- пользования на территории Республики Казахстан;
- пользования за пределами Республики Казахстан.
При наличии двух документов для пользования за пределами Республики Казахстан, то необходимо исключить противоречия между нормами права абзаца 9 подпункта 1) пункта 5 и абзаца 8 подпункта 9) пункта 5 статьи 1 Проекта закона.
Фактор 5 Статья Абзацы 5 и 8 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
Деятельность, связанная с научной и (или) научно-технической деятельностью, коммерциализацией ее результатов, цифровой трансформацией, внедрением рационализаторских решений, является инновационной, если в результате достигнуто значительное улучшение процесса, продукта или технологии, которые обеспечивают субъекту инновационной деятельности конкурентоспособность (успех на рынке) и положительный социально-экономический эффект.
3. Инновацией является новый или усовершенствованный продукт или процесс (или их комбинация), обеспечивающий конкурентоспособность и существенно отличающаяся от предыдущих продуктов или процессов организации, ставшие доступными потенциальным пользователям продукта или введённого в эксплуатацию организацией процесса.
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие за исполнение своих государственных или приравненных к ним функций любого вознаграждения в виде денег, услуг и иных форм от организаций, в которых лицо не выполняет соответствующие функции, а также от физических лиц
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Пунктом 3 статьи 24 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» определено:
«3. Текст нормативного правового акта излагается с соблюдением норм литературного языка, юридической терминологии и юридической техники, его положения должны быть предельно краткими, содержать четкий и не подлежащий различному толкованию смысл. Текст нормативного правового акта не должен содержать положения декларативного характера, не несущие смысловой и правовой нагрузки.».
Однако вышеуказанными абзацами Проекта закона предложено различное понимание о том, как оценить один из «видов» инновации:
Так, с одной стороны, инновацией должно достигаться значительное улучшение процесса, продукта или технологии;
Либо с другой стороны, инновация должна существенно отличаться от предыдущих продуктов или процессов.
Соответственно, в правоприменительной практике создаются условия для применения норм, которые будут наиболее удобные для толкования.
В частности, субъекты инновационной деятельности могут злоупотребить и предоставить продукт или процесс, которому достаточно «отличаться» от предыдущих продуктов или процессов. При этом такие «отличающиеся» продукты или процессы могут вводиться в эксплуатацию и быть доступными потенциальным пользователям.
Более того, абзацем 8 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона предлагается двоякая формулировка «потенциальные пользователи», которая ни Предпринимательским кодексом, ни Проектом закона не определена.
Соответственно, остается неясным каким субъектам должны быть доступна «существенно отличающаяся» инновация.
Рекомендации:
Абзацы 5 и 8 подпункта 12 пункта 7 статьи 1 Проекта закона необходимо привести в соответствие, путем исключения понимания о «существенном отличии» инновации.
При этом подпункт 12 пункта 7 статьи 1 Проекта закона рекомендуется дополнить нормами, раскрывающее однозначное толкование о «значительном улучшении» и кого следует признавать потенциальными пользователями.
Фактор 6 Статья Абзац 4 подпункта 13) пункта 40 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
1-5. В случае использования сетей и (или) средств связи для распространения и (или) управления вредоносным программным обеспечением, Председатель Комитета национальной безопасности Республики Казахстан, его заместитель, курирующий вопросы обеспечения информационной безопасности (кибербезопасности), либо лица, их замещающие, вправе приостанавливать доступ к интернет-ресурсам и (или) размещенной на них информации для реагирования на инциденты информационной безопасности в отношении абонентских устройств, подвергнутых воздействию вредоносного программного обеспечения, в порядке, определяемом Комитетом национальной безопасности Республики Казахстан по согласованию с уполномоченным органом в сфере обеспечения информационной безопасности.»;
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Дача взятки
• принятие подарков или услуг в связи с исполнением своих государственных или приравненных к ним функций от государственных служащих и иных лиц, зависимых от них по службе, за общее покровительство или попустительство по службе
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Предлагаемая норма продвигает ведомственные интересы Комитета национальной безопасности Республики Казахстан и уполномоченного органа в сфере обеспечения информационной безопасности. Так, на их усмотрение может быть определен порядок доступа к интернет-ресурсам и (или) размещенной на них информации, который может затруднять правоприменительную практику.
