4. Результаты проведения научной лингвистической экспертизы
В тексте проекта Закона на казахском языке выявлены следующие ошибки:
1) лексические ошибки (132):
пункты 1, 2, 3 и другие пункты изложены с нарушением лексических норм. К примеру, для лексического соответствия текстов следует исключить лишние слова как «Закон Республики Казахстан», изложенные в заголовке проекта Закона;
в подпункте 11) необходимо перевести слово «объединения», подпункте 24) пункта 5 «Статья 49. Ревизионная комиссия (ревизор)»;
необходимо привести в соответствие не единообразные слова по всему тексту, в частности, «услуги» - «көрсетілетін қызметтер», «қызметтер», «имеют право» - «құқығы бар», «құқылы», «парковочные места» - «орынтұрақтар», «тұрақ орындары», «содержание» - «күтіп-ұстау», «ұстау» и т.д.;
2) грамматические ошибки (185):
в подпункте 3) пункта 1 в сочетании «қалай аталатынын қамтылып» слово «аталатынын» следует образовать как «аталатыны». Аналогичные ошибки допущены в подпункте 3) пункта 5 и других пунктах;
в абзаце третьем подпункта 1) пункта 6 перевод сочетания «некоммерческой организацией» как «коммерциялық емес ұйымдар» необходимо образовать в единственном числе. Кроме этого в указанном абзаце перевод глагола «не может заниматься» как «айналыса алады» следует применить в отрицательной форме;
3) стилистические ошибки (32):
рекомендуется стилистически доработать пункты 2, 5 и другие. Так, в подпункте 10) пункта 1, подпункте 1) пункта 4, подпункте 4) пункта 5 перевод слова «с момента» как «сәттен бастап» не эквивалентен по его семантике. Следует заменить на «кезден бастап»;
в подпункте 5) пункта 5 слово «автоматты түрде» необходимо изложить после слова «бірлестігіне»;
в подпункте 10) пункта 5 сказуемое «жатады» изложено в начале предложения. В связи с тем, что сказуемое всегда находится в конце предложения, его необходимо перенести в конец подпункта 16);
4) орфографические, пунктуационные и технические ошибки (42):
в последнем абзаце подпункта 7) пункта 5 необходимо поставить точку с запятой в конце перечисления (см.: Сыздық Р. Қазақ тілінің анықтағышы (емле, тыныс белгілері, сөз сазы). - Астана: Елорда, 2000. 57-б.);
в подпункте 1) этого пункта абзацы шестой и седьмой следует изложить с соблюдением норм пунктуации, а абзацы седьмой и восьмой не следует отделять межстрочным пробелом;
в подпункте 10) пункта 5 необходимо единообразно изложить порядковый номер действующих подпунктов пункта 2;
наряду с этим, рекомендуется исправить ошибки пунктуационного, орфографического и технического характера, выявленные в подпунктах 12), 13), 16), 22) пункта 5 и других пунктах;
5) несоблюдение правил юридической техники (11):
по всему тексту следует доработать части не соответствующие правилам юридической техники. К примеру, отсутствует статья 2, в котором закрепляются нормы о введении в действие данного акта;
в пунктах 1 - 7 отсутствует дата принятия действующих законодательных актов. Согласно пункту 2 статьи 26 Закона о правовых актах в тексте проекта законодательного акта указывается и дата их принятия1;
не соблюдено требование к оформлению проекта, согласно которому пункты, перечисленные действующие законодательные акты отделяются одним межстрочным интервалом;
в тексте правовых актов не допускаются выделение и подчеркивание отдельных слов и словосочетаний3. Данное правило не соблюдено в подпункте 1) пункта 5.
5. Вывод
В ходе проведения научной лингвистической экспертизы в проекте Закона выявлено 402 ошибки. Проект Закона может быть внесен на дальнейшее рассмотрение после устранения указанных ошибок.
