, адъюнктура. (Габбасов А.)

7. Пункт 3 статьи 3 определяет, что участниками Государственной образовательной накопительной системы являются вноситель, вкладчик, оператор, банк-участник, организация образования, уполномоченный орган в области образования.

Вместе с тем кредитор в данном перечне не указан, хотя из смысла текста законопроекта кредитор таковым является (например, пункт 3 статьи 17). Если разработчик отождествляет банк-участника и кредитора, то, на наш взгляд, это необоснованно. Дефиниции банк-участника и кредитора принципиально различны (подпункты 9) и 12) статьи 2). Если в первом случае это банк второго уровня, заключивший соглашение о сотрудничестве с оператором, то во втором - банк второго уровня, заключивший Генеральное соглашение о предоставлении образовательных кредитов под гарантию уполномоченной государством организации. (коллизии нормативных правовых актов) (Габбасов А.)

8. В подпункте 12) статьи 2, пункте 3 статьи 17 говорится о гарантировании образовательных кредитов уполномоченной государством организации. Вместе с тем в статье 4 и иных статьях законопроекта отсутствуют компетенционные нормы, наделяющие Министерство образования и науки или Правительство полномочиями по определению данной организации. Здесь следует отметить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона РК «О нормативных правовых актах» компетенция государственных органов должна устанавливаться с четким разграничением по уровням государственного управления. (наличие пробела в регулировании) (Габбасов А.)

9. Пункт 1 статьи 5 устанавливает:

«Договор об образовательном накопительном вкладе заключается в простой письменной форме между банком-участником и совершеннолетним вносителем в пользу несовершеннолетнего вкладчика или вкладчиком, достигшим 16 (шестнадцати) лет».

Вместе с тем способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста (часть первая статьи 17 ГК РК). Согласно же части первой статьи 22 ГК РК несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Форма такого согласия должна соответствовать форме, которая установлена законодательством для сделки, совершаемой несовершеннолетним.

Кроме того, установление возможности заключения договора об образовательном накопительном вкладе вкладчиком, достигшим 16 лет, не согласуется с иными положениями законопроекта, в частности абзацем вторым пункта 1 статьи 15, предусматривающей перечисление средств с образовательного накопительного вклада на счет организации образования по заявлению достигшего совершеннолетия вкладчика. (коллизии нормативных правовых актов) (Габбасов А.)

10. Подпункт 6) пункта 1 статьи 6 закрепляет, что договор об образовательном накопительном вкладе должен содержать иные положения в соответствии с законодательством Республики Казахстан. В данном случае законопроект характеризуется юридико-лингвистической коррупциогенностью, так как отсылает к неопределенному законодательству. (Габбасов А.)

11. Пункт 1 статьи 8 устанавливает:

«В рамках системы образовательных накоплений допускается перевод денежных средств образовательного накопительного вклада из одного банка-участника в другой банк-участник в полном объеме и не более одного раза в год на условиях, определяемых соглашением о сотрудничестве».

Вместе с тем денежные средства образовательного накопительного вклада являются собственностью вкладчика, т.е. частного лица. В этом контексте перевод данных денежных средств из одного банка-участника в другой банк-участник должен осуществляться только по инициативе вкладчика. Соглашение о сотрудничестве заключается между банк-участником и оператором, соответственно, вкладчик не осведомлен о данных условиях, а в случае отсутствия положений о переводе денежных средств в договоре об образовательном накопительных вкладе отсутствует согласие на таковое.

В данном случае коррупциогенным фактором выступают завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права. (Габбасов А.)

12. Пункт 3 статьи 10 устанавливает, что размер премии государства каждые три года пересматривается уполномоченными органами в области образования и финансов. Вместе с тем размер премии установлен в пунктах 1,2 статьи 10 законопроекта. Соответственно, их пересмотр возможен только путем внесения изменений и дополнений в данный закон. (коллизия нормативных правовых актов) (Габбасов А.)

13. Подпункт 2) статьи 11 в качестве случая возврата в республиканский бюджет начисленной премии государства предусматривает отказ вкладчика от поступления в организации образования. Вместе с тем в законопроекте не получило отражения правовая форма данного отказа, при том, что решение о поступлении в организации образования является правом, а не обязанностью вкладчика.