Так, пунктом 3 статьи 18 Конституции Республики Казахстан закреплено:
«3. Государственные органы, общественные объединения, должностные лица и средства массовой информации обязаны обеспечить каждому гражданину возможность ознакомиться с затрагивающими его права и интересы документами, решениями и источниками информации.».
Также и статьей 6 Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года «О доступе к информации» определено, что не подлежит ограничению доступ к следующей информации:
1) о чрезвычайных ситуациях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
2) о состоянии здравоохранения, санитарии, демографии, миграции, образования, культуры, социальной защиты, экономики, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;
3) о фактах совершения актов терроризма;
4) о состоянии экологии, пожарной безопасности, а также о санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов;
5) о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством физическим и юридическим лицам;
6) о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
7) о размерах золотовалютного резерва Национального Банка Республики Казахстан;
8) содержащей тексты нормативных правовых актов Республики Казахстан, за исключением нормативных правовых актов, содержащих государственные секреты и иные охраняемые законом тайны, а также их проекты;
9) о формировании и расходовании средств из республиканского и местного бюджетов, за исключением сведений, содержащих государственные секреты;
10) о контроле за расходованием средств из республиканского и местного бюджетов, за исключением сведений, содержащих государственные секреты;
11) о фактах нарушения законности обладателями информации, их должностными лицами;
12) о массовых репрессиях по политическим, социальным и другим мотивам, в том числе находящейся в архивах, за исключением информации, относимой к государственным секретам Республики Казахстан.
Однако, внедрением порядка приостановления доступа к интернет-ресурсам и (или) размещенной на них информации для реагирования на инциденты информационной безопасности в отношении абонентских устройств, подвергнутых воздействию вредоносного программного обеспечения, создается возможность для коррупционных правонарушений.
Она заключается в том, что включение или впоследствии исключения из предлагаемого порядка норм, противоречащих статье 6 Закона «О доступе к информации», будет зависеть от позиции должностных лиц Комитета национальной безопасности Республики Казахстан или уполномоченного органа в сфере обеспечения информационной безопасности. Обоснованием этому может послужить, что размещаемые сведения на приостанавливаемых интернет- ресурсах содержат государственные секреты.
Кроме этого, должностные лица указанных государственных органов могут предлагать их владельцам открыть доступ ко всему интернет-ресурсу, за исключением к определенной размещенной на ней информации.
Не желая потерять рейтинг и (или) стремление выполнения договорных обязательств с третьими лица, владельцы интернет-ресурсов могут оказать им за это незаконные услуги или блага.
Вместе с тем пунктом 1 статьи 39 Конституции Республики Казахстан определено:
«1. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.».
Рекомендации:
Абзац 4 подпункта 13) пункта 40 статьи 1 Проекта закона слова «в порядке, определяемом Комитетом национальной безопасности Республики Казахстан по согласованию с уполномоченным органом в сфере обеспечения информационной безопасности» заменить словами «по основаниям, определенным настоящим Законом.».
Для этого рекомендуем Проект закона дополнить нормами права, определяющие основания для приостановления в отдельности:
- доступа к интернет-ресурсу;
- доступа к размещенной информации на интернет-ресурсе.
Фактор 7 Статья Абзац 125 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
Остатки средств на текущем счете, числящиеся на конец финансового года, не подлежат возврату уполномоченному органу в области государственной поддержки инновационной деятельности и, соответственно, в государственный бюджет, а расходуются на предоставление инновационных грантов в следующем финансовом году. Общий объем денег, предназначенных для предоставления инновационных грантов, распределяется между всеми инновационными грантами.».