____________
1 Закон Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах». URL: https://adilet.zan.kz/rus/docs/V1100007013/compare. Дата обращения: 08.08.2023 г.
| Директор РГП на ПХВ «Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан», Заслуженный деятель Казахстана | Р. Сарпеков |
| Эксперты: | |
| Руководитель Центра лингвистики, к.ю.н., доцент | Н. Примашев |
| Главный научный сотрудник, д.ф.н., профессор | К. Турсын |
| Ведущий научный сотрудник, к.ю.н. | Б. Кыздарбекова |
| Ведущий научный сотрудник | Б. Шолан |
| Ведущий научный сотрудник | А. Махамбетова |
| Ведущий научный сотрудник | А. Мединаева |
Письмо «Академия государственного управления при Президенте Республики Казахстан» от 21 августа 2023 года № 025972
Мажилис Парламента
Республики Казахстан
На ваш исх. № 2-2-54 от 30.07.2023 г. направляем вам заключение антикоррупционной экспертизы на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам жилищно-коммунального хозяйства Закон Республики Казахстан»
| И.о. Руководитель Центра проведения экспертизы нормативных правовых актов | Тлемисова Г.К. |
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
НАУЧНОЙ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
ПРОЕКТА
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений
в некоторые законодательные акты Республики Казахстан
по вопросам жилищно-коммунального хозяйства»
I. Общие положения
Вид и наименование проекта нормативного правового акта
Законы Республики Казахстан
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам жилищно- коммунального хозяйства Закон Республики Казахстан»
Отрасль законодательства
030.000.000. Гражданское законодательство
Назначение и структура проекта нормативного правового акта
Назначение проекта заключается в установлении, изменении либо отмене правовых норм. Структура акта обусловлена его внутренним содержанием.
Разработчик проекта
Мажилис Парламента Республики Казахстан
Документы, представленные для проведения научной антикоррупционной экспертизы
Проект Закона, сопр. письмо, ПЗ, СТ
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Законы Республики Казахстан
Исследование проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных норм с вынесением заключения научной антикоррупционной экспертизы
Дата поступления проекта нормативного правового акта
31-07-2023
Дата завершения научной антикоррупционной экспертизы
21.08.2023
Сведения об экспертах, проводивших экспертизу
АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
АХМЕДИНА РОЗА ЗАМАНБЕКОВНА
САЙФИЕВ АЗАМАТ АХМАДЖАНОВИЧ
ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
II. Анализ рисков коррупции процесса продвижения проекта
2.1 Наличие компетенции органа разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам жилищно-коммунального хозяйства» (далее - проект) разработан в целях совершенствования действующего законодательства Республики Казахстан в сферах жилищных отношений и жилищно-коммунального хозяйства. Проект подготовлен по инициативе депутатов Мажилиса Парламента Республики Казахстан. Разработчик обладает соответствующей компетенцией по принятию данного акта.
2.2 Соблюдение требований прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Проект опубликован для публичного обсуждения на портале открытых нормативных правовых актов.
Таким образом, разработчиком соблюдены требования по обеспечению прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта.
2.3 Заявленная и реальная цель проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Заявленной целью проекта Закона является улучшение механизма управления многоквартирными жилыми домами и предоставление жильцам права выбора, проект учитывает реалии общественных отношений в жилищно-коммунальной сфере.
2.4 Публичный интерес и частные интересы, продвигаемые в проекте НПА - схема частных интересов, связанных с проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
В ходе научной антикоррупционной экспертизы не установлено обстоятельств, позволяющих утверждать, что проект продвигает чьи-либо конкретные частные интересы или ущемляет их.
2.5 Обоснование решений проекта ППА.
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Аргументация необходимости разработки и принятия проекта, представленная органом-разработчиком, достаточна.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Принятие данного проекта не повлечет за собой негативных социально-экономических и правовых последствий.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
В ходе экспертизы текста проекта не установлено обстоятельств, позволяющих утверждать, что им затрагиваются интересы частного предпринимательства. Таким образом, оснований для обязательности проведения анализа регуляторного воздействия по проекту не установлено.
