ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Согласно представленной пояснительной записке, проект Закона создаст надлежащие гарантии независимости деятельности адвокатов и юридических консультантов, обеспечит законодательные возможности для полноценной защиты прав и свобод человека, качественного предоставления юридической помощи гражданам, а также создаст реальную состязательность и равенство сторон защиты и обвинения в судебных процессах.
2.5 Обоснование решений проекта НПА
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Органом-разработчиком представлена Пояснительная записка и Сравнительная таблица к проекту Закона, в которых указаны цели и обоснования разработки проекта. Аргументация разработки проекта достаточна.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Согласно пункту 11 статьи 17-1 Закона «О правовых актах», к проекту закона, предусматривающего сокращение государственных доходов или увеличение государственных расходов, прилагаются финансово-экономические расчеты. Проект не предполагает увеличения государственных расходов или сокращения государственных доходов.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Проект не предусматривает введение регуляторного инструмента, ужесточение регулирования, увеличение нагрузки на субъекты предпринимательства.
III. Общий анализ факторов риска проекта
3.1 Язык проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Пунктом 3 статьи 24 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах», предусмотрено, что тексты нормативных правовых актов на казахском и русском языках должны быть аутентичны. На научную антикоррупционную экспертизу поступил проект Закона на казахском и русском языках.
3.2 Законодательная согласованность проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Проект Закона разработан в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан.
3.3 Компетенция, полномочия, функции должностных лиц/ государственных органов (органов местного самоуправления), устанавливаемая в проекте НПА
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Проектом Закона предусматривается компетенция уполномоченного органа.
3.4 Последствия в виде нарушения прав человека в случае принятия проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Проект Закона не содержит нормы, нарушающие права человека в случае его принятия.
IV. ПОДРОБНЫЙ АНАЛИЗ ФАКТОРОВ РИСКА И РИСКОВ КОРРУПЦИИ
ПРОЕКТА
ЭКСПЕРТ 1 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Фактор 1 Статья 435 Уголовного кодекса.
Текст проблемной нормы:
Статья 435. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, а также оказанию юридической помощи физическим и юридическим лицам
1. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, выразившиеся в вынесении незаконного частного определения или частного постановления в отношении адвоката, в принуждении адвоката к отказу от принятого поручения по делу и (или) к отказу от заключенного договора об оказании юридической помощи, незаконном обыске или досмотре адвоката и (или) его помещения, незаконном требовании и (или) изъятии сведений и документов, составляющих адвокатскую тайну, нарушении конфиденциальности встречи адвоката с клиентом, проведении незаконных негласных следственных действий в отношении адвоката, незаконном допросе адвоката в качестве свидетеля, задержании адвоката, недопуске адвоката к подзащитному, либо лицу, в интересах которого третьими лицами был заключен договор об оказании юридической помощи -
наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Факторы риска:
• Нарушение баланса интересов
Риски коррупции:
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Пункт 1 статьи 435 Уголовного кодекса подлежит изменению путем усиления защиты интересов адвокатов и иных лиц, осуществляющих юридическую помощь. Однако из проекта исключаются положения, которые могут ослабить интересы человека и гражданина, юридических лиц. Так, согласно действующей редакции пункта 1 статьи 435 Уголовного кодекса, предусмотрена ответственность за воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, если эти деяния причинили существенный вред правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства. То есть указанные положения исключаются из пункта 1 статьи 435 Уголовного кодекса, тем самым нарушая баланс интересов, что в свою очередь может повлечь такой риск, как воспрепятствование физическим и юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов. Фактором коррупционных рисков является нецелесообразная защита частных, групповых, государственных интересов, несогласующаяся с основными принципами отраслевого регулирования. В этой связи рекомендовано оставить положения действующей нормы и изложить, к примеру, в следующей редакции:
«Статья 435. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, а также оказанию юридической помощи физическим и юридическим лицам.
1. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, выразившиеся в вынесении незаконного частного определения или частного постановления в отношении адвоката, в принуждении адвоката к отказу от принятого поручения по делу и (или) к отказу от заключенного договора об оказании юридической помощи, незаконном обыске или досмотре адвоката и (или) его помещения, незаконном требовании и (или) изъятии сведений и документов, составляющих адвокатскую тайну, нарушении конфиденциальности встречи адвоката с клиентом, проведении незаконных негласных следственных действий в отношении адвоката, незаконном допросе адвоката в качестве свидетеля, задержании адвоката, недопуске адвоката к подзащитному, либо лицу, в интересах которого третьими лицами был заключен договор об оказании юридической помощи, и если эти деяния причинили существенный вред правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства -
наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Рекомендации:
Рекомендовано оставить положения действующей нормы и изложить, к примеру, в следующей редакции:
«Статья 435. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, а также оказанию юридической помощи физическим и юридическим лицам
1. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, выразившиеся в вынесении незаконного частного определения или частного постановления в отношении адвоката, в принуждении адвоката к отказу от принятого поручения по делу и (или) к отказу от заключенного договора об оказании юридической помощи. незаконном обыске или досмотре адвоката и (или) его помещения, незаконном требовании и (или) изъятии сведений и документов, составляющих адвокатскую тайну, нарушении конфиденциальности встречи адвоката с клиентом, проведении незаконных негласных следственных действий в отношении адвоката, незаконном допросе адвоката в качестве свидетеля, задержании адвоката, недопуске адвоката к подзащитному, либо лицу, в интересах которого третьими лицами был заключен договор об оказании юридической помощи, и если эти деяния причинили существенный вред правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства -
наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Фактор 2 Статья 66 Уголовно-процессуального кодекса
Текст проблемной нормы:
Статья 66. Защитник
…
6. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственные секреты, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, которая приобщается к материалам уголовного дела.
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Проектом предлагается дополнить статью 66 Уголовно-процессуального кодекса пунктом 6, предусматривающего обязанность защитника дать подписку о неразглашении сведений, содержащихся в материалах по уголовному делу, составляющие государственные секреты, который не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям. В данном пункте не определяется на каком этапе защитник должен дать подписку о неразглашении, то есть с момента вступления в дело, до или после ознакомления с материалами дела. Отсутствие четкой регламентации указанного вопроса может быть восполнено защитниками на свое усмотрение, тем самым злоупотребить таким положением. Фактором коррупционных рисков является полномочие уполномоченного лица, из содержания которого невозможно определить пределы этого полномочия, а в данном случае широта дискреционных полномочий характеризуется отсутствием или неопределенностью сроков, которая может быть определена по собственному усмотрению.
В этой связи рекомендовано в пункте 6 статьи 66 Уголовно-процессуального кодекса, определить на каком этапе защитник обязан дать подписку о неразглашении сведений, содержащихся в материалах по уголовному делу, составляющие государственные секреты, который не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям.
Рекомендации:
Рекомендовано в пункте 6 статьи 66 Уголовно-процессуального кодекса, определить на каком этапе защитник обязан дать подписку о неразглашении сведений, содержащихся в материалах по уголовному делу, составляющие государственные секреты, который не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям.
Аналогичная рекомендация относится к статье 29-1 Закона Республики Казахстан «О государственных секретах».
Фактор 3 Статья 256-1 Уголовно-процессуального кодекса
Текст проблемной нормы:
Статья 256-1. Особенности производства обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката
1. Обыск, осмотр и выемка в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности), производятся только после начала в отношении адвоката досудебного расследования или привлечения его в качестве обвиняемого, если досудебное расследование начато в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, на основании постановления, санкционированного следственным судьей, и в присутствии обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну, представителя коллегии адвокатов, на территории которой производятся указанные процессуальные действия.
2. В постановлении о производстве обыска (выемки) или осмотра должен быть указан перечень вещей, документов, которые планируется обнаружить, выявить и (или) изъять. Изъятие иных объектов не допускается, за исключением предметов и документов, изъятых из оборота. В ходе обыска, осмотра и (или) выемки в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности, запрещается изъятие всего производства адвоката по делам его клиентов, а также фотографирование, киносъемка, видеозапись и иная фиксация материалов указанного производства.
3. До начала в отношении адвоката досудебного расследования или до привлечения его в качестве обвиняемого, если досудебное расследование было начато в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, осмотр жилых и служебных помещений, используемых для осуществления адвокатской деятельности, может быть произведен только в случае, если в указанных помещениях обнаружены признаки совершения преступления. В таком случае осмотр места происшествия без участия представителя коллегии адвокатов, на территории которой производится осмотр, допускается только при невозможности обеспечения его участия.