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Получение взятки
• Дача взятки
• Предоставление незаконного материального вознаграждения юридическими лицами
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Предлагаемая норма права несет собой высокую вероятность совершения коррупционных правонарушений.
Она позволит должностным лицам уполномоченного органа в области государственной поддержки инновационной деятельности совместно с работниками Национального института развития в области инновационного развития на свое усмотрение распределять денежные средства (либо их остатки) субъектам инновационной деятельности или нерезидентам Республики Казахстан.
За решение в пользу какого-либо субъекта инновационной деятельности или нерезидента Республики Казахстан и предоставления им оставшихся денежных средств, должностным лицам названного уполномоченного органа могут предоставляться незаконные материальные блага и (или) услуги.
Рекомендации:
Абзац 125 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона дополнить нормами права, регламентирующими порядок (основания, сроки) предоставления денежных средств и распределения их остатков по окончании финансового года.
Фактор 8 Статья Абзац 111 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
Конкурс на предоставление инновационных грантов может проводиться по отдельным приоритетным направлениям совместно с инфраструктурой поддержки частного предпринимательства и (или) субъектами инновационной системы, участвующими в государственной поддержке инновационной деятельности.
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Из рассматриваемой нормы однозначно не ясно, в каком случае должен объявиться конкурс по отдельному приоритетному направлению:
Для этого необходимо:
- инфраструктура поддержки частного предпринимательства;
- инфраструктура поддержки субъектов инновационной системы;
- инфраструктуры поддержки частного предпринимательства и субъектов инновационной системы.
Как видно, должностные лица уполномоченного органа в области государственной поддержки наделяются по своему усмотрению определить условия объявления конкурса.
При продвижении интересов определенных субъектов лицам, ответственным за организацию и проведение конкурса могут предоставлять незаконные блага и (или) услуги.
Рекомендации:
В абзаце 111 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона слово «может» исключить.
Фактор 9 Статья Абзацы 2, 3, 4 и 5 подпункта 5) пункта 56 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
дополнить пунктом 7 следующего содержания:
«7. Привлечение Фондом иностранных работников на должности руководителей и специалистов с высшим образованием осуществляется без получения разрешений на привлечение иностранной рабочей силы:
иностранцы и лица без гражданства, прибывающие на территорию Республики Казахстан для осуществления деятельности в Фонде, получают въездную визу в загранучреждениях Республики Казахстан либо по прибытии в международные аэропорты Республики Казахстан.
иностранцы и лица без гражданства, являющиеся работниками Фонда, и члены их семей получают въездную визу сроком действия до пяти лет.
продление срока действия виз лицам, указанным в подпунктах 1) и 2) части второй настоящей статьи, по ходатайству Фонда может осуществляться без выезда за пределы Республики Казахстан в соответствии с законодательством Республики Казахстан.»;
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Получение взятки
• принятие за исполнение своих государственных или приравненных к ним функций любого вознаграждения в виде денег, услуг и иных форм от организаций, в которых лицо не выполняет соответствующие функции, а также от физических лиц
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Вышеуказанные нормы Проекта закона продвигают (лоббируют) ведомственные интересы уполномоченного органа в сфере информатизации, так и, вероятно, третьих лиц в «обход» уже установленного порядка в Республике Казахстан. Так, статьей 33 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О занятости населения» определен порядок привлечения работодателями иностранной рабочей силы.
Предлагаемое «исключение из правил» нарушает единый государственный подход и защиту интересов Казахстана в образовании, правоохранительной деятельности, миграционных процессах и т.д.
Кроме того, данные нормы наделяют работников Фонда полномочиями, которые могут наносить ущерб интересам внутреннего рынка труда Республики Казахстан.
За самостоятельную оценку юридического факта, регулярное принятие решения и привлечения зарубежных руководителей и специалистов с высшим образованием, работники и руководитель Фонда могут получать незаконные блага и (или) услуги.
Данная норма имеет высокую степень риска совершения коррупционных правонарушений.