IV. ПОДРОБНЫЙ АНАЛИЗ ФАКТОРОВ РИСКА И РИСКОВ КОРРУПЦИИ
ПРОЕКТА
ЭКСПЕРТ 1 АСАИНОВА АСЕМ АМАНГЕЛЬДЫКЫЗЫ
Фактор 1
Текст проблемной нормы:
5. В Закон Республики Казахстан «О жилищных отношениях»:
1) в статье 2:
Замечания:
Проектом вносятся изменения в статью 2 Закона Республики Казахстан «О жилищных отношениях», а именно дается определение понятию «объединение собственников кондоминиума», которое подразумевает собой особую форму некоммерческого юридического лица в многоквартирном жилом доме, создаваемую для реализации прав и обязанностей по содержанию общедомового имущества собственниками квартир, нежилых помещении, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме в композитном формате по факту возникновения права собственности (без участия собственников квартир, нежилых помещений). Однако проектом не определено, кем именно создается объединение собственников кондоминиума. Необходимо внести уточнение в определение этого понятия. Данная конкретизация позволит исключить возможность избрания удобного для правоприменителя способа толкования термина.
Рекомендации:
Определить кем создается объединение собственников кондоминиума.
Фактор 2
Текст проблемной нормы:
4) в статье 31:
пункт 2 изложить в следующей редакции:
Заказчик (застройщик), осуществляющий строительство или реконструкцию многоквартирного жилого дома, после регистрации объединения собственников кондоминиума обязан в течение десяти календарных дней передать субъектам управления либо жилищной инспекции на бумажном и (или) электронном носителях по акту приема-передачи:
заверенные проектной организацией копии проектно-сметной документации многоквартирного жилого дома, получившей положительное заключение комплексной вневедомственной экспертизы;
Замечания:
Проектом предусматривается утвердить перечень документов, необходимых для предоставления субъектам управления либо жилищной инспекции на бумажном и (или) электронном носителях. Данной нормой возлагается обязанность заверять документ. Фактором коррупционных рисков являются устанавливаемые проектом требования, выполнение которых необходимо для реализации юридическими лицами своих прав, из которых вытекают полномочия должностных лиц отказать в реализации их прав.
Возложение обязанности заверять и апостилировать в других государственных органах документы при возможности сличить их оригиналы и копии в государственном органе, куда они обратились, если такой порядок не предусмотрен международными актами либо законодательством другого государства, в которое указанные документы предполагается препроводить является признаком излишних административных барьеров.
Рекомендации:
Доработать требования к документации.
ЭКСПЕРТ 2 ГАБДУЛЛАЕВА ЭЛЬМИРА ГАБДУЛЛАКЫЗЫ
Фактор 1 пп. Подпункт 1-3) статьи 2 Закона Республики Казахстан «О жилищных отношениях» (далее - Закон).
Текст проблемной нормы:
«1-3) управляющая компания - юридическое лицо, оказывающее услуги по управлению объектом кондоминиума на основании заключенного договора, при наличии в своем составе специалистов, прошедших обучение и обладающих документом, подтверждающим квалификацию на осуществление функций по управлению объектом кондоминиума;».
Замечания:
Закон дополняется термином «управляющая компания», согласно которому управляющая компания - юридическое лицо, оказывающее услуги по управлению объектом кондоминиума на основании заключенного договора, при наличии в своем составе специалистов, прошедших обучение и обладающих документом, подтверждающим квалификацию на осуществление функций по управлению объектом кондоминиума.
В данном термине рекомендовано конкретизировать, с каким лицом управляющая компания заключает договор. Фактором коррупционных рисков является использование терминов, не определенных законодательством или текстом проекта нормативного правового акта, не имеющих широкое или распространенное определение, которое придавало бы им единый смысл, и может повлечь различное толкование этих терминов, которыми могут злоупотребить.
Рекомендации:
Рекомендовано конкретизировать, с каким лицом управляющая компания заключает договор, например, с объединением собственников кондоминиума.
Фактор 2 п. Абзац второй пункта 8 статьи 32 Закона.
Текст проблемной нормы:
«Субъекты управления обязаны предоставлять информацию о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума посредством объектов информатизации в сфере жилищных отношений и жилищно-коммунального хозяйства и размещать её в общедоступных местах».
Замечания:
Согласно вышеуказанной норме проекта, субъекты управления обязаны предоставлять информацию о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума посредством объектов информатизации в сфере жилищных отношений и жилищно-коммунального хозяйства и размещать её в общедоступных местах.