В данном случае коррупциогенным фактором выступает широта дискреционных полномочий, заключающаяся в возможности должностных лиц на свое усмотрение возвращать начисленную премию в бюджет. (Габбасов А.)

14. Подпункт 3) статьи 11 в качестве случая возврата в республиканский бюджет начисленной премии государства устанавливает отчисление вкладчика из организации образования по собственному желанию или отрицательным мотивам (утеря связи с организацией образования, нарушение учебной и (или) внутренней дисциплины и другое).

В данном случае законопроект характеризуется юридико-лингвистической коррупциогенностью, заключающейся в использовании формулировок, допускающих различное понимание и применение. (Габбасов А.)

15. Подпункт 4) статьи 11 в качестве случая возврата в республиканский бюджет начисленной премии государства устанавливает осуществление выплат премии государства с нарушением законодательства и (или) договора об образовательном накопительном вкладе. Вместе с тем сам факт нарушения законодательства со стороны государственных служащих без вины вкладчика не должен влечь ухудшение его правовой позиции, в том числе в части лишения премии государства.

В данном случае коррупциогенным фактором выступают «Ложные цели и приоритеты», заключающийся в необоснованности данного правового положения. (Габбасов А.)

16. Подпункт 1) пункта 2 статьи 12 в качестве требований к банкам второго уровня для участия в системе образовательных накоплений устанавливает наличие лицензий уполномоченного органа на прием депозитов, открытие и ведение банковских счетов физических лиц, проведение банковских заемных операций, кассовых операций. Вместе с тем в законопроекте указываются только уполномоченные органы в области образования и финансов. (юридико-лингвистическая коррупциогенность) (Габбасов А.)

17. Подпункт 3) пункта 2 статьи 12 в качестве требований к банкам второго уровня для участия в системе образовательных накоплений устанавливает выполнение пруденциальных нормативов на последнюю отчетную дату либо в течение определенного временного периода, предшествующего заключению соглашения о сотрудничестве.

В данном случае коррупциогенным фактором выступает ненадлежащее регламентирование административных процедур и юридико-лингвистическая коррупциогенность, заключающиеся в отсутствии четко установленного периода времени, в течение которого банк второго уровня должен выполнять пруденциальные нормативы и использовании формулировок, допускающих различное понимание и применение. (Габбасов А.)

18. Подпункт 5) пункта 2 статьи 12 в качестве требований к банкам второго уровня для участия в системе образовательных накоплений устанавливает отсутствие действующих санкций, примененных уполномоченным органом, на момент заключения (перезаключения) соглашения о сотрудничестве. Вместе с тем из указанной нормы непонятно, о каких санкциях идет речь. Являются ли таковыми только санкции, предусмотренные статьей 47 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», или санкции в виде административных взысканий, наложенных в соответствии с Кодексом РК «Об административных правонарушениях».

В данном случае законопроект характеризуется юридико-лингвистической коррупциогенностью. (Габбасов А.)

19. Пункт 2 статьи 13 устанавливает:

«По каждому договору об образовательном накопительном вкладе банк-участник в установленные соглашением о сотрудничестве сроки и порядке предоставляет оператору сведения о вкладчике, состоянии счета, движении денег вкладчиков, начислении и сумме премии государства, а также иные необходимые сведения, если это не противоречит законодательству Республики Казахстан».

Вместе с тем следует отметить, что как вкладчик, так и банк-участник являются частными физическими и юридическими лицами, в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Конституции, каждый имеет право на тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, прямо установленных законом. Соответственно, установление открытого перечня сведений, которые банк-участник обязан предоставлять оператору, свидетельствует о широте дискреционных полномочий, заключающейся в возможности должностных лиц оператора на свое усмотрение требовать те или иные сведения. (Габбасов А.)

20. Пункт 3 статьи 13 устанавливает:

«Оператор вправе ежегодно запрашивать сведения о вкладчиках, отнесенных к приоритетной категории, для проверки соответствия данной категории».