Рекомендации:
Абзацы 2, 3, 4 и 5 подпункта 5) пункта 56 статьи 1 Проекта закона исключить.
Фактор 10 Статья Абзац 3 подпункта 13) пункта 5 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
При необходимости внесение изменений, дополнений и исправлений в имеющиеся записи актов гражданского состояния производится по инициативе регистрирующего органа, обнаружившего ошибочные данные в записи, с обязательным уведомлением лиц, в отношении которых вносятся изменения, дополнения и исправления.»;
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Практическое применение предлагаемой нормы может создать ситуацию, при которой лица, находящиеся в браке, будут уведомлены:
- когда изменения, дополнения и исправления в запись акта гражданского состояния уже совершены;
- либо когда названные изменения, дополнения и исправления регистрирующий орган только намереваются совершить (действия находятся в процессе) должностные лица регистрирующего органа.
Соответственно, лицо, в отношении которого вносится изменение, дополнение и (или) исправление не будут своевременно осведомлены об этих действиях со стороны регистрирующего органа. Либо они могут быть выразить свое несогласие по вносимому изменению, дополнению или изменению.
Для этого он может подать заявление согласно пункту 2 статьи 183 Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» или незаконно препятствовать внесению изменений путем установления прямого контакта с сотрудниками регистрирующего органа.
В целом же, регистрирующий орган получает «инструмент манипуляции» и может его использовать в наиболее выгодных для себя условиях. За прекращение его использования его должностным лицам могут предоставляться необоснованные материальные блага или услуги.
Рекомендации:
Абзац 3 подпункта 13) пункта 5 статьи 1 Проекта закона необходимо пересмотреть с решением актуальных вопросов:
1. предварительного уведомления лица, в отношении которого вносится изменение, дополнение и (или) исправления;
2. определения предельного «срока» для предварительного уведомления.
При этом Проект закона необходимо дополнить нормами права о порядке приостановления внесения изменения, дополнения и (или) исправления по инициативе регистрирующего органа или их запрете лицом, в отношении которых вносятся изменения, дополнения и исправления.
Фактор 11 Статья Абзац 5 подпункта 2) пункта 28 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
«4. Места размещения обязаны информировать органы внутренних дел о пребывающих у них иммигрантах в течение трех рабочих дней со дня их прибытия, в том числе путем их регистрации и учета в информационной системе «eQonaq» в указанный срок.».
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Получение взятки
• Неправомерное вмешательство в деятельность других государственных органов, организаций
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
Замечания:
Обоснование, указанное в сравнительной таблице, не соответствует предлагаемой норме. Поскольку она не упрощает процедуру, а вносит неясность и усложняет ее.
Так, предлагаемая норма может препятствовать осуществлению своевременного информирования органов внутренних дел об иммигрантах, прибывших в какое-либо место размещения. Этому будет способствовать возможность их оповещения в течение трех рабочих дней. Но при прибытии иностранца в субботу или воскресенье (выходные дни), то реальное информирование органов внутренних дел может осуществляться вплоть до среды. В свою очередь, иностранец может выехать с данного места размещения и (или) попросить за вознаграждение не подавать о нем сведения в органы внутренних дел, ранее двух рабочих дней.
Кроме этого, из контекста данной нормы можно понимать, что на работников мест размещения накладывается дополнительная обязанность информировать органы внутренних дел о прибывших иностранцах по телефонной связи, путем подачи письменного уведомления или иным способом. При несоблюдении этого условия, должностные лица органов внутренних дел могут оказать ненадлежащее влияние на работников (руководителей) мест размещения.
Впоследствии, в целях разрешения ситуации, указанные субъекты правоотношений могут «договориться».
Рекомендации:
Абзац 5 подпункта 2) пункта 28 статьи 1 Проекта закона изложить в следующей редакции:
«4. Места размещения обязаны информировать органы внутренних дел о пребывающих у них иммигрантах не позднее двух календарных дней со дня их прибытия путем их регистрации и учета в информационной системе «eQonaq».
