В связи с чем, Министерством финансов совместно с заинтересованными государственными органами и организациями были проработаны два варианта реализации единой платформы закупок.
Первый вариант - «Единая платформа». Данный вариант предусматривает перевод всех процессов закупок государственного и квазигосударственного сектора на один портал с одновременным отключением имеющихся площадок (goszakup.gov.kz, zakup.sk.kz, mitworkkz). Плюсами данного варианта является, относительная простота управления и контроля за процессами закупок, единая точка обслуживания системы и удобство для конечных пользователей. К минусам можно отнести не соблюдение принципа «yellow pages rules» в связи с выводом из эксплуатации всех остальных площадок закупок.
______________
3 https://adilet.zan.kz/rus/docs/V 1500012590.
4 https://goszakup.gov.kz.
5 https://adilet.zan.kz/rus/docs/Z 1400000240.
6 https://adilet.zan.kz/rus/docs/U2200001008.
Второй вариант - «Единое окно закупок 2.0». Данный вариант предполагает сохранение всех текущих закупочных площадок и создание портала, который будет интегрироваться с ними для сбора и отображения детальной информацией по планам закупок, объявлениям, договорам, с единой точкой регистрации и входа. Плюсами данного варианта является сохранение имеющихся площадок закупок, а также соответствие принципу «yellow pages rules». Минусами данного варианта являются сложность в реализации, сопровождении и поддержке пользователей, в связи с необходимостью выявления стороны, на которой возникают ошибки, различный уровень информационной безопасности, отсутствие единой контролирующей службы.
По результатам обсуждений разработчика с заинтересованными лицами, в том числе с операторами веб-порталов закупок (АО «ЦЭФ», АО «Самрук-Қазына», ТОО «Mitwork») был выбран второй вариант.
Однако, полагаем, что второй вариант может рассматриваться только как переходный к первому варианту, в противном случае, существующие проблемы останутся, а, возможно еще и возрастут, поскольку межведомственные разногласия при раздельном ведении электронных платформ неизбежно появятся.
Как совершенно верно отмечает разработчик, единая IT-платформа по государственным закупкам позволит:
- объединить действующие платформы в одном месте для упрощения работы пользователей независимо от количества регулирующих нормативных правовых актов;
- установить единые подходы по всем регулируемым закупкам;
- заранее анализировать и планировать участие в закупках для потенциальных поставщиков;
- установить открытый доступ к информации по всем закупкам, как для общественности, так и для проверяющих органов.
Говоря об опыте развитых государств в этой области следует отметить, что в Федеративной Республике Германия функционирует «Форум госзаказа», деятельность которого заключается в обмене свободными мнениями, формировании общественного отношения к новым явлениям в области государственных закупок. Более того, форум выбирает каждый год лучшие научные работы в области государственных закупок и присуждает победителям премии7.
На наш взгляд, главное, что нужно сделать при реформировании системы государственных закупок - сделать процедуры максимально открытыми для общественности, поставщиков, проверяющих органов и для всех, кто захочет такую информацию получить и изучить, а в последующем и принять участие в таком конкурсе в качестве потенциального поставщика.
_____________
7 Подробнее см. об этом: Алдарова T.M., Карпова А.В. Особенности процесса государственных закупок в России и в международной практике // https://esstu.ru/uportal/document/download.htm?documentId= 17270
IV. Анализ предлагаемых проектом закона способов, механизмов, подходов к разрешению поставленных проблемных вопросов, возможных последствий от принятия тех или иных способов разрешения проблемных ситуаций.
1. Проверка на соответствие проекта закона Конституции Республики Казахстан, нормативным правовым актам вышестоящих уровней, международным обязательствам Республики Казахстан
Текст Законопроекта, исходя из содержания, не вступает в противоречие с обязательствами Республики Казахстан, взятыми в ходе заключения международных договоров с другими государствами.
Наряду с этим, анализ положений представленного Законопроекта не выявил несоответствия правовым актам, в том числе и актам вышестоящего уровня.