Определение компетенции должностных лиц по формуле «вправе» свидетельствует о возможности понимания данной нормы только как возможности, а не «право-обязанности», что в правоприменительной практике может повлечь выборочные проверки сведений о вкладчиках, отнесенных к приоритетной категории при условии «неформальных» платежей. (определение компетенции по формуле «вправе») (Габбасов А.)

21. Пункт 3 статьи 13 устанавливая право оператора запрашивать сведения о вкладчиках, отнесенных к приоритетной категории, для проверки соответствия данной категории, не регламентирует административные процедуры реализации данного правомочия. В частности, отсутствует субъекты, в которые оператор вправе обращаться за данными сведениями, и, соответственно, их обязанность по предоставлению информации, правовые последствия непредоставления сведений и т.д. (Габбасов А.)

22. Абзац первый пункта 1 статьи 15 устанавливает:

«Оплата образовательных услуг посредством образовательного накопительного вклада осуществляется в случае, если организация образования отвечает требованиям законодательства Республики Казахстан об образовании, а зарубежная организация образования включена в Список ведущих зарубежных высших учебных заведений, научных центров и лабораторий, рекомендуемых для обучения и прохождения научных стажировок обладателями международной стипендии «Болашак».

Вместе с тем в законопроекте отсутствует указание на нормативный правовой акт и государственный орган, утверждающий данный Список. Здесь следует отметить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона РК «О нормативных правовых актах» компетенция государственных органов должна устанавливаться с четким разграничением по уровням государственного управления. (наличие пробела в регулировании) (Габбасов А.)

23. Пункт 2 статьи 15 устанавливает:

«В случае поступления вкладчика на обучение в организацию образования, находящуюся за рубежом, оператор заключает с вкладчиком и (или) его законным представителем дополнительное соглашение, предусматривающее обязательство вкладчика ежегодно предоставлять оператору документы об успеваемости и вернуть в республиканский бюджет сумму премий государства в случае, предусмотренном подпунктом 3) статьи 11 настоящего Закона».

Указанная норма дает неверное понимание того, что при поступлении вкладчика на обучение в организацию образования, находящуюся за рубежом, возвращение в республиканский бюджет сумму премий государства необходимо только в случае, предусмотренном подпунктом 3) статьи 11 настоящего Закона. Вместе с тем возвращение в республиканский бюджет сумму премий государства должны осуществляться во всех случаях, предусмотренных статьей 11 законопроекта. (коллизии нормативных правовых актов) (Габбасов А.)

24. В соответствии с подпунктом 1) пункта 4 статьи 15 организация образования по запросу банка или кредитора уведомляет их о зачислении и т.д. Вместе с тем участниками системы Государственной образовательной накопительной системы являются не все банки, а только банки-участники. Кроме того, если в подпункте 1) банк и кредитор различаются, то в подпункте 2) пункта 4 статьи 16 - отождествляются.

В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионностъ норма права. (Габбасов А.)

25. Статья 1 законопроекта гласит, что настоящий Закон определяет правовые основы и регулирует отношения между участниками Государственной образовательной накопительной системы, связанные с ее функционированием, а также условия, формы и содержание ее государственного стимулирования. По содержанию в целом важно констатировать наличие организационных и финансовых (банковских) правоотношений, чем и необходимо дополнить в данную статью, в которых и могут возникнуть коррупционные причины. (широта дискреционных полномочий) (Алибеков С.)

26. Статья 2 дает определения ряду субъектов правоотношений, в частности: вноситель - резидент или нерезидент Республики Казахстан, который является стороной договора об образовательном накопительном вкладе, заключенного в пользу вкладчика; вкладчик - гражданин Республики Казахстан, который заключает договор об образовательном накопительном вкладе в свою пользу либо в пользу которого заключен договор об образовательном накопительном вкладе.

Из данных определений в контексте статьи и в целом по законопроекту неясным остается разграничение полномочий между ними. Более того, учитывая срочность данного вклада (1 год), важным представляется увеличение срока до 3-5 лет либо сделать данный вид вклада бессрочным, поскольку рост оплаты образовательных услуг растет. (широта дискреционных полномочий) (Алибеков С.)

27. Статья 3 гласит, что Государственная образовательная накопительная система не распространяется на повторное обучение и получение второго образования любого уровня. Представляется, что необходимо расширить возможности использования данного вклада и вне первого образования. (наличие пробела в регулировании) (Алибеков С.)