Фактор 12 Статья Абзац 37 подпункт 19) пункта 58 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
7. В случае обращения физического лица или его законного представителя, собственник или владелец интернет-ресурса обязан удалить из данных поиска по представленному идентификатору интернет-ресурса устаревшую или неактуальную информацию личного характера.
Факторы риска:
• Отсутствие или ненадлежащее регулирование административных процедур
Риски коррупции:
• Получение взятки
• Дача взятки
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Указанная норма права не устанавливает точного понимания о том, в какой срок владельцу интернет-ресурса требуется удалить информацию при обращении физического лица.
В правоприменении предлагаемая норма может позволить злоупотребить указанному собственнику или владельцу таким действием и «затягивать» этот вопрос с удалением на неделю, месяц, год и так далее.
Физическое лицо, заинтересованное в срочном удалении устаревшей или неактуальной информации, подпадая в условную зависимость, может оказывать незаконные услуги или блага собственнику или владельцу интернет-ресурса.
Рекомендации:
Абзац 37 подпункт 19) пункта 58 статьи 1 Проекта закона дополнить нормой права о предельном сроке, в который собственнику или владельцу интернет- ресурса требуется удалить устаревшую или неактуальную информацию при обращении физического лица.
Фактор 13 Статья Абзац 8 подпункта 15) пункта 7 стать 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
4. Для гарантированного заказа и оффтэйк-договоров могут быть заключены технологические меморандумы между уполномоченным органом в области государственной поддержки инновационной деятельности, субъектом инновационной деятельности, национальными управляющими холдингами, национальными холдингами, национальными компаниями и аффилиированными с ними юридическими лицами и определен перечень закупаемых товаров, работ и услуг.»;
Факторы риска:
• Двоякие и субъективные основания для отказа или бездействия должностного лица и/или государственного органа
Риски коррупции:
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Предлагаемая норма Проекта закона будет поощрять условия, при которых технологические меморандумы могут быть заключены или нет.
Такое дискреционное установление, как правило, будет зависеть от позиции должностных лиц уполномоченного органа в области государственной поддержки инновационной деятельности.
Для того чтобы указанные лица не отказались от заключения технологических меморандумов, работниками субъектов инновационной деятельности, национальных управляющих холдингов, национальных холдингов, национальных компаний или аффилиированными с ними юридическими лицами, им могут предоставлять необоснованные материальные блага, услуги или преимущества.
Рекомендации:
В абзаце 8 подпункта 15) пункта 7 статья 1 Проекта закона слова «могут быть заключены» заменить словом «заключаются».
Фактор 14 Статья Абзацы 5 и 6 подпункта 2) пункта 8 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
дополнить частью следующего содержания:
«В случае возможности подтверждения документов посредством сервиса цифровых документов, предоставление из оригиналов не требуется;»;
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Предлагаемая норма позволит работнику кадровых служб самим определять какие документы лица необходимы в оригинале для заключения трудового договора.
Вместе с этим, из данной нормы неясно какие должны быть «возможности подтверждения», чтобы работник кадровой службы ими воспользовался и не требовал предоставление оригиналов документов. Это можно толковать как наличие доступа к интернету, необходимой скорости загрузки данных, наличия соответствующих программ и другое.
Соответственно лицо, которое трудоустраивается, может подпадать под ненадлежащее влияние работника кадровой службы и оказывать в последующем им необоснованные услуги или преимущества.
В целом отмечаем, включение данной нормы нивелирует и препятствует развитию «идеи» цифровизации.
Рекомендации:
Абзацы 5 и 6 подпункта 2) пункта 8 статьи 1 Проекта закона исключить.
При этом разработчику необходимо определить точный перечень документов, которые работодатель (кадровая служба) получает из сервиса цифровых документов, и дополнить их нормами права в пункт 8 Проекта закона.