Факторы риска:
• Ложные цели и приоритеты
Риски коррупции:
• Неправомерное вмешательство в деятельность других государственных органов, организаций
Замечания:
Проектом предусматривается дополнить Уголовно-процессуальный кодекс статьей 256-1.
В целом дополняемая статья может поставить под вопрос применение статей 252, 253, 254 Уголовно-процессуального кодекса, поскольку проект определяет отдельный порядок обыска, осмотра и выемки в отношении адвокатов. Данное дополнение также может противоречить статье 14 Конституции Республики Казахстан, согласно которому перед законом все равны, устанавливая отдельный порядок только для адвокатов.
Кроме того, согласно пункту 2 указанной статьи, устанавливается, что в постановлении о производстве обыска (выемки) или осмотра должен быть указан перечень вещей, документов, которые планируется обнаружить, выявить и (или) изъять. Данное требование в целом может противоречить смыслу обыска и выемки. Поскольку обыск производится с целью обнаружения и изъятия предметов или документов, имеющих значение для дела, в том числе обнаружения имущества, подлежащего аресту (ст.252 УПК РК). Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что указанные предметы или документы могут находиться в определенном помещении или ином месте либо у конкретного лица. Обыск может производиться для обнаружения разыскиваемого лица и трупа человека. Выемка производится с целью изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и, если точно известно, где и у кого они находятся, а также имущества, подлежащего конфискации.
Таким образом, определить в постановлении о производстве обыска (выемки) или осмотра точный перечень вещей, документов, может быть не выполнимым и может являться барьером для лиц, осуществляющих досудебное расследование в отношении адвокатов. Такое лоббирование интересов адвокатов, может ущемить права и обязанности других лиц, а практика выделения отдельного порядка для адвокатов может повлечь аналогичное лоббирование других лиц.
Фактором коррупционных рисков является несовпадение в анализируемом проекте нормативного правового акта продекларированных и закрепленных целей и приоритетов, а также смещение приоритетов в сторону защиты групповых или частных интересов, с одновременным ущемлением прав и свобод других лиц.
Рекомендации:
Рекомендовано детализировать порядок обыска, осмотра и выемки в отношении адвокатов, либо проработать данную статью совместно с МВД РК и Генеральной прокуратурой РК.
Фактор 4 Статья 33 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»
Текст проблемной нормы:
Статья 33. Права и обязанности адвоката
…
3. Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен:
…
11-2) с согласия своего клиента публиковать в средствах массовой информации позицию клиента по делу, а также опровержение любой недостоверной информации в отношении клиента и (или) обстоятельств дела, в том числе в качестве ответа на публикации органов уголовного преследования или судов. Указанные действия не считаются разглашением сведений об обстоятельствах, известных адвокату по делу;
Факторы риска:
• Правовой пробел
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Неправомерное вмешательство в деятельность других государственных органов, организаций
Замечания:
Проектом предусматривается пункт 3 статьи 33 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» дополнить подпунктом 11-2), согласно которому определяется полномочие адвоката, который с согласия своего клиента может публиковать в средствах массовой информации позицию клиента по делу, а также давать опровержение любой недостоверной информации в отношении клиента и (или) обстоятельств дела, в том числе в качестве ответа на публикации органов уголовного преследования или судов.
Устанавливая данное полномочие для адвокатов, нужно не исключать факт оказания давления со стороны средств массовой информации и социальных сетей на органы уголовного преследования, правоохранительные органы и суды, а также на исход по уголовному делу. Предполагая такое давление, недобросовестные адвокаты могут злоупотреблять таким полномочием, что в свою очередь может создать условия для возникновения рисков, угроз и шантажа в отношении уполномоченных лиц органов уголовного преследования, правоохранительных органов, судов. Фактором коррупционных рисков является отсутствие правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта. В этой связи, предлагается более раскрыть порядок выступления, публикации в средствах массовой информации адвокатов, к примеру, заранее в письменной форме уведомив об этом уполномоченных лиц органов уголовного преследования, правоохранительных органов, судов, либо предусмотреть иной порядок. Также рекомендовано данное дополнение проработать с уполномоченными органами, к примеру, МВД РК, Генеральная прокуратура.
Рекомендации:
Предлагается более раскрыть порядок выступления, публикации в средствах массовой информации адвокатов, к примеру, заранее в письменной форме уведомив об этом уполномоченных лиц органов уголовного преследования, правоохранительных органов, судов, либо предусмотреть иной порядок. Также рекомендовано данное дополнение проработать с уполномоченными органами, к примеру, МВД РК, Генеральная прокуратура.