28. Статья 6 гласит, что первоначальный минимальный разовый взнос для открытия образовательного накопительного вклада составляет трехкратный размер месячного расчетного показателя. Сложности могут возникнуть в течение предполагаемого одного года, поэтому есть опасения, что достаточной суммы не будет накоплено и исчезает целевое назначение вклада даже с учетом премий государства. Предлагается увеличить первоначальную сумму вклада от 10 процентов от размера оплаты, устанавливаемой Министерством образования и науки на текущий год. (наличие пробела в регулировании) (Алибеков С.)

29. В п.п,12) ст. 2 законопроекта «О Государственной образовательной накопительной системе» указано: «вкладчик - гражданин Республики Казахстан, который ... вкладе;».

Однако, коли речь идет об образовании не всех граждан РК, а только определенной ее части, обозначенной в проекте, следует конкретизировать возраст, т.к. в п.1) ст.2 вклады населения привлекаются банками второго уровня в пользу ребенка (детей), которыми считаются дети от рождения до 18 лет (ребенок - лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия) (ст.1 Закона РК «О правах ребенка в РК»).

Частичная правосубъектность граждан наступает с 16 лет, с момента получения удостоверения личности гражданина РК разрешено совершение некоторых гражданско-правовых сделок (по Проекту - заключение договора об образовательном накопительном вкладе (ч.1 ст.5 Проекта).

В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионность норм права. (Рустемова Г.)

30. В ч.1 ст.3 «Правовые основы функционирования Государственной образовательной накопительной системы» указано, что «Законодательство ... состоит из настоящего Закона, а также иных нормативных правовых актов»

Однако согласно ст.2 «Законодательство Республики Казахстан в области образования» Закона РК «Об образовании»:

«1.Законодательство Республики Казахстан в области образования основывается на Конституции Республики Казахстан, состоит из настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан».

В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионность норм права и широта дискреционных полномочий.

Коллизионность норм права выражается в расхождении по тексту и смыслу п. 1 ст.3 проекта закона и ст.2 Закона РК «Об образовании».

Широта дискреционных полномочий проявляется в возможности банкам по своему усмотрению распространять Государственную образовательную накопительную систему (далее - ГОНС (прим. автора) на вкладчиков и вносителей, а также их законным представителям. (Рустемова Г.)

31. Ч.1 ст.5 законопроекта предлагается: «Договор ... между банком -участником и совершеннолетним вносителем в пользу несовершеннолетнего вкладчика или вкладчиком, достигшим 16 лет».

В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионность норм права.

В ст.1 Закона РК «О правах ребенка в РК» дается понятие ребенку: ребенок - лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия). (Рустемова Г.)

32. В ч.1 ст.8 законопроекта применяется словосочетание «не более одного раза».

В данном случае коррупциогенным фактором выступает юридико-лингвистическая коррупциогенность», признаками которого является наличие в содержании нормативного правового акта (проекта) понятий и формулировок в категориях оценочного характера с неясным, неопределенным содержанием, допускающим различное толкование явления, события, факта.

По правилам юридической техники норма права должна быть расписана доступным и понятным для всех граждан, а не только судам и юристам, литературным языком. (Рустемова Г.)

33. В п.п. 3) ст. 11 законопроекта в конце предложения указано: « ... внутренней дисциплины и другое);».

В данном случае коррупциогенным фактором выступает широта дискреционных полномочий.

Широта дискреционных полномочий проявляется в возможности банкам по своему усмотрению относить к отрицательным мотивам и те мотивы, которые не указаны прямо в законе. (Рустемова Г.)

34. В п. 4 ст. 3 «Правовые основы функционирования Государственной образовательной накопительной системы главы 1 «Общие положения» в перечень принципов функционирования государственной накопительной системы в целях прозрачности и устранения коррупционных факторов, на наш взгляд, в первую очередь, следует включить принцип гласности. (Мауленов Г.)