ЭКСПЕРТ 2 АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
Фактор 1 Статья 1 п. 40 пп. 2, 6, 13
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести изменения и дополнения в следующие законодательные акты Республики Казахстан:
…
40. В Закон Республики Казахстан от 5 июля 2004 года «О связи» …:
…
2) в пункте 1 статьи 8:
…
«19-20) утверждает правила регистрации виртуальных частных сетей в Интернете, а также приостановления или прекращения работы незарегистрированных виртуальных частных сетей в Интернете и средств доступа к запрещенной информации;»;
…
6) в статье 21:
…
дополнить пунктом 12 следующего содержания:
«12. Собственники виртуальных частных сетей в Интернете обязаны зарегистрировать их в порядке, определяемом уполномоченным органом.»;
…
13) в статье 41-1:
дополнить пунктами 1-4, 1-5 следующего содержания:
«1-4. Запрещается работа виртуальных частных сетей в Интернете, не зарегистрированных в порядке, определяемом уполномоченным органом, а также использование аппаратных и (или) программных средств доступа к запрещенной информации.
…»
…
Факторы риска:
• Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права
• Необоснованное ограничение прав человека
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности
• Получение взятки
• Дача взятки
• Посредничество во взяточничестве
• Служебный подлог
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Согласно п.п.1, 2 ст.20 Конституции РК, свобода слова гарантируется, цензура запрещается, а каждый имеет право свободно получать информацию любым, не запрещенным законом способом. В соответствии с п.1 ст.39 Конституции РК, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения. Согласно п.4 ст.26 Конституции РК, каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности. Согласно п.1 ст.47 Закона, нормативные правовые акты РК распространяют свои действия на всю территорию Республики Казахстан, а преамбулой Закона РК «О связи» определено, что он устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории Республики Казахстан.
Пп.пп.2), 6), 13) п.40 Проекта предлагается запретить в Республике Казахстан работу не зарегистрированных виртуальных частных сетей в Интернете, обязав всех их собственников проходить процедуру обязательной регистрации. При этом полномочиями утверждения правил обязательной регистрации таких сетей предполагается наделить разработчика Проекта. В качестве обоснования данной нормы указывается «недопущение распространения по сетям телекоммуникаций Республики Казахстан информации, запрещенной или иным образом ограниченной к распространению вступившими в законную силу судебными актами или законами РК».
Вместе с тем, исполнение судебных актов, в каждом конкретном случае запрещающих или иным образом ограничивающих распространение отдельной информации, а также законов РК в отношении ими определенных категорий такой информации является обязанностью собственников виртуальных частных сетей в Интернете, созданных на территории Республики Казахстан, в силу требований п.1 ст.34 Конституции РК, согласно которым каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство РК.
Установление требований по обязательной регистрации виртуальных частных сетей в Интернете, созданных за пределами территории Республики Казахстан, не обосновано, превышает степень разумности и противоречит норме п.3 ст.24 Закона, согласно которой текст нормативного правового акта не должен содержать положения декларативного характера, не несущие смысловой и правовой нагрузки. Так, собственники виртуальных частных сетей в Интернете, созданных за пределами территории Республики Казахстан, могут и не знать о наличии таких требований, установленных в законодательстве РК, не иметь практической возможности и целесообразности в осуществлении такой регистрации, а также в целом не иметь информации относительно наличия на территории РК пользователей, использующих принадлежащие им виртуальные частные сети в Интернете. При этом полный запрет функционирования иностранных виртуальных частных сетей в Интернете нарушит гарантированное Конституцией РК право каждого на получение информации, доступ к которой по различным причинам затруднен на территории РК, однако она не запрещена и ее распространение не ограничено никаким конкретным судебным актом, либо законом РК. Аналогичным образом, будет необоснованно ограничено использование возможностей виртуальных частных сетей в Интернете, созданных за пределами территории Республики Казахстан, и получаемой с их помощью информации для последующего осуществления законной предпринимательской деятельности. Одним из видов такой информации является предоставление, например, образовательных услуг с использованием зарубежных баз знаний и источников данных, либо продажа виртуальных игр, приложений, которые по каким-либо причинам не доступны пользователям на территории Казахстана.