2. Оценка правовых, социальных, экономических и иных последствий принятия проекта закона, в том числе в части возможных рисков социальной напряженности
В случае доработки отдельных положений Законопроекта, следует ожидать положительные экономические и социальные последствия от его принятия, поскольку рассматриваемый Законопроект является нужным, важным и своевременным.
3. Определение наличия причин и условий, способствующих совершению уголовных и административных правонарушений, в связи с принятием проекта закона, а также оценка его влияния на предупреждение их совершения
Данный Законопроект не содержит причин или условий, способствующих совершению уголовных и административных правонарушений. В этой связи данный Законопроект не может способствовать предупреждению их совершения.
4. Определение наличия причин и условий, способствующих ущемлению права на гендерное равенство в связи с принятием проекта закона
Анализ представленного на экспертизу Законопроекта не выявил наличие причин и условий, способствующих ущемлению права на гендерное равенство.
5. Определение перечня нормативных правовых актов, подлежащих уточнению при условии принятия проекта закона
Поскольку наряду с рассматриваемым Законопроектом уже подготовлен проект сопутствующего законодательного акта «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственных закупок», в рамках данного Законопроекта этот вопрос должен быть снят.
6. Выработка научно обоснованных предложений по их улучшению
1) Прежде всего, нуждается в корректировке сфера применения Закона (ст. 1 Законопроекта), поскольку в предложенном варианте, она не раскрыта. В частности, в редакции разработчика:
«Настоящий Закон применяется к отношениям, связанным с приобретением товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения функционирования, а также выполнения государственных функций либо уставной деятельности заказчика...».
Такая же редакция и у действующего Закона, но проблема заключается в том, что понятие «заказчика» дается ниже - в ст. 3, и здесь либо нужно все «термины» и их определения перенести в ст. 1 Законопроекта, либо переформулировать сферу применения Закона, поскольку общепринятое понятие «заказчик» гораздо шире, чем то, которое содержится в Законе.
2) необходимо изменить формулировку ст. 2 «Цель Закона» либо вообще эту статью исключить. Так, предлагается следующая редакция:
«Целью настоящего Закона является регулирование отношений в сфере государственных закупок, а также обеспечение соблюдения принципов настоящего Закона».
Однако принципы, о которых идет речь, идут ниже - в ст. 5, потом почему только принципов, а соблюдение других положений Закона не нужно обеспечивать что ли?
Вообще, сферу применения, цель и принципы можно было бы объединить в одну статью «Сфера применения, цель и принципы настоящего Закона».
3) в ст. 3 Законопроекта «Основные понятия, используемые в настоящем Законе», все понятия следует расположить в алфавитном порядке, это упростит их использование на практике, да и вообще упорядочит их, а то вообще непонятно, по какому принципу все эти термины распределены?
Понятно, что такой подход используется в действующем Законе, но ведь разработчик предлагает новый Закон, следовательно, его нужно сделать действительно новым, а не ограничиться какими-то фрагментарными изменениями и дополнениями.
П.п. 8) ст. 3 Законопроекта - не «вещественный» результат, а «овеществленный»;
П.п. 12) ст. 3 Законопроекта - не «вещественного» результата, а «овеществленного» (хотя такой результат в услугах может быть, например, в медицинских - изготовление протеза, трансплантация органа и т.п.).
П.п. 21) ст. 3 Законопроекта - понятие договора о государственных закупках не раскрыто, в нем даже не указано, что предметом его является поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг, как будто форма этого договора важнее его содержания:
«договор о государственных закупках (далее - договор) - гражданско-правовой договор, заключенный посредством веб-портала государственных закупок между заказчиком и поставщиком, удостоверенный электронными цифровыми подписями, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом».