Фактор 5 Статья 77-3 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»
Текст проблемной нормы:
Статья 77-3. Стажеры юридического консультанта
…
На период стажировки стажер может быть принят на работу по трудовому договору в качестве помощника юридического консультанта.
…
Факторы риска:
• Установление права вместо обязанности должностных лиц и/или государственных органов
Риски коррупции:
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
Замечания:
Проектом предусматривается Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» дополнить статьей, регламентирующей принятие стажеров в качестве помощника юридического консультанта.
Так, в одном из положений определяется, что на период стажировки стажер может быть принят на работу по трудовому договору в качестве помощника юридического консультанта.
В данной норме присутствует фактор коррупционного риска как установление права вместо обязанности должностных лиц. Фактором коррупционных рисков является диспозитивное установление возможности совершения должностными лицами и/или государственными органами действий в отношении граждан и организаций.
Так, согласно дополняемой норме, юридический консультант на свое усмотрение может с отдельными стажерами заключать трудовой договор, а с другими обычный договор гражданско-правового характера, то есть одному лицу предоставлять гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом, а второму лицу нет, соответственно уменьшая обязательные взносы от заработной платы стажера, то есть в целях экономии средств. В этой связи юридический консультант может заключать со стажерами только договора гражданско-правового характера, что может повлечь неправомерное предпочтение определенным физическим лицам. В этой связи рекомендовано в статье 77-3 установить обязанность юридического консультанта заключать только трудовые договора со стажерами.
Рекомендации:
Рекомендовано в статье 77-3 установить обязанность юридического консультанта заключать трудовые договора со стажерами.
ЭКСПЕРТ 2 БАБАДЖАНЯН ЕСТЕР ЛЕВОНОВНА
Фактор 1 Статья 1 п. 1, 8, 9, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18
Текст проблемной нормы:
5. Сведения, содержащие тайну страхования, предоставляются:
…
5-2) по письменному запросу адвоката либо юридического консультанта, связанному с оказанием им юридической помощи.
Статья 30. Налоговая тайна
…
3. Налоговые органы представляют сведения о налогоплательщике (налоговом агенте), составляющие налоговою тайну, без получения письменного разрешения налогоплательщика (налогового агента) в следующих случаях:
…
4) по письменному запросу адвоката либо юридического консультанта, связанному с оказанием им юридической помощи.
Статья 273. Тайна медицинского работника
…
4. Предоставление сведений, составляющих тайну медицинского работника, без согласия лица допускается в следующих случаях:
3) по запросу органов дознания и предварительного следствия, прокурора, и (или) суда в связи с проведением расследования или судебного разбирательства;
3-1) по письменному запросу адвоката, связанному с оказанием им юридической помощи в соответствии с Законом «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»:
Статья 50. Банковская тайна
…
6. Справки о наличии и номерах банковских счетов юридического лица и (или) его структурного подразделения, а также текущих счетов физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, частного нотариуса, частного судебного исполнителя, адвоката, профессионального медиатора об остатках и движении денег на этих счетах выдаются:
…
д-4) по письменному запросу адвоката либо юридического консультанта, связанному с оказанием им юридической помощи.
Не является разглашением коммерческой тайны на рынке ценных бумаг представление должностным лицом государственного органа или лицом, выполняющим управленческие функции в организации, документов и сведений, содержащих коммерческую тайну на рынке ценных бумаг, в качестве подтверждающих документов и материалов при направлении органу уголовного преследования сообщения об уголовном правонарушении, а также по письменному запросу адвоката, связанному с оказанием им юридической помощи.
Статья 36. Защита прав пользователей услугами связи
…
4. Получение от оператора связи служебной информации допускается только с согласия абонента и в случаях, предусмотренных настоящим Законом и законами Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности», «О контрразведывательной деятельности», «О персональных данных и их защите», а также по письменному запросу адвоката, связанному с оказанием им юридической помощи в соответствии с Законом «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».
Статья 9. Сбор, обработка персональных данных без согласия субъекта
Сбор, обработка персональных данных производятся без согласия субъекта или его законного представителя в случаях:
…
9-4) предоставления по письменному запросу адвоката либо юридического консультанта, связанному с оказанием им юридической помощи:
…
Статья 57. Тайна пенсионных накоплений
…
4. Справки об остатках и движении денег на индивидуальных пенсионных счетах могут выдаваться:
13) по письменному запросу адвоката либо юридического консультанта, связанному с оказанием им юридической помощи.