Принятие Проекта в представленном виде в условиях явного противоречия нормам Конституции РК позволит разработчику Проекта при осуществлении контрольных и надзорных мероприятий в области связи препятствовать законной предпринимательской деятельности операторов связи в случае обнаружения технических возможностей использования их абонентами виртуальных частных сетей в Интернете, созданных за пределами территории Республики Казахстан, без наличия доказательств того, что они были использованы для получения запрещенной или иным образом ограниченной к распространению информации в соответствии с конкретными судебными актами и требованиями законов РК. В результате, узаконивается и поощряется возможность должностных лиц - госслужащих разработчика Проекта злоупотреблять должностными полномочиями, вымогать и получать у операторов связи взятку (в т.ч. через посредников, с использованием своего служебного положения, совершая служебный подлог, умышленно нанося ущерб законным интересам других лиц) за освобождение от ответственности, сохранение действия лицензии. Аналогичным образом, поощряется дача взятки со стороны операторов связи.
Кроме того, установление сплошного запрета на использование виртуальных частных сетей в Интернете, созданных за пределами территории Республики Казахстан, а также реализация соответствующих полномочий разработчика Проекта в случае его принятия в представленной редакции будет явно препятствовать добросовестным физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов, дискредитируя тем самым государственную службу Республики Казахстан.
Рекомендации:
Абзац третий пп.2), абзацы четвертый и пятый пп.6) и абзац третий пп.13) п.40 ст.1 Проекта исключить.
Фактор 2 Статья 1 п. 40 пп. 3
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести изменения и дополнения в следующие законодательные акты Республики Казахстан:
…
40. В Закон Республики Казахстан от 5 июля 2004 года «О связи» …:
…
3) подпункт 4) пункт 1 статьи 9-2 изложить в следующей редакции:
«4) создание, развитие и сопровождение объектов информатизации для осуществления межотраслевой координации по вопросам реагирования на инциденты информационной безопасности в отношении абонентских устройств, подвергнутых воздействию вредоносного программного обеспечения.»;
…
Факторы риска:
• Нарушение баланса интересов
• Необоснованное ограничение прав человека
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Получение взятки
• Дача взятки
• Посредничество во взяточничестве
• Служебный подлог
• явное воспрепятствование физическим или юридическим лицам в реализации их прав, свобод и законных интересов
Замечания:
Согласно п.п.1, 2 ст.18 Конституции РК, каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, защиту своей чести и достоинства. В соответствии с п.1. ст.14 Конституции РК, все равны перед законом и судом, а согласно п.3 ст.39 Конституции РК, право на такое равенство перед законом ни в каких случаях не подлежит ограничению. В соответствии с пп.1) п.3 ст.77 Конституции РК, лицо считается невиновным в совершении преступления, пока его виновность не будет признана вступившим в законную силу приговором суда. Согласно п.1 ст.21 и п.1 ст.23 УПК РК, правосудие осуществляется на началах равенства всех перед законом и судом, а уголовное судопроизводство осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты. Согласно пп.4) ст.2 Закона РК «О связи», абонентское устройство - это средство связи индивидуального использования.
Пп.3) Проекта предлагается наделить АО «ГТС» полномочиями по осуществлению реагирования на инциденты информационной безопасности в отношении абонентских устройств, подвергнутых воздействию вредоносного программного обеспечения, с помощью специального программного обеспечения. Такого рода реагирование означает возможность установления удаленного автоматизированного контроля над абонентским устройством, принадлежащим или используемым гражданином, без его ведома и согласия.
Это предполагает возможность совершения (провокации совершения) работниками АО «ГТС» от имени гражданина различных (в т.ч. противоправных) действий, а также получение в полном объеме информации, затрагивающей неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и достоинство, тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, иных сообщений.