ЗАКЛЮЧЕНИЕ
НАУЧНОЙ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
ПРОЕКТА
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам стимулирования
инноваций, развития цифровизации и информационной безопасности»
I. Общие положения
Вид и наименование проекта нормативного правового акта
Законы Республики Казахстан
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам стимулирования инноваций, развития цифровизации и информационной безопасности»
Отрасль законодательства
330.00.00. Информационно-цифровое законодательство
Назначение и структура проекта нормативного правового акта
Назначение проекта заключается в установлении, изменении либо отмене правовых норм. Структура акта обусловлена его внутренним содержанием.
Разработчик проекта
Министерство цифрового развития, инноваций и аэрокосмической промышленности Республики Казахстан
Документы, представленные для проведения научной антикоррупционной экспертизы
Сопроводительное письмо, проект НПА, пояснительная записка, сравнительная таблица, концепция, приказ
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Законы Республики Казахстан
Исследование проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных норм с вынесением заключения научной антикоррупционной экспертизы
Дата поступления проекта нормативного правового акта
15-04-2021
Дата завершения научной антикоррупционной экспертизы
08.05.2021
Сведения об экспертах, проводивших экспертизу
ГАББАСОВ АЛМАТ БОЛАТОВИЧ
АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
II. Анализ рисков коррупции процесса продвижения проекта
2.1 Наличие компетенции органа разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Пунктом 3 статьи 17 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» определено:
«3. Разработчиками проектов законов, подготавливаемых в порядке законодательной инициативы Правительства Республики Казахстан, являются центральные исполнительные органы, а также иные государственные органы по согласованию с ними».
Так, пунктом 19 Плана законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2021 год, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 2020 года № 910, государственным органом - разработчиком законопроекта «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам стимулирования инноваций, развития цифровизации и информационной безопасности» (далее - Проект закона) определено Министерство цифрового развития, инноваций и аэрокосмической промышленности Республики Казахстан (далее - Министерство).
Анализ Положения о Министерстве, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 12 июля 2019 года № 501, а также информации из открытых источников позволяет заключить, что его разработка и продвижение Министерством является обоснованной.
2.2 Соблюдение требований прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Пунктом 4 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» определено:
«Проект закона вместе с пояснительными записками и сравнительными таблицами к ним (в случаях внесения изменений и (или) дополнений в законы) до направления на согласование в заинтересованные государственные органы размещаются для публичного обсуждения на интернет-портале открытых нормативных правовых актов».
Проект закона размещен 13 апреля 2021 года на портале открытых НПА. По состоянию на 29 апреля 2021 года количество просмотров составляет 827. Имеется 22 комментария, затрагивающие вопросы полномочий, редакционного характера и по юридической технике. Проект закона находился на публичном обсуждении до 27 апреля 2021 года. Сроки для публичного обсуждения были в допустимых пределах. Вместе с Проектом закона размещены пояснительная записка и сравнительная таблица.
В соответствии с подпунктом 2) пункта 3 статьи 16 Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года «О доступе к информации» обладатели информации обязаны размещать на интернет-ресурсах «тексты разрабатываемых проектов нормативных правовых актов вместе с пояснительными записками (при их наличии) и сравнительными таблицами к ним (в случаях внесения изменений и (или) дополнений в нормативные правовые акты)».
Проект закона размещен на интернет-ресурсе Министерства 14 апреля 2021 года.
Вместе с Проектом закона размещены пояснительная записка и сравнительная таблица.
Следовательно, требования о соблюдении прозрачности в процессе принятия решений при продвижении Проекта закона Министерством соблюдены полноценно.
2.3 Заявленная и реальная цель проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Заявленной целью Проекта закона является совершенствование законодательства в областях инновационной деятельности, цифровизации и информационной безопасности.
Анализ Проекта закона показал, что он содержит новации, направленные на повышение уровня информационной безопасности, координацию вопросов реагирования на инциденты информационной безопасности, а также защищенность объектов информатизации. При этом поправки касательно сферы информатизации затрагивают механизмы защиты информационных ресурсов.