Предлагаем дополнить ст. 3 Законопроекта новым подпунктом 39) следующего содержания:
«39) обеспечение экономической безопасности заказчика и (или) организатора - мероприятия, направленные на проверку благонадежности и добросовестности потенциальных поставщиков, проводимые структурным подразделением заказчика и (или) организатора на стадии рассмотрения заявок на участие в конкурсе или аукционе».
4) ст. 5 «Принципы настоящего Закона» - эти принципы необходимо раскрыть, иначе как можно обеспечить их исполнение, если неясно, что под ними понимается? Недостаточно их просто перечислить, нужно предусмотреть механизм их реализации.
5) ст. 6 «Процесс государственных закупок» также нуждается в доработке, в связи с тем, что у разработчика неверное представление о том, что все договоры исполняются - потом не всякое исполнение может быть надлежащим и потому завершающая стадия процесса государственных закупок должна быть - прекращение договора в связи с надлежащим исполнением.
6) п. 3) ст. 7 Законопроекта - следует более четко определить перечень лицо, обладающих правом проводить общественный мониторинг - что за «заинтересованные стороны Республики Казахстан», это кто?
7) предлагаем дополнить Законопроект новой статьей 7-1 следующего содержания: «Общественный контроль за соблюдением законодательства Республики Казахстан о государственных закупках:
- общественный контроль проводится в целях усиления контроля за соблюдением законодательства Республики Казахстан о государственных закупках;
- общественный контроль может осуществляться некоммерческими организациями, созданными в соответствии с законодательством Республики Казахстан, уставом которых предусмотрено осуществление деятельности по проведению общественного контроля, аккредитованными в уполномоченном органе в целях осуществления общественного контроля;
- объектами общественного контроля являются:
1) заказчик, организатор государственных закупок, единый организатор государственных закупок, конкурсная комиссия (аукционная комиссия);
2) потенциальный поставщик, поставщик, а также лица, привлекаемые ими в качестве субподрядчиков по выполнению работ либо соисполнителей по оказанию услуг, в пределах предмета проводимых государственных закупок.
- общественный контроль включает в себя:
1) контроль за действиями объектов общественного контроля, указанных в подпункте 1) пункта 3 настоящей статьи, на соответствие законодательству Республики Казахстан о государственных закупках;
2) информирование правоохранительных органов и уполномоченного органа о фактах нарушения требований законодательства Республики Казахстан о государственных закупках или рисках такого нарушения».
8) Необходима другая редакция названия статьи 11 «Требования конкурсной (аукционной), документации, а также информации, размещаемой при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений», следует отметить, что здесь пропущен предлог «к», поскольку речь идет о требованиях, предъявляемых «к конкурсной документации», а не конкурсной документацией к участникам, например. Наряду с этим, содержание статьи выходит за рамки названия, поскольку в ней говорится не только о требованиях, предъявляемых к конкурсной документации и информации, поэтому предлагаем название статьи 11 изменить следующим образом:
«Конкурсная (аукционная), документация, а также информация, размещаемая при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений и требования к ним».
9) ст. 16 Законопроекта следует исключить, зачем эта общая формулировка, да и Правительству это зачем?
10) ст. 17 Законопроекта следует доработать, опять общие формулировки, но ведь это компетенция уполномоченного органа, она не может носит абстрактный характер.
11) предлагаем дополнить Законопроект новой статьей 18-1 «Обеспечение экономической безопасности заказчика и (или) организатора
- обеспечение экономической безопасности направлено на выявление возможных рисков и угроз для заказчика и (или) организатора, в случае заключения ими договоров о государственных закупках с победителем конкурса и (или) аукциона;
- заказчик и (или) организатор вправе создавать структурное подразделение, ответственное за обеспечение экономической безопасности при осуществлении государственных закупок способом конкурса или аукциона.
Типовое положение о структурном подразделении утверждается уполномоченным органом:
- мероприятия, направленные на проверку благонадежности и добросовестности потенциальных поставщиков, проводятся на стадии рассмотрения заявок потенциальных поставщиков на участие в конкурсе или аукционе.