Однако в данной норме не указаны сроки и периодичность предоставления субъектами управления информации о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума. Такой пробел в норме позволяет лицам не предоставлять информацию, либо не своевременно предоставлять отчеты о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума. Фактором коррупционных рисков является отсутствие правового регулирования того или иного вопроса в проекте нормативного правового акта. В связи с чем, рекомендовано в представленном абзаце втором пункта 8 статьи 32 Закона, указать сроки, периодичность предоставления субъектами управления информации о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума, например, ежемесячно, ежеквартально и т.п.
Рекомендовано в представленном абзаце втором пункта 8 статьи 32 Закона указать сроки, периодичность предоставления субъектами управления информации о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума, например, ежемесячно, ежеквартально и т.п.
Рекомендации:
Рекомендовано в представленном абзаце втором пункта 8 статьи 32 Закона, указать сроки, периодичность предоставления субъектами управления информации о накоплении денег на капитальный ремонт общего имущества объекта кондоминиума, например, ежемесячно, ежеквартально и т.п.
ЭКСПЕРТ 3 АХМЕДИНА РОЗА ЗАМАНБЕКОВНА
Фактор 1 Статья 1 п. 1 пп. 1)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
1) в статье 33:
абзац второй пункта 1 и пункт 2 изложить в следующей редакции:
«1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и законами Республики Казахстан.
2. Юридическое лицо имеет печать со своим наименованием. Данное требование не распространяется на юридические лица, которые являются субъектами частного предпринимательства, объединений собственников кондоминиума многоквартирных жилых домов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и законами Республики Казахстан.»
Замечания:
Подпунктом 1) проекта Закона предлагается внести поправки в пункты 1 и 2 статьи 33 ГК РК в связи с введением разработчиком новой формы некоммерческого юридического лица в многоквартирном жилом доме (далее - МЖД) в виде объединения собственников кондоминиума, (далее - ОСК).
В обосновании вносимых поправок сказано, что ОСК, как особая форма некоммерческого юридического лица в многоквартирном жилом доме, не должна иметь самостоятельный баланс или смету, не должна иметь печать со своим наименованием.
Определение понятия «объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома» разработчиком представлено в подпункте 1) пункта 5 проекта Закона как «особая форма некоммерческого юридического лица в многоквартирном жилом доме, создаваемая для реализации прав и обязанностей по содержанию общедомового имущества собственниками квартир, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме в композитном формате по факту возникновения права собственности (без участия собственников квартир, нежилых помещений)».
Однако ни данное определение, ни многочисленные поправки в Закон Республики Казахстан «О жилищных отношениях» не дают ясного понимания сущности и социальной значимости ОСК как новой модели управления многоквартирными жилыми домами.
Когда МЖД заселяется жильцами, юридически собственником дома и непроданного имущества - подвалов, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок остается застройщик. Следовательно, что ОСК создается лишь для того, чтобы до передачи кондоминиума субъекту управления расходы по содержанию жилья и общедомового имущества, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме покрывали заселившиеся жильцы, а деньги поступали на счета застройщиков?
Коррупционный риск предлагаемых поправок видится в лоббировании разработчиком частных и групповых интересов застройщиков, маскирующихся под созданием ОСК как новой модели регулирования жилищных отношений, чтобы извлечь собственную выгоду.
Проект нормативного правового акта, скрывающий истинные намерения разработки и принятия нормативного правового акта, является признаком ложных целей и приоритетов.
Принятие проекта нормативного правового акта, не отвечающего принципу целесообразности и содержащее ложные цели и приоритеты, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 1) пункта 1 проекта Закона рекомендуется исключить.
Фактор 2 Статья 1 п. 1 пп. 2)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
2) в статье 34:
абзац первый пункта 3 изложить в следующей редакции:
«3. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, фонда, религиозного объединения, объединения собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома и в иной форме, предусмотренной законодательными актами.»
Замечания:
Подпунктом 2) проекта Закона предлагается внести поправку в пункт 3 статьи 34 ГК РК с целью закрепления ОСК как особой формы юридического лица.
Необходимость в предлагаемой поправке отсутствует, поскольку формулировка действующей редакции нормы позволяет создание «иной формы, предусмотренной законодательными актами».