Вместе с этим, Проект закона содержит нормы, регламентирующие порядок процедуры лицензирования образовательной деятельности и государственного контроля в системе образования и определяющие вопросы промышленной безопасности.
Следовательно, заявленная и реальные цели Проекта закона полноценно не соответствуют.
2.4 Публичный интерес и частные интересы, продвигаемые в проекте НПА - схема частных интересов, связанных с проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Проектом закона создаются необоснованные условия для того, чтобы:
- нотариусы на свое усмотрение признавали доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, препятствующих заключению брака (супружества);
- лица, ответственные за контроль предоставления информации (сведений) в государственный градостроительный кадастр, могли следить за внесением актуализированной информации;
- должностные лица уполномоченного органа в области государственной поддержки инновационной деятельности и (или) с работниками Национального института развития в области инновационного развития распределяли денежные средства субъектам инновационной деятельности или нерезидентам Республики Казахстан, оставшиеся по окончанию года;
- уполномоченному органу приглашать иностранную рабочую силу в обход общеустановленных норм.
Кроме этого, Проектом закона предложено различное понимание что такое «инновация».
В Проекте закона выявлено продвижение интересов нотариусов. Детальные описания этих и других замечаний по конкретному положению Проекта закона приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
ЭКСПЕРТ 2 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Публичный интерес принятия проекта заключается в повышении эффективности действующего законодательства вопросам стимулирования инноваций, развития цифровизации и информационной безопасности.
При этом в ходе экспертизы установлено, что проект может продвигать незаконные частные интересы АО «Банк Развития Казахстана», Национальных институтов развития в области инновационного развития, Инновационной обсерватории.
Подробные замечания по конкретным положениям проекта приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта».
2.5 Обоснование решений проекта НПА
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Согласно подпункту 2) и 4) пункта 21 Правил проведения научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 16 июля 2020 года № 451 для проведения научной антикоррупционной экспертизы, разработчик (то есть Министерство) может направлять к Проекту закона пояснительную записку и концепцию.
Министерство предоставило пояснительную записку и концепцию к Проекту закона.
Концепция позволяет понимать необходимость принятия Проекта закона. При этом в нем отсутствует информация, что его разработка и принятие является запланированным мероприятием Правительства Республики Казахстан текущего года.
ЭКСПЕРТ 2 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Пунктом 4 статьи 18 Закона «О правовых актах» устанавливается обязательность представления проектов нормативных правовых актов вместе с пояснительными записками и сравнительными таблицами к ним (в случаях внесения изменений и (или) дополнений в законодательные акты). При этом в пояснительной записке и сравнительной таблице приведена недостаточная аргументация принятия некоторых норм проекта.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Пунктом 11 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» предусматривается, что:
«К проекту закона, предусматривающего сокращение государственных доходов или увеличение государственных расходов, прилагаются финансово-экономические расчеты».
В пункте 11 концепции Проекта закона отмечено его реализация потребует увеличение государственных расходов, расчеты по которым будут подготовлены в установленном порядке. Так, согласно Проекту закона одним из важных направлений станет финансовое обеспечение конкурса на инновационные гранты.
В этой связи, принятие Проекта закона может повлечь финансовые расходы государственного бюджета. Однако, прогнозные расчеты затрат государственного бюджета Министерством не предоставлены.
ЭКСПЕРТ 2 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Согласно пояснительной записке для принятия проекта Закона потребует финансовых затрат из республиканского бюджета.
При этом не предоставлены финансово-экономические расчеты и соответствующее заключение Республиканской бюджетной комиссии.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Пунктом 3 статьи 19 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» установлено:
«3. В отношении проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства, проводится анализ регуляторного воздействия в случаях и порядке, установленных Предпринимательским кодексом Республики Казахстан».
Проект закона не затрагивает интересы субъектов частного предпринимательства и согласно пункту 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан от 29 октября 2015 года Проектом закона не планируется ввести новый регуляторный инструмент или ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства.