По результатам проведенных мероприятий структурным подразделением представляется заказчику и (или) организатору соответствующее заключение, которое носит рекомендательный характер;
- порядок, сроки и критерии обеспечения экономической безопасности определяются уполномоченным органом».
12) Следует продумать вопрос о необходимости отдельной главы 3, состоящей всего из одной статьи, зачем? Если разработчик расширит главу за счет добавления новых статей, тогда есть смысл ее сохранить, а если нет, то статью 19 следует перенести во 2 главу.
Наряду с этим, вызывает вопрос название главы 3, почему просто «Договор», ведь в законопроекте идет речь только о договоре государственных закупок. Конечно, в п.п. 21) ст. 3 Законопроекта указано, что договор государственных закупок далее понимается, как договор, но этого явно не достаточно. Вообще, на наш взгляд, разработчик чрезвычайно мало внимание уделил договору государственных закупок, сделав отсылку на ГК РК, но хотелось бы отметить, что в ГК РК договор государственных закупок упоминается несколько раз, да и то применительно к договорам банковского обслуживания и по вопросам ограничения распоряжения деньгами, находящимися в банке (ст. 740 ГК РК) и изъятия денег без согласия клиента (ст. 741 ГК РК).
Договор государственных закупок является разновидностью договора купли-продажи, но в ГК РК об этом ничего не говорится, за исключением п. 3 ст. 406 ГК РК, где в самой общей форме закреплено, что «в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными законодательными актами, особенности купли-продажи отдельных видов товаров определяются законодательными и иными нормативными правовыми актами».
Но в Законопроекте также ничего не говорится о том, что к договору государственных закупок могут применяться общие положения о договоре купли-продажи. Еще один важный момент, на который следует обратить внимание - это то, что в п. 3 ст. 406 ГК РК речь идет только о купле-продаже товаров, а по договору государственных закупок предметом договора может быть и купля-продажа работ и услуг, которые товарами не являются. Следовательно, применить п. 3 ст. 406 ГК РК к договорам государственных закупок не представляется возможным.
Здесь может быть два варианта:
а) сопутствующим к Закону о государственных закупках Законом должно быть предусмотрено внесение изменений и дополнений в ГК РК (Особенную часть) в главу 25 «Купля-продажа», в параграфы 1 и 2, при этом в § 1 следует внести изменения в ст. 406 ГК РК, а § 2 следует дополнить новым § 8 «Договор государственных закупок»;
б) расширить главу 3 Законопроекта за счет включения статей, в которых бы раскрывались особенности заключения, изменения, прекращения (расторжения) и исполнения договора государственных закупок.
Предлагаемый разработчиком вариант о включении положений о договоре государственных закупок в подзаконный НПА «Правила осуществления государственных закупок» и разработка другого НПА, судя по всему Приказа уполномоченного органа «Об утверждении типового договора государственных закупок» не может быть принят, поскольку это совсем не процедурные и не какие-то технические вопросы, а очень важные, даже можно сказать, стратегические для всей системы государственных закупок вопросы.
Достаточно посмотреть на Нормативное постановление Верховного Суда РК от 21 апреля 2022 г. № 4 «О применении судами законодательства о государственных закупках» (далее - Нормативное постановление), чтобы понять, насколько важна четкая законодательная регламентация государственных закупок.
Как следует из абз. 2 п. 1 Нормативного постановления «судам следует четко разграничивать споры, возникающие в процессе выбора поставщика и заключения с ними договора о государственных закупках, порядок рассмотрения которых регулируется нормами АППК, и споры, вытекающие из договора о государственных закупках, которые рассматриваются в порядке гражданского судопроизводства в соответствии с нормами ГПК»8.