Статья 11. Предоставление информации по запросу
…
19. Информация с ограниченным доступом предоставляется по письменному запросу адвоката, связанному с оказанием им юридической помощи, за исключением случаев, когда такая информация отнесена к государственным секретам.
Факторы риска:
• Недостаточная прозрачность деятельности
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Предоставление незаконного материального вознаграждения физическими лицами
• использование своих должностных полномочий при решении вопросов, связанных с удовлетворением своих материальных интересов либо близких родственников и свойственников
Замечания:
Проектом Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования процессуального законодательства, адвокатской деятельности и оказания юридической помощи, внесудебного и досудебного разрешения споров» расширяется перечень оснований раскрытия сведений, составляющих тайну страхования, медицинскую, банковскую, коммерческую тайну, тайну пенсионных накоплений и иные сведения, являющиеся охраняемой законом информацией без письменного согласия бенефициаров. К лицам, имеющим право на получение таких сведений проект Закона относит адвокатов и юридических консультантов на основании их письменного запроса, связанного с оказанием ими юридической помощи.
Однако, гражданское законодательство и иные законодательные акты в отношении каждого основания раскрытия охраняемой законом информации определяют строго регламентированный порядок и конкретную цель. Так, если соответствующая тайна раскрывается суду, то в связи с находящимся в производстве суда дела на основании судебного акта в целях объективного и беспристрастного разрешения дела. Представленный к экспертизе проект Закона не содержит детализированного порядка раскрытия охраняемой законом информации адвокатам или юридическим консультантам (каким способом данные субъекты должны подтвердить: а) оказание ими юридической помощи лицу, связанному с такой тайной; б) как такая информация поможет в оказании юридической помощи и т.п.). В сложившейся ситуации любой адвокат или юридический консультант на основании своего письменного запроса сможет получить доступ к любым сведениям, составляющим охраняемую законом информацию (тайну) в отсутствии подтверждения такой необходимости. Эксперт считает наличие пробела в процедурном порядке может привести к злоупотреблению полномочиями.
Кроме того, действующее законодательство, устанавливая перечень лиц, которым могут быть предоставлены сведения, составляющие охраняемую законом тайну, исходит из того, что все они осуществляют государственные функции и им могут быть раскрыты эти сведения, именно, в связи с осуществлением таковых или имеют доверенность на получение этих сведений от бенефициаров. Юридический консультант не осуществляет государственные функции при оказании юридической помощи. Отсутствие адвокатов и юридических консультантов в списке таких лиц не «блокируют» их возможностей в оказании юридической помощи, так как они либо могут получить доверенность от своих доверителей (если доверитель бенефициар права на тайну), либо при разрешении спора в суде, через суд получить доступ к таковым, реализуя право на содействие суда в сборе и обеспечении доказательств.
Так же следует отметить, что пункт 5 статьи 830 Гражданского кодекса Республики Казахстан уже содержит подпункт 5-2) и предлагаемая пунктом 1 статьи 1 проекта Закона нумерация технически неверная.
Кроме того, получив право на получение сведений, составляющих какую-либо тайну, на основании запроса, адвокаты и юридические консультанты могут использовать свое положение для решения вопросов, связанных с удовлетворением интересов близких им лиц за вознаграждение, не связанное с оказанием юридической помощи.
В соответствии с Методическими рекомендациями по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утвержденными приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от «19» августа 2020 года № 268 одними из факторов коррупционных рисков являются правовой пробел и недостаточная прозрачность деятельности, которые могут приводить к злоупотреблению должностными полномочиями, предоставлению незаконного материального вознаграждения физическим лицам, использованию своих полномочий в интересах других лиц.
Это касается также таких видов, охраняемых законом информации, как медицинская тайна, банковская тайна, сведения о персональных данных и др.
Рекомендации:
Рекомендуется пункты 1, 8, 9, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18 статьи 1 из проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования процессуального законодательства, адвокатской деятельности и оказания юридической помощи, внесудебного и досудебного разрешения споров» исключить.