В рамках действующей редакции пункта 3 статьи 34 ГК РК создаются и существуют в правовом поле «иные формы, предусмотренные законодательными актами», такие как кооперативы собственников квартир, объединения собственников имущества многоквартирного жилого дома (далее - объединение собственников имущества), являющиеся юридическими лицами и некоммерческими организациями. Потому введение в ГК РК ОСК как особой формы юридического лица представляется излишним.
Коррупционный риск произвольно вносимых поправок, без достаточно аргументированных оснований, создают возможность должностным лицам пользоваться широтой дискреционных полномочий.
Возможность должностного лица и/или государственного органа по своему усмотрению инициировать возникновение правоотношений с физическими и юридическими лицами, их изменение или прекращение без соответствующей мотивировки является признаком дискреционных полномочий.
Диспозитивное установление возможности совершения должностными лицами (государственным органом) действий в отношении граждан является признаком дискреционных полномочий.
Дискреционное установление норм в нормативном правовом акте является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 2) пункта 1 проекта Закона рекомендуется исключить.
Фактор 3 Статья 1 п. 1 пп. 5)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
5) в статье 40:
дополнить пунктом 1-1 следующего содержания:
«1-1. Объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома регистрируется путем оказания композитной государственной услуги на основании права собственности на недвижимое имущество в объекте кондоминиума.»
Замечания:
Подпунктом 5) предлагается дополнить статью 40 ГК РК новым пунктом 1-1, предусматривающим, что ОСК МЖД регистрируется путем оказания композитной государственной услуги на основании права собственности на недвижимое имущество в объекте кондоминиума.
В обосновании поправки указано, что ОСК создается путем оказания композитной государственной услуги без участия собственников квартир, нежилых помещений.
Предлагаемое дополнение является излишним, поскольку статья 40 ГК РК определяет только инициаторов создания юридического лица и непосредственных его создателей, а не каким путем создаются юридические лица.
Процедура создания юридического лица юридическим лицом урегулирована статьей 110 ГК РК. Поэтому создание ОСК застройщиком допустима в рамках гражданского законодательства без внесения поправок в ГК РК.
Коррупционный риск указанной формулировки правовой нормы состоит в лоббировании недостаточно обоснованной правовой нормы с целью продвижения частных или групповых интересов.
Отсутствие оснований для принятия должностными лицами решений является признаком широты дискреционных полномочий.
Дискреционное установление норм в нормативном правовом акте является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 5) пункта 2 Проекта рекомендуется исключить.
Фактор 4 Статья 1 п. 1 пп. 8)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
8) в статье 44:
пункт 1 изложить в следующей редакции:
«1. Юридические лица, кроме специальных финансовых компаний, государственных исламских специальных финансовых компаний, финансируемых учредителем учреждений и казенных предприятий, объединения собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по его обязательствам несет его учредитель.
Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами.
При недостаточности у казенного предприятия денег субсидиарную ответственность по его обязательствам несет Республика Казахстан или административно-территориальная единица средствами соответствующего бюджета.
Специальная финансовая компания отвечает по своим обязательствам в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан о проектном финансировании и секьюритизации.
Государственная исламская специальная финансовая компания отвечает по своим обязательствам находящимися в ее распоряжении деньгами.»
Замечания:
Подпунктом 8) проекта Закона предлагается внести поправку в пункт 1 статьи 44 ГК РК, согласно которой ОСК МЖД, как юридическое лицо, не отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В обосновании указывается, что поправка вносится в связи с тем, что ОСК не является хозяйствующим субъектом.
К не хозяйствующим субъектам обычно относятся такие объединения лиц, которые преследуют политические, научные, благотворительные цели. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся постольку, поскольку это необходимо для достижения нематериальных целей.
Цель застройщика вполне материальна - это покрыть расходы по содержанию жилья и общедомового имущества, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме за счет заселившихся жильцов МЖД до передачи кондоминиума субъекту управления посредством создания ОСК и не нести при этом перед жильцами никаких обязательств. К примеру, ОСК собирает с жильцов деньги на благоустройство придомовой территории, но никаких мероприятий для этого не проводит, и при этом не отвечает по своим обязательствам, поскольку ОСК не имеет ни активов, ни баланса, ни счетов.