Следовательно, проведение анализа регуляторного воздействия не требуется.
ЭКСПЕРТ 2 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
В соответствии с пунктом 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса в случае, если государственные органы планируют ввести новый регуляторный инструмент или ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства, государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в порядке, определяемом уполномоченным органом по предпринимательству.
Согласно пункту 2 статьи 18 Закона «О разрешениях и уведомлениях» для введения разрешительного или уведомительного порядка регулирующие государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в соответствии с Предпринимательским кодексом Республики Казахстан.
Учитывая, что проектом предусмотрен новый подвид деятельности, для осуществления которой требуется наличие лицензии, а также ужесточения регулирования в отношении субъектов предпринимательства необходимо провести процедуру анализа регуляторного воздействия.
III. Общий анализ факторов риска проекта
3.1 Язык проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Язык Проекта закона только в общих чертах соблюдает нормы литературного языка, юридической терминологии и юридической техники.
Текст Проекта закона содержит нормы, не соответствующие заваленной цели:
- в пункте 49 Проекта закона (исключение подпункт 3)), предложена регламентация порядка процедуры лицензирования образовательной деятельности и государственного контроля в системе образования.
- в пункте 53 Проекта закона включены вопросы промышленной безопасности (аттестации, выдачи разрешений на применение технологий и постоянное применение взрывчатых веществ, регистрации деклараций и другие).
Рекомендуем исключить предлагаемые нормы права.
Редакция нормы права абзаца 12 пункта 5 статьи 1 Проекта закона не поддается ясному и четкому пониманию. Более того, изложенное в пункте 13 сравнительной таблице к данной норме обоснование не соответствует ее редакции.
В Проекте закона отсутствует точность и единство между:
словами «процесс, продукт или технологии», «продуктов или процессов», «товар или услуга» и «бизнес-процесс» подпункта 12) пункта 7 статьи 1;
формулировками «образовательных организациях» абзаца 2 подпункта 2) пункта 49 статьи 1 Проекта закона и «организаций образования» абзаца 2 подпункта 3) пункта 49 статьи 1 Проекта закона.
Рекомендуем привести их в соответствие.
В абзаце 19 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона предложено понятие «Лидеры инноваций - целевая группа субъектов инновационной деятельности, внедряющие прорывные инновации». В данном понятии «рождено» другое понятие «прорывные инновации», толковать которое можно в любом смысле. В целях такого исключения, рекомендуем доработать данное понятие.
Вместе с этим, Проектом закона применяется понятие: «Инновационные проекты». Однако его дефиниция не определена. Позиция разработчика о необходимости предоставления для них приоритетного порядка государственной поддержки остается неясной.
Пунктом 3 статьи 24 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» закреплено, что норма права, изложенная в структурном элементе нормативного правового акта, не излагается повторно в других структурных элементах этого же акта. Однако абзацы 35 и 145 подпункта 12) пункта 7 статьи 1 Проекта закона имеют идентичную редакцию. Рекомендуем один из них исключить.
Также в тексте Проекта закона имеются сокращения «РК», опечатки и несоответствия подпунктов, а также орфографические ошибки, которые необходимо устранить.
Описание замечаний по конкретному положению Проекта закона приводится в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
ЭКСПЕРТ 2 АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
ЭКСПЕРТ 3 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Согласно пункту 3 статьи 24 Закона «О правовых актах» текст нормативного правового акта излагается с соблюдением норм литературного языка, юридической терминологии и юридической техники, его положения должны быть предельно краткими, содержать четкий и не подлежащий различному толкованию смысл. Текст нормативного правового акта не должен содержать положения декларативного характера, не несущие смысловой и правовой нагрузки.
Анализ проекта выявил нарушения требований Закона «О правовых актах», в части использования ошибочных ссылок, использования слов, подлежащих двоякому толкованию, которые могут затруднить правоприменительный процесс.