И это совершенно правильно, но в виду того, что в законодательстве о государственных закупках не было и нет четкой регламентации вопросов, связанных с договором государственных закупок, далее в Нормативном постановлении проводится неверное разделение публично-правовых споров из государственных закупок, подведомственных специализированным административным судам, и частно-правовых споров из государственных закупок, подведомственных специализированным экономическим судам:
«Оспаривание итогов государственных закупок, решений уполномоченного органа о внесении потенциального поставщика в реестр недобросовестных участников государственных закупок, а также решений, заключений, предписаний, уведомлений уполномоченного органа по итогам проверки проведения государственных закупок, осуществляется в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 106 АППК, по месту жительства (нахождения) истца.
Если истец наряду с требованием о признании итогов конкурса незаконным требует признать на этом основании заключенный договор о государственных закупках недействительным, то такие иски подлежат совместному рассмотрению в специализированном межрайонном административном суде с учетом требований части третьей статьи 84, части третьей статьи 155, части второй статьи 156 АППК» (абзацы 4 и 5 п. 2 Нормативного постановления).
В данном Нормативном постановлении совершенно не учитывается, что в ГК РК есть отдельная глава 46 «Конкурсные обязательства», в том числе статьи 915 «Тендер» и 916 «Аукцион», в соответствии с которыми и регулируются порядок подведения итогов конкурса и определения победителя, т.е. это в чистом виде гражданско-правовые или частно-правовые вопросы, но с учетом того, что порядок подведения итогов государственных закупок определяется Законом о государственных закупках, а не ГК РК, в котором договор государственных закупок даже не обозначен среди разновидностей договора купли-продажи, споры, связанные с оспариванием итогов конкурса были признаны публично-правовыми, хотя они является частно-правовыми, поскольку конкурсные обязательства - это гражданско- правовые обязательства и институт гражданского права, а не административного или какого-нибудь другого.
Полагаем, что этот пробел в законодательстве о государственных закупках должен быть устранен. Само по себе участие государства в лице своих органов в договорах не меняет их частно-правовой природы, они остаются гражданско-правовыми, как это справедливо указано в п.п. 21) ст. 3 Законопроекта, поэтому следует четко определить, что конкурс государственных закупок - это разновидность конкурса, который закреплен в ГК РК и потому подчиняется общим положениям ГК РК о конкурсных обязательствах, а не какой-то другой, публично-правовой институт, как это опять планируется сохранить в подзаконных НПА о правилах осуществления государственных закупок и типовом договоре государственных закупок.
Разработчик совершенно верно указывает в Пояснительной записке к Законопроекту и в Консультативном документе к Законопроекту, что необходимо отходить от прежних методов регулирования системы государственных закупок в сторону открытых и прозрачных способов, так почему бы не расширить и частно-правовое регулирование государственных закупок, которое является более востребованным сегодня, чем публично-правовое регулирование, которое привело государственные закупки в самую коррумпированную сферу участия государства в гражданском обороте.
В Российской Федерации, например, есть специальный закон, посвященный договорам (контрактам) государственных закупок - Федеральный Закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ (с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.06.2023 г.) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд9.
При этом, в ГК РФ в главе 30 «Купля-продажа» есть специальный параграф 4 «Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд», который состоит из 10 статей (ст.ст. 525-534 ГК РФ)10.
Следует отметить, что если российское законодательство о государственных закупках только движется в сторону контрактной системы, то в других странах такая система существует уже давно, и показала свою эффективность. Достаточно упомянуть только Федеральную контрактную систему США как инструмент противодействия коррупции, при том что США тратит треть казны на осуществление государственных закупок и является крупнейшим покупателем товаров, работ и услуг для государственных нужд, опыт которых был заимствован большинством стран ЕС. Наверное, и для нашей страны наступило время перейти на более современную и более открытую систему в сфере государственных закупок, чем опять возвращаться к публично-правовому регулированию в этой области.
__________
8 https://adilet.zan.kz/rus/docs/P220000004S.
9 https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW 144624/23bc512с204а9316bb2493706267cd09765e96b2/.
10 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ //
https://www.consultant.ru/document/cons doc LAW 9027/817c75fc7c9e294940de2d6c4284eff50daf3d01/.