Коррупционный риск предлагаемой поправки налицо, поскольку она явно лоббирует интересы застройщика и в случае её принятия, будут узаконены их частные интересы, в противовес и в ущерб интересам других субъектов права (собственников квартир и нежилых помещений). Таким образом, разработчик намерен создать правовые основания для закрепления дисбаланса интересов на законодательном уровне.
Если на законодательном уровне закрепляется дисбаланс различных интересов, то это является признаком нарушения баланса интересов.
Нецелесообразная защита частных и групповых интересов, несогласующаяся с основными принципами отраслевого регулирования, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 8) пункта 1 статьи 1 законопроекта рекомендуется исключить.
Фактор 5 Статья 1 п. 1 пп. 9)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
9) дополнить статьей 110-1 следующего содержания:
«Статья 110-1. Объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома
1. Объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома - особая форма некоммерческого юридического лица в многоквартирном жилом доме, создаваемая для реализации прав и обязанностей по содержанию общедомового имущества собственниками квартир, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме в композитном формате по факту возникновения права собственности (без участия собственников квартир, нежилых помещений).
3. Все собственники квартир, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок в многоквартирном жилом доме становятся участниками объединения собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома по факту возникновения права собственности.»
Замечания:
Подпунктом 9) пункта 1 проекта Закона предлагается дополнить ГК РК новой статьей 110-1, определяющей понятие «объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома».
Если исходить из того, что кондоминиум, согласно подпункту 16-5) статьи 2 ЗРК «О жилищных отношениях» - это форма собственности, то ОСК означает объединение собственников формы собственности. Звучит бессмысленно.
Кондоминиум является юридическим закреплением за собственниками квартир права долевой собственности на общее имущество. Кондоминиум - это форма обозначения объединения собственников многоквартирного жилого дома. Тогда ОСК означает объединение собственников объединения. Тавтология.
Главный недостаток формулировки понятия «объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома» состоит в том, что она не даёт однозначного понимания того, кем ОСК создается: застройщиком или регистрирующим органом.
Коррупционный риск указанного дефекта изложения состоит в том, что формулировка с неясным и неопределённым содержанием предоставляет возможность избрания удобного для правоприменителя способа толкования.
Наличие в проекте нормативного правового акта формулировок недостаточно определённого содержания является признаком двоякой формулировки.
Двоякая формулировка, содержащаяся в проекте нормативного правового акта, которая имеет неясный или двоякий смысл, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 9) пункта 1 статьи 1 проекта Закона рекомендуется исключить.
Фактор 6 Статья 1 п. 1 пп. 9)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
9) дополнить статьей 110-1 следующего содержания:
«Статья 110-1. Объединение собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома
2. При государственной регистрации объекта кондоминиума регистрирующим органом обеспечивается композитная услуга по государственной регистрации объединения собственников кондоминиума многоквартирного жилого дома на основании права собственности на недвижимое имущество в соответствии законодательными актами Республики Казахстан.»
Замечания:
Подпунктом 9) пункта 1 проекта Закона предлагается дополнить ГК РК новой статьей 110-1 для закрепления основы деятельности ОСК, в которой пунктом 2 закрепляется государственная регистрация объекта кондоминиума регистрирующим органом при помощи так называемой «композитной услуги».
Следует заметить, что в обосновании всех вносимых поправок разработчик ссылается на композитную услугу по государственной регистрации юридического лица - объединения собственников кондоминиума регистрирующим органом.
При этом не раскрывается суть этой композитной услуги. Какие виды государственных услуг, и каким образом объединяются в одну композитную услугу? Согласована ли предлагаемая оптимизация с уполномоченными органами? Готовы ли они оказать государственные услуги в композитном формате? В этой связи все вносимые поправки и их обоснования непонятны и неубедительны.
Коррупционный риск этой недоработки состоит в том, что отсутствие определения понятия «композитная услуга» без точной сферы смыслового использования, может создать условия произвольного понимания и применения норм ГК РК правоприменителями, что может ухудшить качество и механизм правового регулирования жилищных отношений с участием граждан, юридических лиц, государственных органов, связанные с основаниями возникновения и прекращения права собственности на жилища и права пользования ими.