Подробные замечания по конкретным положениям проекта приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта».
3.2 Законодательная согласованность проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Проект закона согласован:
с пунктом 3 статьи 17, пунктом 4 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах»;
с пунктом 4 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах»;
с подпунктом 2) пункта 3 статьи 16 Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года «О доступе к информации»;
с пунктом 1 статьи 16 Всеобщей декларации прав человека;
со статьей 23 Международного пакта о гражданских и политических правах (ратифицирован Законом Республики Казахстан от 28 ноября 2005 года);
со статьей 10 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах (ратифицирован Законом Республики Казахстан от 21 ноября 2005 года).
Проект закона не согласован:
с пунктом 3 статьи 18 и пунктом 1 статьи 39 Конституции Республики Казахстан;
со статьей 6 Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года «О доступе к информации».
ЭКСПЕРТ 2 АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам стимулирования инноваций, развития цифровизации и информационной безопасности» (далее - Проект) содержит многочисленные противоречия нормам Конституции РК, Уголовно-процессуального кодекса РК (далее - УПК РК), Предпринимательского кодекса РК, а также Закона РК «О правовых актах» (далее - Закон).
В результате, создаются многочисленные условия для совершения коррупционных деяний должностными лицами и сотрудниками Комитета национальной безопасности РК (далее - КНБ РК), работниками подконтрольного ему акционерного общества «Государственная техническая служба» (далее - АО «ГТС»), Министерства цифрового развития, инноваций и аэрокосмической промышленности РК (далее - разработчик Проекта), ответственность за которые предусмотрена законодательством РК, а также дискредитируется государственная служба Республики Казахстан.
Детальное описание замечаний по конкретным положениям Проекта приводится в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей научной антикоррупционной экспертизы (далее - экспертиза).
ЭКСПЕРТ 3 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Анализ норм проекта выявил наличие несоответствия норм Конституционному закону «О Правительстве Республики Казахстан», Закону «О правовых актах».
Подробные замечания по конкретным положениям проекта приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта».
3.3 Компетенция, полномочия, функции должностных лиц/государственных органов (органов местного самоуправления), устанавливаемая в проекте НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Проектом закона предусматривается закрепление полномочий:
лицам, ответственным за контроль предоставления информации (сведений) в государственный градостроительный кадастр запрашивать (мониторить или требовать) актуализированные сведения;
должностным лицам Комитета национальной безопасности Республики Казахстан и уполномоченного органа в сфере обеспечения информационной безопасности на их усмотрение определять порядок доступа к интернет-ресурсам и (или) размещенной на них информации;
должностным лицам уполномоченного органа в области государственной поддержки инновационной деятельности и (или) работниками Национального института развития в области инновационного развития распределять денежные средства субъектам инновационной деятельности или нерезидентам Республики Казахстан, оставшиеся по окончанию года и другие.
Детальные замечания по конкретному положению Проекта закона приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
ЭКСПЕРТ 2 АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
Проектом предусматривается значительное расширение имеющихся полномочий и возможностей органов, осуществляющих оперативно-розыскную и контрразведывательную деятельность, а также уголовно-процессуальные и следственные действия, в первую очередь - КНБ РК, в т.ч. через работников подведомственного ему АО «ГТС», с существенным ущемлением ряда значимых прав и свобод граждан, гарантированных Конституцией РК, вплоть до возможности удаленного контроля с помощью программного обеспечения их персональных абонентских устройств связи - сотовых телефонов, компьютеров, планшетов и т.п.
Взамен, АО «ГТС», будучи само субъектом государственного предпринимательства, созданным в форме акционерного общества, получает неограниченные права государственной монополии, значительно сокращая конкуренцию на рынке информационных услуг и в завуалированной форме приобретая не свойственные ему контрольные и надзорные функции. При этом, в нарушение баланса интересов государства и общества в отношении добросовестных граждан и предпринимателей вводятся необоснованные ограничения их прав - фактическая цензура на получение информации в интернете посредством зарубежных виртуальных частных сетей, которая может нанести вред обучению и бизнесу. Еще более усиливается давление на несвязанные с государством СМИ и электронные масс-медиа через автоматическое отслеживание всех комментариев, которые размещают их пользователи с возможностью дальнейшей фабрикации уголовного и иного силового преследования.