Теперь, что касается содержания ст. 19 «Заключение и исполнение договора» - как уже отмечалось, разработчик почему-то ограничивается заключением и исполнением договора, как будто все заключенные договоры исполняются, но это не так.
В связи с этим данную статью следует полностью переработать, поскольку она неверно структурирована и вообще представляет собой какой-то набор отрывочных представлений о договоре, в данном случае о «договоре государственных закупок» (можно и «договор о государственных закупках», как в Законопроекте), поскольку это тождественные понятия, но из самой статьи 19 не следует, что она посвящена исключительно договору государственных закупок.
Статью 19 следует переработать и привести в соответствие с ГК РК по структуре и содержанию - почему в п. 1 ст. 19 только заключение и исполнение договора - правильно, «заключение, изменение и прекращение (расторжение) договора». В п. 2 ст. 19 неожиданно говорится об ответственности сторон, хотя это традиционно заключительные положения любого договора. Потом также неожиданно говорится о сроке договора, который, по мнению разработчика, не должен превышать 30 календарных дней со дня исполнения обязательств по договору - но почему именно 30 дней, для всех видов товаров, работ и услуг один срок? Также непонятно, почему не указано, что договорные обязательства должны быть исполнены надлежащим образом, иначе о какой оплате вообще может идти речь?
П. 3 ст. 19 - зачем если есть согласие обеих сторон на внесение изменений в договор устанавливать Правилами осуществления государственных закупок какие-то случаи, когда это можно сделать? Если нет согласия, а есть инициатива только одной стороны, тогда, пожалуйста, пусть в Правилах такие случаи будут определены, и не только случаи, но и правовые последствия тоже.
П. 4 ст. 19 - почему нельзя вносить изменения, которые могут изменить содержание условий, а если это несущественные изменения? Нужно четко определить, а так получается, что н и при каких обстоятельствах изменения в договор вносить нельзя что ли? А если такой товар уже не производится, или были выявлены его свойства, которые могут причинить вред здоровью или жизни человека и (или) окружающей природной среде? Или ситуация настолько изменилась, что заказчику уже не нужен этот товар, а нужен другой - более экологичный и более дешевый, например. Договор государственных закупок - гражданско-правовой договор, стороны которого должны иметь право по взаимному соглашению вносить изменения и дополнения в договор, когда этого пожелают.
П. 5 ст. 19 - внутренне противоречивый - сначала речь идет о том, что проекты договоров составляются в соответствии с типовыми договорами, а
П. 5 ст. 19 - внутренне противоречивый - сначала речь идет о том, что проекты договоров составляются в соответствии с типовыми договорами, а потом о том, что по отдельным видам товаров, работ и услуг могут быть утверждены типовые договоры, зачем?
П. 6 ст. 19 - почему именно эти вопросы будут определяться Правилами осуществления государственных закупок? В чем смысл и логика данного положения?
В целом, следует кардинально переработать текст ст. 19 Законопроекта.
7. Выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права
В представленном Законопроекте не имеется внутренних и внешних противоречий с точки зрения логики и стиля изложения, а также с общеправовыми принципами права и отраслевыми принципами.
8. Выявление явного или скрытого ведомственного или группового интереса, обеспечиваемого проектом закона
В результате анализа какого-либо явного или скрытого ведомственного или группового интереса не выявлено.
9. Получение ответов на иные вопросы, вытекающие из проекта закона
В результате исследования каких-либо других вопросов не возникло.
V. Выводы и предложения
С учетом вышеизложенного, полагаем, что представленный проект Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» после устранения высказанных замечаний может быть внесен на дальнейшее рассмотрение.
| Эксперт: | Мороз С.П., д.ю.н., профессор |
| Директор РГП па ПХВ «Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан, к.ю.н., Заслуженный деятель Казахстана | Сарпеков Р.К. |
Письмо Министерство финансов Республики Казахстан от 12 июля 2023 года № 005-ДЗ/26238
РГП на ПХВ «Институт законодательства
и правовой информации
Республики Казахстан»
На № 10-1-6/767 от 29 июня 2023 года
Министерство финансов Республики Казахстан, рассмотрев заключение научной правовой экспертизы проекта Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» (далее - проект Закона), сообщает следующее.