Использование терминов, не определенных законодательством или текстом проекта нормативного правового акта, которые способны повлечь различное толкование и которыми могут злоупотребить, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков проект Закона рекомендуется дополнить определением понятия «композитная услуга», поскольку данный термин используется как фундаментальная основа всех предлагаемых разработчиком преобразований в сфере управления общедомовым имуществом.
Фактор 7 Статья 1 п. 1 пп. 10)
Текст проблемной нормы:
«1. В Гражданский кодекс Республики Казахстан:
10) в статье 209:
дополнить пунктом 6-1 следующего содержания:
«6-1. Государственная регистрация объекта кондоминиума принятого в эксплуатацию многоквартирного жилого дома осуществляется регистрирующим органом путем обеспечения композитной услуги с момента продажи первой квартиры, нежилого помещения, парковочного места, кладовки и регистрации права собственности в соответствии с требованиями Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество».
В функционирующих многоквартирных жилых домах государственная регистрация объекта кондоминиума осуществляется регистрирующим органом путем обеспечения композитной услуги с момента подачи заявления от местных исполнительных органов городов республиканского значения, столицы, районов, городов областного значения либо по заявлению инициативной группы, состоящей не менее чем из двух собственников квартир, нежилых помещений в соответствии с требованиями Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество.»
Замечания:
Подпунктом 10) пункта 1 проекта Закона предлагается дополнить статью 209 ГК РК новым пунктом 6-1, которым устанавливается основание для оказания композитной государственной услуги по регистрации регистрирующим органом юридического лица - ОСК.
При этом вносимое дополнение сужает правовую норму, закрепленную пунктом 1 статьи 39 Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», исключая возможность подачи заявления, помимо МИО и инициативной группы, заказчиком (застройщиком) многоквартирного жилого дома.
Кроме того, данная поправка противоречит предлагаемой разработчиком новой редакции пункта 2 статьи 31 Закона Республики Казахстан «О жилищных отношениях»: «С момента регистрации акта ввода в эксплуатацию многоквартирного жилого дома Заказчик (застройщик) обязан обеспечить государственную регистрацию многоквартирного жилого дома в соответствии с Законом Республики Казахстан «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество».
Коррупционный риск предлагаемых разработчиком различных формулировок аналогичных норм состоит в том, что они не корреспондируются между собой.
Противоречие между нормами Законов РК «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», «О жилищных отношениях» со статьей 209 ГК РК, имеющей большую юридическую силу, согласно иерархии нормативных правовых актов, является признаком коллизии нормативных правовых актов. Коллизия норм права в проекте нормативного правового акта, которая затрудняет правоприменительный процесс и позволяет применять нормы, выгодные одному из участников правоотношения, существенно повышая вероятность совершения коррупционных правонарушений, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков подпункт 10) пункта 1 проекта Закона рекомендуется исключить, поскольку вопросы государственной регистрация объекта кондоминиума достаточно четко урегулированы действующим гражданским законодательством Республики Казахстан.
Фактор 8 Статья 1 п. 2 пп. 1)
Текст проблемной нормы:
«2. В Земельный Кодекс Республики Казахстан:
1) в статье 62:
пункт 5 исключить.»
Замечания:
Подпунктом 1) пункта 2 проекта Закона предлагается из статьи 62 Земельного кодекса исключить пункт 5, которым установлено, что для управления объектом кондоминиума и надлежащего содержания здания (сооружения) и земельного участка участники кондоминиума избирают форму управления объектом кондоминиума в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
В обосновании данной поправки указывается, что это «редакционная правка». Понятно, что такое обоснование не является достаточным, поскольку не объясняет причину и целесообразность исключения из Земельного кодекса права участников кондоминиума избирать форму управления объектом кондоминиума.
Коррупционный риск данной нормы состоит в том, что за этим исключением разработчики продвигают интересы застройщиков создать и закрепить «свою» управляющую компанию (управляющего), для продажи нежилых помещений, парковочных мест, кладовок и другой общедолевой собственности третьим лицам, за содержание которых платят участники кондоминиума.
Если в результате действия проекта нормативного правового акта «выигрывает» только одна группа субъектов, то это является признаком нарушения баланса интересов.
Нецелесообразная защита частных и групповых интересов, несогласующаяся с основными принципами отраслевого регулирования, является фактором коррупционных рисков.