В результате создаются многочисленные условия для совершения коррупционных деяний, ответственность за которые предусмотрена законодательством РК, а также дискредитируется государственная служба Республики Казахстан.
Детальное описание замечаний по конкретным положениям Проекта приводится в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
ЭКСПЕРТ 3 ТУРЕЖАНОВ АЙДЫН КАЙЫРБЕКОВИЧ
Проектом предусматривается совершенствование законодательства путем наделения уполномоченного органа полномочиями по ее реализации.
При этом законопроектом не раскрываются критерии и условия подзаконного регулирования.
Подробные замечания по конкретным положениям проекта приводятся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта».
3.4 Последствия в виде нарушения прав человека в случае принятия проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
В случае принятия Проекта закона усматривается узаконение возможности ограничения права человека и гражданина Республики Казахстан на получение информации по усмотрению соответствующих государственных органов.
Детальное замечание по конкретному положению Проекта закона приводится в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
ЭКСПЕРТ 2 АБИШЕВ ГАЛЫМ МИХАЙЛОВИЧ
Проектом предусматривается существенное ограничение прав граждан, установленных п.1. ст.14, п.п.1, 2 ст.18, п.п.1, 2 ст.20, п.4 ст.26, пп.1) п.3 ст.77 Конституции РК вплоть до возможности удаленного контроля с помощью программного обеспечения их персональных абонентских устройств связи - сотовых телефонов, компьютеров, планшетов и т.п., а также ограничения возможности добросовестных граждан на получение информации в интернете посредством зарубежных виртуальных частных сетей, их прав на свободное размещение комментариев на сайтах электронных информационных ресурсов.
В результате создаются многочисленные условия для совершения коррупционных деяний, ответственность за которые предусмотрена законодательством РК, а также дискредитируется государственная служба Республики Казахстан.
Детальное описание замечаний по конкретным положениям Проекта приводится в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящей экспертизы.
IV. Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта
ЭКСПЕРТ 1 ШАРИЯЗДАНОВ ОЛЖАС КАЗБЕКОВИЧ
Фактор 1 Статья Абзац 2 подпункта 6) пункта 20 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
4. Нотариус отказывает в государственной регистрации заключении брака (супружества), если располагает доказательствами, подтверждающими наличие обстоятельств, препятствующих заключению брака (супружества).
Факторы риска:
• Двоякая формулировка
Риски коррупции:
• Получение взятки
• Дача взятки
• Бездействие по службе
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Кодексом Республики Казахстан от 26 декабря 2011 года «О браке (супружестве) и семье» не предусмотрены, а Проектом закона не предложены нормы права, которые признаются доказательствами, препятствующими заключению брака.
С предоставлением нотариусу возможности самостоятельного выяснения отсутствия препятствий к заключению брака могут возникнуть условия для различного толкования о том, что является «доказательством». Это может привести к тому, что каждый нотариус может самостоятельно надумывать доказательство для препятствия заключения брака (супружество).
Брачующиеся, получив отказ в заключении брака или необоснованное его продление на 1 месяц у одного нотариуса, могут обратиться к другому нотариусу. Последнего, путем подкупа они могут склонить в заключении им брака и выдачи им справки и (или) свидетельства о заключении брака.
Рекомендации:
Абзац 2 подпункта 6) пункта 20 статьи 1 Проекта закона изложить в следующей редакции:
«4. Нотариус отказывает в государственной регистрации заключении брака (супружества) по основаниям, предусмотренным статьей 11 настоящего Кодекса.».