Фактор 2 Статья 1 п. 2
Текст проблемной нормы:
Сведения земельного кадастра, не содержащие государственных секретов и иных ограничений, являются общедоступными и предоставляются заинтересованным физическим и юридическим лицам на платной основе. Предоставление сведений земельного кадастра в государственные органы, а также по письменному запросу адвоката, связанному с оказанием им юридической помощи, осуществляется на бесплатной основе за счет предусмотренных на эти цели бюджетных средств.
Факторы риска:
• Необоснованные затраты по отношению к общественной пользе
Риски коррупции:
• использование своих должностных полномочий при решении вопросов, связанных с удовлетворением своих материальных интересов либо близких родственников и свойственников
Замечания:
Установленное Земельным кодексом Республики Казахстан предоставление сведений земельного кадастра является государственной услугой, оказываемой на платной основе. От обязанностей вносить плату за получение таких сведений государственных органов эти органы освобождены в силу того, что они государственные. И получение ими этой информации осуществляется в государственных интересах. Государство не может самому себе платить за оказание государственной услуги.
Адвокаты и юридические консультанты получают такие сведения не в государственных интересах и не в своих интересах, а в интересах представляемых ими лиц. Освобождение от обязанностей по оплате в таких случаях может привести, как минимум к созданию неправомерного приоритета одним лицам по отношению к другим и, как максимум к созданию лазейки для всех юридических и физических лиц без ограничений на бесплатной основе получать платную государственную услугу через адвокатов и юридических консультантов.
В соответствии с Методическими рекомендациями по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утвержденными приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от «19» августа 2020 года № 268 одним из факторов коррупционных рисков является необоснованные затраты по отношению к общественной пользе, что может приводить к рискам в виде использования более «дешевых» методов (в данном случае иногда и абсолютно безвозмездных), что напрямую влияет также и на государственный бюджет. Кроме того, адвокаты и юридические консультанты, пользуясь своим особым положением, могут использовать такое положение для решения вопросов, связанных с удовлетворением своих интересов и интересов близких им лиц.
Рекомендации:
Рекомендуется пункт 2 статьи 1 из Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования процессуального законодательства, адвокатской деятельности и оказания юридической помощи, внесудебного и досудебного разрешения споров» исключить.
Фактор 3 Статья 1 п. 4 пп. 3)
Текст проблемной нормы:
1. Государство, возместившее вред, причиненный должностными лицами органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда имеет право регресса к этим лицам в порядке, установленном гражданским законодательством.
2. Должностными лицами органов, ведущих процесс, к которым может быть предъявлено обратное требование в размере выплаченного возмещения (либо доли), признаются лица, чьи незаконные действия (бездействие) и решения повлекли причинение вреда лицу и его реабилитацию.
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Превышение власти или должностных полномочий
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
Замечания:
Во-первых, право регресса в отношении должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, причинивших вред незаконными действиями, уже регламентировано пунктом 3 статьи 933 Гражданского кодекса Республики Казахстан.
А, во-вторых, пункт 3 статьи 933 ГК РК устанавливает, что государство имеет право регресса к должностным лицам органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, в случаях, когда вина таких лиц установлена приговором суда, вступившим в законную силу. В то время как предлагаемая поправка в УПК РК определяет право регресса государства к таким лицам без судебного установления их вины.
Подобная поправка приведет к коллизии норм гражданского и уголовно-процессуального законодательства при отсутствии правил выбора приоритетной нормы.
В соответствии с Методическими рекомендациями по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утвержденными приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от «19» августа 2020 года № 268 одним из факторов коррупционных рисков является коллизия норм права, которая может привести как злоупотреблению должностными полномочиями при определении возможности реализации права на регресс, так и к превышению власти и должностных полномочий.
Рекомендации:
Рекомендуется подпункт 3) пункта 4 статьи 1 из Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования процессуального законодательства, адвокатской деятельности и оказания юридической помощи, внесудебного и досудебного разрешения споров» исключить. Необходимые поправки предложить к внесению в гражданское законодательство.
Фактор 4 Статья 1 п. 19 пп. 2)
Текст проблемной нормы:
с согласия своего клиента публиковать в средствах массовой информации позицию клиента по делу, а также опровержение любой недостоверной информации в отношении клиента и (или) обстоятельств дела, в том числе в качестве ответа на публикации органов уголовного преследования или судов. Указанные действия не считаются разглашением сведений об обстоятельствах, известных адвокату по делу:
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