35. Законопроектом в пункте 4) статьи 11 «Основания возврата премии государства в республиканский бюджет» предусматривается, что начисленная премия государства подлежит возврату в республиканский бюджет в случаях: «4) осуществления выплат премии государства с нарушением законодательства и (или) договора об образовательном накопительном вкладе. В таком случае возврату подлежит сумма (часть суммы) премии государства, выплаченная вкладчику с нарушениями».

В данной норме формулировка «нарушение законодательства и (или) договора об образовательном накопительном вкладе» несет в себе коррупциогенный признак ссылки на неопределенное законодательство, что может быть использовано должностными лицами в своих интересах при выборе «законодательства». (наличие пробела в регулировании) (Бекбаев Е.)

36. Согласно пункту 1 статьи 3 законопроекта «законодательство Республики Казахстан о Государственной образовательной системе основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из настоящего Закона, а также иных нормативных правовых актов».

Формулировка «иных нормативных правовых актов» носит неопределенный характер, расширяют круг нормативных правовых актов, но не определяет их, что дает возможность заинтересованному лицу при осуществлении своей деятельности руководствоваться различными нормативными правовыми актами по своему усмотрению, в зависимости от обстоятельств. Используемая формулировка может быть понята двояко, так как данная норма может стать условием произвольного применения нормы. (юридико-лингвистическая коррупциогенность) (Захардинова А.)

38. Согласно подпункту 6) пункта 1 статьи 6 законопроекта договор об образовательном накопительном вкладе должен содержать помимо указанных в пп 6) п.1 ст.6 сведений, иные положения в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

В данном случае формулировка «иные положения» носит неопределенный характер и предоставляет возможность заинтересованному лицу по своему усмотрению определять норму. (юридико-лингвистическая коррупциогенность) (Захардинова А)

39. В статье 15 законопроекта (пункт 1), регламентирующей порядок взаимодействия участников Государственной образовательной накопительной системы (ГОНС), указывается, что «...оплата образовательных услуг посредством образовательного накопительного вклада осуществляется, в случае если ... зарубежная организация образования включена в Список ведущих зарубежных высших учебных заведений, научных центров и лабораторий, рекомендуемых для обучения и прохождения научных стажировок обладателями международной стипендии «Болашак».

Разработчик законопроекта не раскрыл взаимосвязь между использованием денег образовательной накопительной системы и обучением по системе «Болашак». На каком основании вузы, научные центры и лаборатории системы «Болашак», в принципе, имеющие вполне самостоятельное и никем не оспариваемое значение, преподносятся как «образцы подражания» для совершенно иной системы образовательного процесса, в основе своей имеющей совершенно иную природу финансирования, возможно и подготовки специалистов и их последующего трудоустройства?

В мире к настоящему времени насчитывается свыше 20 000 университетов, дислоцированных, в основном, в трех ареалах: американский континент, европейский и азиатский. В каждом из ареалов сформировалось и успешно функционирует рейтинговое агентство, разработавшее признанную мировым образовательным и научным сообществом систему ранжирования университетов по специальным критериям. Так в недавно опубликованный рейтинг-лист лондонского рейтингового агентства QS вошло только около 3 000 университетов, отвечающих общепризнанным образовательным и научным стандартам. Кстати, ни один из казахстанских университетов в их число не входит, что ставит под сомнение необходимость использования образовательного накопительного фонда для обучения в них (по напрашивающейся аналогии к требованию обучения за рубежом, только в вузах системы «Болашак»). Неужели обучение даже в этих 3000 вузах мира предполагает получение знаний заведомо худшего качества, чем в казахстанских вузах, или знаний, по своим специфическим параметрам уступающих знаниям вузов из списка «Болашак»? Отсутствие вразумительного ответа на поставленные вопросы в содержании законопроекта порождает ряд контраргументов в его целесообразности, подпадающих под признаки коррупциогенных факторов «Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права» и «Ложные цели и приоритеты». (Сандрачук М.)

Предлагая ограничить перечень зарубежных высших учебных заведений, обучение в которых возможно с использованием денежных средств образовательного накопительного фонда, только вузами, научными центрами и лабораториями системы «Болашак», разработчик создает для пользователей фонда обременительные условия, превышающие уровень разумного и закладывает тем самым основы коррупционных схем и механизмов. Эти условия квалифицируются признаками коррупциогенного фактора «Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права».