Проект Закона разработан в рамках пункта 43 Плана действий по реализации предвыборной программы Президента Республики Казахстан «Справедливый Казахстан - для всех и для каждого. Сейчас и навсегда» (утв. Указом Президента Республики Казахстан от 26.11.2022 года № 2).
Вместе с тем, в целях исполнения поручения Главы государства по дебюрократизации, проектом Закона предусмотрены основные базовые положения, принципы, права и обязанности субъектов государственных закупок.
При этом, все процедурные положения закупок предлагается установить на уровне Правил осуществления государственных закупок (далее - Правила).
Это позволит придать гибкость законодательству о государственных закупках, а также исключить чрезмерную зарегламентированность процедур закупок на уровне Закона.
В свою очередь, в соответствии с Законом «О правовых актах» подзаконные нормативные правовые акты - это иные, не являющиеся законодательными актами, нормативные правовые акты, издаваемые на основе и (или) во исполнение и (или) для дальнейшей реализации законодательных и иных вышестоящих по иерархии нормативных правовых актов.
В соответствии с требованиями законодательства разработанные подзаконные акты будут размещены на интернет-портале открытых НПА для публичного обсуждения и направлены на заключение общественных советов, экспертных советов по вопросам предпринимательства, антикоррупционную экспертизу.
Касательно сферы применения и целей Закона
Проектом Закона сфера применения Закона и основные понятия, используемые в Законе предусмотрены отдельными статьями.
Данный подход применяется в большинстве законодательных актов и является наиболее приемлемым.
Вместе с тем, с учетом рекомендаций научных экспертиз в проекте Закона доработаны цели Закона и определены задачи проекта Закона.
Касательно основных понятий, используемых в Законе
Рекомендация в части указания основных понятий в алфавитном порядке принята к сведению и учтена в рамках доработки проекта Закона.
Замена понятия «вещественный» на «овеществленный» полагаем нецелесообразным с учетом применения данного понятия действующим законодательством, принятого по итогам соответствующих экспертиз (лингвистическая экспертиза).
Согласно проекту Закона государственные закупки - приобретение заказчиками товаров, работ, услуг полностью или частично за счет бюджетных средств, денег, выделенных из Фонда поддержки инфраструктуры образования в соответствии с законодательством Республики Казахстан и (или) собственных доходов, за исключением доходов международных аэропортов, связанных с оказанием услуг нерезидентам Республики Казахстан.
При этом, указание в понятии «договор о государственных закупках» предмета закупок (приобретение товаров, работ, услуг) считаем излишним.
Проектом Закона предусмотрены принципы, на основе которых основывается осуществление государственных закупок.
При этом учитывая специфику процедур проведения государственных закупок и определение последовательного процесса осуществления закупок, раскрытие механизмов реализации принципов полагаем нецелесообразным.
Завершающей стадией процесса государственных закупок является исполнение договора.
При этом учитывая, что прекращение договора в связи с его надлежащим исполнением является тождественным понятием исполнения договора, предлагаемая доработка не поддерживается.
Понятие «общественный мониторинг» доработано.
Касательно общественного контроля
Проект Закона доработан в части проведения мониторинга государственных закупок и проведения общественного контроля.
Касательно компетенции Правительства
Согласно Конституционному Закону «О Правительстве Республики Казахстан», Правительство разрабатывает основные направления социально- экономической политики государства, его обороноспособности, безопасности, обеспечения общественного порядка и организует их осуществление.
В этой связи, проектом Закона предусмотрено, что Правительство Республики Казахстан разрабатывает основные направления государственной политики в сфере государственных закупок и организует их осуществление.