Фактор 2 Статья Абзац 4 подпункта 7) пункта 29 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
На всех этапах реализации градостроительного проекта, актуализированные сведения о градостроительном проекте в обязательном порядке вносятся в автоматизированную информационную систему Государственного градостроительного кадастра.»;
Факторы риска:
• Двоякая формулировка
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Дача взятки
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Предлагаемая норма различными формулировками может ввести государственные органы и юридические лица в заблуждение:
- формулировка «на всех этапах» - не предоставляет возможным определить количество или последовательность таких этапов. Действующим законодательством Республики Казахстан они не определены и потому, когда требуется предоставлять сведения, можно толковать на усмотрение;
- формулировка «актуализированные сведения» - не дает точного понимания о том, какие сведения необходимо вносить в автоматизированную информационную систему Государственного градостроительного кадастра;
- формулировка «в обязательном порядке» допускает, что «какие-то» сведения требуется вносить в автоматизированную информационную систему Государственного градостроительного кадастра. Однако «срок» их внесение определить не предоставляется возможным. То есть они могут вносится как по мнению государственных органов, юридических лиц, так и на усмотрение лиц, осуществляющих контроль.
При этом, как предложено Проектом закона, за непредоставление информации (сведений) государственными органами и юридическими лицами в государственный градостроительный кадастр будет являться нарушением.
В этой связи, лицам, ответственным за контроль предоставления информации (сведений) в государственный градостроительный кадастр могут оказать ненадлежащее влияние на лиц государственных органов и юридических лиц и «торговать» перед ними возможностью за привлечение их к ответственности.
Разрешения недопонимания или спорных ситуаций может осуществляться путем предоставления незаконных преимуществ, благ или услуг.
При этом Правилами ведения и представления информации и (или) сведений из Государственного градостроительного кадастра Республики Казахстан, утвержденными приказом Министра национальной экономики от 20 марта 2015 года № 244, регламентированы сроки предоставления информации в Государственный градостроительный кадастр:
центральными исполнительными органами - не позднее 15 числа каждого месяца;
территориальных подразделений центральных исполнительных органов - не позднее 10 числа каждого месяца;
уполномоченных местных исполнительных органов в области земельных отношений, жилищно-коммунального хозяйства, строительства - еженедельно;
коммунальных предприятий и служб эксплуатации о согласовании (ремонте) трасс инженерных коммуникаций и инфраструктуры - еженедельно;
уполномоченных местных исполнительных органов в области архитектуры, градостроительства и строительства - ежедневно;
Представление проектной документации (без сметной части) экспертными организациями осуществляется в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения положительного заключения комплексной вневедомственной экспертизы.
Рекомендации:
Абзац 4 подпункта 7) пункта 29 статьи 1 Проекта закона изложить в примерно следующей редакции:
«При реализации градостроительного проекта, информация (сведения) о градостроительном проекте вносятся в автоматизированную информационную систему Государственного градостроительного кадастра согласно Правилам ведения и представления информации и (или) сведений из Государственного градостроительного кадастра Республики Казахстан, утвержденные уполномоченным органом».
Фактор 3 Статья Абзацы 3 и 5 пункта 2 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
«2) судам и нотариусам по находящимся в их производстве наследственным делам на основании определения, постановления суда или письменного запроса нотариуса, заверенного его печатью. К письменному запросу нотариуса должна быть приложена справка о смерти страхователя в электронной форме;»;
«4-1. При представлении сведений о смерти лица, совершившего секретное завещание, нотариус не позднее чем через десять дней со дня представления сведений о смерти вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.».
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Разработчиком Проекта закона предложено, что при письменном запросе нотариус должен прилагать справку о смерти страхователя в электронной форме.
В свою очередь, для вскрытия конверта с завещания нотариусу необходимо предоставить сведения о смерти лица.
Соответственно, предлагаемые нормы права не дают единообразного понимания о документе, который будет являться основанием в правоприменительной практике.
Так, формулировкой «сведения» нотариус может злоупотребить и понимать наиболее выгодные ему толкование, такое как необходимость предоставления ему свидетельства о смерти, документа (выписки) из больницы, подача заявлений от близких родственников или иного.