Касательно компетенции уполномоченного органа
Положения проекта Закона по компетенции уполномоченного органа доработаны с учетом рекомендаций правовых экспертиз.
Касательно обеспечения экономической безопасности заказчика и (или) организатора
Рекомендации по внедрению положений касательно обеспечения экономической безопасности заказчика и (или) организатора не поддерживается в связи с не указанием целей, обоснований и механизма проведения проверки благонадежности и добросовестности потенциальных поставщиков.
Касательно договора о государственных закупках
Проектом Закона предусмотрено, что законодательство Республики Казахстан о государственных закупках основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из норм Гражданского кодекса Республики Казахстан, настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан.
Вместе с тем отмечаем, что Республика Казахстан является членом Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), правовую основу которого составляет Договор о ЕАЭС, ратифицированный Законом Республика Казахстан от 14 октября 2014 года.
Договором о ЕАЭС регламентируются порядок проведения государственных закупок государств-членов Союза.
Протоколом о порядке регулирования закупок определено, что «закупки» - это государственные закупки, под которыми понимается приобретение заказчиками товаров, работ, услуг, и иные закупки за счет бюджетных, а также иных средств в случаях, предусмотренных законодательством государства-члена о закупках, а также отношения, связанные с исполнением договоров (контрактов) о закупках.
Согласно Договору о ЕАЭС, договор (контракт) о закупке должен содержать следующие обязательные условия:
1) ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных таким договором (контрактом) о закупке обязательств;
2) порядок оплаты, а также осуществления заказчиком приемки результата закупки для оценки его соответствия (в том числе по количеству (объему), комплектности, качеству) требованиям, установленным договором (контрактом) о закупке.
В законодательстве государства-члена о закупках должен быть предусмотрен запрет:
1) на установление условий договора (контракта) о закупке, которые влекут за собой ограничение количества потенциальных поставщиков и поставщиков в случаях, не предусмотренных таким законодательством;
2) на односторонний отказ заказчиков и поставщиков от исполнения договорных обязательств в случае надлежащего исполнения другой стороной обязательств по договору (контракту) о закупке и в случаях, не предусмотренных таким законодательством;
3) на изменение условий исполнения договорных обязательств, в том числе изменение цены договора (контракта) о закупке, за исключением случаев, предусмотренных таким законодательством. Не допускается уменьшение количества товаров, объема работ и услуг без пропорционального снижения цены договора (контракта) о закупке.
Вместе с тем, проектом Закона предусмотрено составление договоров в соответствии с типовыми договорами о государственных закупках товаров, государственных закупках работ и государственных закупках услуг, утверждаемыми уполномоченным органом. По отдельным видам товаров, работ, услуг уполномоченным органом могут быть утверждены типовые договоры.
В свою очередь отмечаем, что положения по договору о государственных закупках доработаны с учетом рекомендаций научных экспертиз.
При этом, детальные нормы касательно порядка, сроков заключения, внесения обеспечения исполнения договора, основания расторжения и исполнения договора о государственных закупках будут предусмотрены в Правилах.
Письмо АО «Институт экономических исследований»
Министерство финансов
Республики Казахстан
Юридический департамент
(для сведения)
Министерство национальной экономики
Республики Казахстан
На письмо МНЭ РК от 15 июня 2023 года № 31-2-6/2891-И
Настоящим АО «Институт экономических исследований» направляет оригинал заключения научной экономической экспертизы по проекту Закона Республики Казахстан «О государственных закупках».
Вместе с тем, согласно п. 24 главы 1 Постановления Правительства Республики Казахстан от 8 июня 2021 года № 386, разработчик при внесении проекта закона и заключения научной экспертизы по нему на рассмотрение Правительства представляет в течение 15 (пятнадцать) рабочих дней аргументированные обоснования причин непринятия рекомендаций после получения заключения научной экспертизы. Копию соответствующих обоснований разработчик одновременно представляет научной организации или эксперту либо уполномоченной организации.