В целях разрешения спорных ситуаций или сокращения сроков вскрытия конверта с завещанием, нотариус может получить незаконное вознаграждение от лиц, являющихся наследниками умершего лица и (или) свидетелей.
Рекомендации:
В абзаце 5 пункта 2 статьи 1 Проекта закона слова «сведений» заменить словами «справки».
При этом в абзаце 1 пункта 2 статьи 1 Проекта закона слово и цифры «подпункт 2-2» заменить словом и цифрой «подпункт 2)».
Фактор 4 Статья Абзацы 9 и 10 подпункта 1) пункта 5 статьи 1 Проекта закона. Абзац 8 подпункта 9) пункта 5 статьи 1 Проекта закона.
Текст проблемной нормы:
39) справка о государственной регистрации актов гражданского состояния (далее - справка) - документ, установленной формы, подтверждающий факт государственной регистрации акта гражданского состояния, выдаваемый в электронной виде, подтвержденный электронно-цифровой подписью для пользования на территории Республики Казахстан и (или) на бумажном носителе для пользования за пределами Республики Казахстан на основании сведений ИС ЗАГС;
40) свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния (далее - свидетельство) - документ, установленной формы, подтверждающий факт государственной регистрации акта гражданского состояния, выдаваемый на бумажном носителе, на основании сведений ИС ЗАГС для пользования за пределами Республики Казахстан».
В случае необходимости для использования за пределами Республики Казахстан по заявлению уполномоченного лица нотариусом на территории Республики Казахстан на основании записи о государственной регистрации актов гражданского состояния выдается свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния в бумажном виде установленного образца, скрепленное подписью нотариуса и гербовой печатью нотариуса, или регистрирующего органа, выдавшего документ.
Факторы риска:
• Коллизии норм права
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Предоставление незаконного материального вознаграждения физическими лицами
• оказание неправомерного предпочтения физическим и (или) юридическим лицам при подготовке и принятии решений
• принятие материального вознаграждения, подарков или услуг за действия (бездействие) в пользу лиц, их предоставивших, если такие действия входят в служебные полномочия
Замечания:
Нормами права абзацев 9 и 10 подпункта 1) пункта 5 статьи 1 Проекта закона, разработчик допускает, что для пользования за пределами Республики Казахстан документом, подтверждающим факт государственной регистрации акта гражданского состояния, будут являться:
- справка государственной регистрации актов гражданского состояния, выданная на бумажном носителе;
- свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния, выдаваемое на бумажном носителе.
Как предложено, оба документа будут иметь установленную форму и выдаваться на основании сведений ИС ЗАГС.
В свою очередь, в абзаце 8 подпункта 9) пункта 5 статьи 1 Проекта закона указано, что для использования за пределами Республики Казахстан выдается свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния.
В этой связи, граждане Республики Казахстан могут быть введены в заблуждение о том, какой документ будет подтверждать факт государственной регистрации акта гражданского состояния за пределами Республики Казахстан: справка или свидетельство?
Так, с одной стороны, такая ситуация позволит должностным лицам государственной корпорации «Правительство для граждан» или нотариусу преждевременно выдавать для пользования за пределами страны справку на бумажном носителе на основании сведений ИС ЗАГС.
А с другой стороны, указанные должностные лица или нотариус может препятствовать или затягивать в предоставлении свидетельства о государственной регистрации акта гражданского состояния для использования его за пределами Республики Казахстан, поскольку есть альтернатива.
Анализируя данные нормы можно заключить, что разработчик не определил ясное понимание о «документе», подтверждающего факт государственной регистрации акта гражданского состояния граждан Республики Казахстан за пределами Республики Казахстан. При этом, если таких «документов» допускается два, то предлагаемые нормы вступают в противоречие с друг другом.
Рекомендации:
Разработчику необходимо определить документ, подтверждающий факт государственной регистрации акта гражданского состояния для: