Под правомерным же следует понимать такое использование чужого фирменного наименования, которое осуществляется предпринимателем с согласия правообладателя. Так, например, по договору франчайзинга комплексный лицензиар может предоставить комплексному лицензиату право на использование своего названия (так называемого «брэнда»). Схожая ситуация возникает, когда в качестве вклада в уставный капитал выступает право на использование такого «брэнда».
6. Ни наука, ни практика до настоящего времени не выработали единых подходов к разрешению споров о приоритетном праве на использование фирменного наименования в случаях, когда у юридических лиц совпадают названия, но различаются их организационно-правовые формы (например, «Товарищество с дополнительной ответственностью «Аққу» и «Товарищество с ограниченной ответственностью «Аққу»).
Думается, что при разрешении такого рода споров для обоснования той или иной позиции следует использовать п. 3 ст. 1020 ГК, согласно которому не может быть использовано фирменное наименование, похожее на фирменное наименование уже зарегистрированного юридического лица настолько, что это может привести к отождествлению соответствующих юридических лиц, а также введению в заблуждение относительно выпускаемых ими товаров или оказываемых услуг.
Как видим, Кодекс при решении данного вопроса предлагает отталкиваться от отраслевого принципа деления выпускаемых предпринимателями товаров или оказываемых ими услуг.
Тем не менее, законодатель предпринимает попытки разрешить этот вопрос. Так, Законом РК от 25 марта 2011 г. № 421-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам совершенствования гражданского законодательства» в п. 2 ст. 38 ГК введено новое положение, согласно которому наименование юридического лица не должно полностью или в существенной части дублировать наименование юридических лиц, зарегистрированных в Республике Казахстан.
Однако, как представляется, помимо и так существующей проблемы, связанной с оценочностью данного положения, указанная новелла породила еще одну. Что означает выражение «или в существенной части»?
Как отмечалось выше, фирменное наименование коммерческой организации состоит как минимум из двух частей: указания на организационно-правовую форму и собственно названия. И рассуждать о том, какая из этих частей существенней, то есть необходимее другой, безосновательно и бессмысленно. То есть, если буквально толковать эту норму, все последующие после первых зарегистрированных ТОО являются созданными с нарушением законодательства, так как в их фирменном наименовании использованы слова «товарищество с ограниченной ответственностью».
Поэтому считаем, что речь должна идти не о наименовании юридического лица в целом, а лишь о его названии, то есть «фирме», «бренде».
7. Законодательство не требует указывать в наименовании товарищества с участием иностранного капитала государственную принадлежность его участников. Таким образом, использование, например, слов «совместное казахстанско-российское товарищество» является правом, а не обязанностью участников.
8. Изменение фирменного наименования товарищества влечет его государственную перерегистрацию в установленном законодательством порядке.
Статья 5. Место нахождения и адрес товарищества с ограниченной ответственностью
1. Местом нахождения товарищества с ограниченной ответственностью признается место нахождения его постоянно действующего органа.
2. При перемене товариществом с ограниченной ответственностью места своего нахождения товарищество обязано известить об этом орган, осуществивший его государственную регистрацию, и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц по новому месту нахождения товарищества, для внесения необходимых изменений в государственный регистр юридических лиц.
1. Под постоянно действующим органом следует понимать исполнительный орган товарищества. Местонахождение товарищества указывается в его учредительных документах с записью полного почтового адреса.
2. Место нахождения создаваемого товарищества определяет выбор территориального департамента Министерства юстиции РК как регистрирующего органа, а в отношении уже действующего ТОО - выбор суда при заявлении исковых требований в соответствии с гражданским процессуальным законодательством, в отдельных случаях - место исполнения обязательства (ст. 281 ГК) и т.д.
3. В соответствии с Инструкцией по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной Приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 12 апреля 2007 года № 112, регистрация внесенных изменений и дополнений в учредительные документы товарищества производится в случаях перемены его местонахождения из одной области в другую (городов Астаны и Алматы), из района в район одной области.
4. В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в единый государственный регистр юридических лиц. При этом третьи лица вправе направлять товариществу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в государственный регистр, так и по фактическому адресу.
5. В Казахстане крайне актуальной является проблема так называемых отсутствующих юридических лиц, касающаяся, в том числе, и отсутствующих товариществ. Согласно подпункту 3) п. 2 ст. 49 ГК, может быть принудительно ликвидировано юридическое лицо при его отсутствии по месту нахождения или по фактическому адресу, а также его учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года.
В развитие этого положения 18 июня 2004 г. Верховным Судом РК принято нормативное постановление № 5 «О судебной практике ликвидации юридических лиц, осуществляющих свою деятельность с грубым нарушением законодательства», в которое были внесены изменения нормативным постановлением ВС РК от 22 декабря 2008 г. № 23 (см. комментарий ст. 68 настоящего Закона).
6. В соответствии с п. 2 ст. 357-4 Кодекса РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-II, несвоевременное извещение регистрирующего органа об изменении места нахождения юридического лица влечет штраф на юридических лиц, являющихся субъектами малого или среднего предпринимательства или некоммерческими организациями, в размере десяти, на юридических лиц, являющихся субъектами крупного предпринимательства, - в размере тридцати месячных расчетных показателей.
Статья 6. Правоспособность товарищества с ограниченной ответственностью
1. Товарищество с ограниченной ответственностью является коммерческой организацией, имеет гражданские права и несет связанные с его деятельностью обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством Республики Казахстан.
2. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, товарищество с ограниченной ответственностью может заниматься только на основании лицензии.
1. Под коммерческой организацией понимается юридическое лицо, преследующее извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности и имеющее право распределять полученный чистый доход между своими участниками. Юридические лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества (в том числе товарищества с ограниченной ответственностью), акционерного общества, производственного кооператива.
2. Товарищество с ограниченной ответственностью, по общему правилу, обладает универсальной правоспособностью. Это означает, что оно вправе осуществлять любые, не запрещенные законодательством виды деятельности, вне зависимости от того, предусмотрены они учредительными документами товарищества или нет.
Однако из этого правила имеются исключения. Так, часть вторая п. 1 ст. 35 ГК устанавливает, что в случаях, предусмотренных законодательными актами, для юридических лиц, осуществляющих определенные виды деятельности, может быть исключена или ограничена возможность заниматься другой деятельностью. Такого рода ограничения в отношении ТОО установлены, например, п. 2 ст. 17 Закона о кредитных товариществах, который запрещает кредитным товариществам осуществлять предпринимательскую деятельность, за исключением отдельных видов банковских и иных операций. Согласно п. 1 ст. 17 Закона РК о страховой деятельности, деятельность страхового брокера является исключительным видом деятельности.
Возможно и добровольное ограничение правоспособности товарищества, когда в его учредительных документах устанавливается исключительный перечень видов деятельности, для осуществления которых специально и создается ТОО. Снять подобные ограничения возможно посредством внесения соответствующих изменений и дополнений в устав действующего товарищества.
3. Лицензирование - один из способов государственного регулирования и контроля за осуществлением отдельных видов деятельности. Под лицензией понимается выдаваемое компетентным (уполномоченным) государственным органом разрешение заниматься определенным видом деятельности или совершать определенные действия.
Общие положения о лицензировании, перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, условия и порядок выдачи лицензий, а также ряд иных вопросов, связанных с лицензированием, в том числе отдельных видов деятельности, регламентируется Законом РК от 11 января 2007 г. № 214-III «О лицензировании» и подзаконными актами, издаваемыми компетентными (уполномоченными) государственными органами-лицензиарами.
4. Меры ответственности за нарушение законодательства о лицензировании предусмотрены не только Законом о лицензировании, но содержатся также в Кодексе РК об административных правонарушениях и Уголовном кодексе РК от 16 июля 1997 г. № 168-I.
Важное место в составе действующего права по этому вопросу занимает Нормативное постановление Верховного Суда РК от 18 июня 2004 г. № 4 «О применении судами законодательства об изъятии дохода, полученного при осуществлении предпринимательской или иной деятельности без лицензии».
Статья 7. Филиалы и представительства товарищества с ограниченной ответственностью
1. Вне места своего нахождения товарищество с ограниченной ответственностью вправе создавать филиалы и открывать представительства в соответствии со статьей 43 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть).
Товарищество обязано извещать орган, осуществивший его государственную регистрацию, о создании своих филиалов и открытии представительств, а также о месте их расположения.
2. Решения о создании филиалов и открытии представительств товарищества с ограниченной ответственностью принимаются исполнительным органом товарищества, если уставом товарищества не предусмотрено, что такие решения принимаются общим собранием его участников.
1. Статьей 43 ГК установлено, что филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия.
2. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами, то есть субъектами права.
Предпринимателей не должно вводить в заблуждение слово «обособленное». Обособление заключается лишь в расположении этих подразделений вне места нахождения самого товарищества. С юридической же точки зрения никакого имущественного обособления не происходит.
3. Указанное положение влечет ряд важных последствий:
i) филиалы и представительства наделяются имуществом создавшим их товариществом. Это означает, что в отношении полученного от товарищества имущества у них не возникает ни вещного, ни обязательственного права, хотя нередко оно и числится на отдельном балансе;
ii) несмотря на их признание гражданским процессуальным законодательством в качестве возможных истцов и ответчиков, эти подразделения на самом деле не несут самостоятельной имущественной ответственности в точном юридическом смысле. За их «действия» отвечает само товарищество как собственник и субъект права.
4. На практике встречаются случаи заключения тех или иных договоров между филиалом и создавшей его организацией. По вышеуказанному основанию данное положение является юридически ошибочным и не влечет никаких юридических последствий.
5. Статья 43 Закона не относит к исключительной компетенции общего собрания товарищества принятие решений о создании филиалов или открытии представительств. Поэтому, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества, соответствующие решения могут приниматься исполнительным органом товарищества.
6. Следует различать юридическую значимость двух документов: положения, на основании и в соответствии с которым действует филиал или представительство, и доверенности, на основании которой действует руководитель соответствующего подразделения.
На практике иногда возникают противоречия между двумя названными документами (например, по вопросу о пределах компетенции руководителя соответствующего структурного подразделения). Действующее законодательство не содержит норм о порядке разрешения данного вопроса. Однако наука гражданского права предлагает следующий выход: если противоречивое условие касается внутренних взаимоотношений между филиалом (представительством) и создавшим его юридическим лицом, приоритет должен отдаваться положению о филиале (представительстве). Если же такого рода условие касается отношений филиала (представительства) с третьими лицами, приоритет должен отдаваться доверенности.
Таким образом, в данном случае используется в определенном смысле аналогия закона (ст. 5 ГК) с применением п. 6 ст. 41 ГК, поскольку, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством, к ним применяются нормы, регулирующие сходные отношения. Как известно, п. 6 ст. 41 ГК регулирует ситуацию, связанную с возможными противоречиями между уставом юридического лица и его учредительным договором. В случае их противоречия применяются условия учредительного договора, если они относятся к внутренним отношениям участников, либо устава, если их применение может иметь значение для отношений организации с третьими лицами.
Статья 8. Участники товарищества с ограниченной ответственностью
1. Участниками товарищества с ограниченной ответственностью являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.
4. Учреждения могут быть участниками товариществ с ограниченной ответственностью с разрешения собственника, если иное не предусмотрено законодательными актами.
1. Корректность п. 1 комментируемой статьи вызывает определенные возражения. Следует четко различать термины «учредители» и «участники» товарищества. Учредителями являются лица, создавшие ТОО; участниками же - лица, имеющие право на долю в уставном капитале товарищества. И при этом вовсе не обязательно, чтобы оба понятия совпадали. Так, например, лицо, участвовавшее в создании товарищества, впоследствии может продать свою долю в уставном капитале. Однако оно так и останется учредителем, то есть создателем товарищества, но перестанет быть его участником. И, наоборот, лицо может приобрести долю в уставном капитале товарищества уже после его создания, не являясь тем самым его учредителем.
К сожалению, самим законодателем допускалось смешение этих понятий (см., например, ст. 12 настоящего Закона до поправок, внесенных в нее Законом РК от 8 июля 2005 г. № 72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ»).
2. Также ошибочным является положение, содержащееся в комментируемой статье Закона, о «праве на долю в имуществе товарищества». Оно может создать впечатление, что имущество товарищества является собственностью его участников. Это неверно. Товарищество является самостоятельным собственником имущества. Участники же обладают обязательственными правами на имущество товарищества соразмерно их долям в уставном капитале (ст. 36 ГК).
3. Первая редакция Закона содержала положения о том, что государственные органы не вправе быть участниками товарищества с ограниченной ответственностью, а также что государственные предприятия могут быть участниками товарищества с ограниченной ответственностью только с согласия государства в лице уполномоченного им органа.
Соответственно, Законами РК от 16.05.03 г. и от 21.05.02 г. пункты 2, 3 комментируемой статьи были исключены.
4. При этом п. 3 ст. 135 Закона о госимуществе установлено, что республиканское государственное предприятие может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица с согласия Правительства Республики Казахстан. Коммунальное государственное предприятие может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица с согласия местного исполнительного органа. Государственное предприятие - субъект естественной монополии может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица с согласия Правительства Республики Казахстан (местного исполнительного органа) и государственного органа, осуществляющего руководство в сферах естественных монополий и на регулируемых рынках.
5. Правовое положение учреждений, которые могут выступать в качестве учредителей ТОО, определяется отдельными статьями Гражданского кодекса, Закона от 16 января 2001 г. № 142-II «О некоммерческих организациях» и Закона о госимуществе.
Специальный законодательный акт об учреждениях в Республике Казахстан не принят.
Статья 9. Исключена Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ».
1. Исключенная статья определяла максимальное число участников товарищества.
2. Интересна история развития этого вопроса. Так, в своей первоначальной редакции ГК РК (Общая часть) от 27 декабря 1994 г. устанавливал, что число участников ТОО не должно превышать тридцати. Аналогичное требование содержалось и в первой редакции Указа Президента РК, и.с.з., от 2 мая 1995 г. № 2255 «О хозяйственных товариществах».
Законом РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» этот предел был увеличен до пятидесяти. Соответствующий факт нашел свое отражение в комментируемом Законе.
Законом РК от 16 июля 1999 г. № 436-I «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» возможное число участников было поднято до отметки «100».
Наконец, Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» часть первая п. 2 ст. 77 ГК изложена в следующей, действующее в настоящее время, редакции: «Число участников товарищества с ограниченной ответственностью не ограничивается». Одновременно была исключена ст. 9 комментируемого закона.
Данное обстоятельство было вызвано принятием Закона об акционерных обществах, установившим высокие требования к минимальному размеру уставного капитала обществ (не менее 50000 МРП). С тем, чтобы акционерные общества со значительным числом акционеров (более 100), но не отвечающие новым требованиям, могли преобразоваться в товарищества с ограниченной ответственностью, были сняты пределы максимального числа участников ТОО.
3. Крайне примечательным является тот факт, что, несмотря на исключение из Закона ст. 9 и п. 2 ст. 69, в нем остался п. 6 ст. 67 следующего содержания: «6. Если в результате слияния, присоединения число участников вновь возникшего товарищества с ограниченной ответственностью превышает предел, установленный статьей 9 настоящего Закона, то предусмотренные пунктом 2 статьи 69 последствия могут быть применены к такому товариществу лишь по истечении одного года с момента его государственной регистрации».
Данное обстоятельство является примером небрежного отношения к разработке и принятию законодательных актов.
Статья 10. Особенности правового положения товарищества с ограниченной ответственностью, состоящего из одного участника
1. Товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица.
2. В товариществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 44-50 настоящего Закона не применяются.
1. Пункт 1 комментируемой статьи дублирует часть вторую п. 2 ст. 77 ГК.
2. Попытки объяснить запрет на единоличное участие в товариществе другой «компании одного лица» целью предотвратить исключение ответственности его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44 ГК, не выдерживают критики: его легко обойти, заключив учредительный договор со вторым, номинальным, учредителем, имеющим долю в уставном капитале, например, в размере 0,001%.
Более того, на практике возникают ситуации, когда совершение правомерных действий приводит к нарушению данного запрета. Так, ТОО-2 было создано ТОО-1, которое, в свою очередь, было учреждено двумя физическими лицами. Впоследствии один из участников ТОО-1 продал свою долю в уставном капитале второму участнику. В результате этой сделки в ТОО-1 остался один участник, и при этом ТОО-1 является единственным участником ТОО-2.
Проблема заключается в том, что регистрирующие органы могут отслеживать изменения состава участников лишь в ТОО-1, поскольку данное обстоятельство требует, согласно п. 6 ст. 42 ГК РК, перерегистрации товарищества (за исключением товариществ, заключивших с профессиональным регистратором договор на ведение реестра участников). Однако ситуация с составом участников ТОО-2 органам юстиции неподконтрольна.
Таким образом, в результате перерегистрации ТОО-1 автоматически возникает ситуация, не допускаемая ГК. Но при этом законодательство не содержит каких-либо санкций при ее возникновении, поэтому норма оказывается бездействующей.
Другая практическая ситуация связана с одной из казахстанских национальных компаний. Акционерным обществом (АО-2 - дочерняя компания), сто процентов акций которого принадлежат другому акционерному обществу (АО-1 - материнская компания) было создано товарищество с ограниченной ответственностью. В связи с принятием действующего Закона об акционерных обществах материнской компанией было принято решение о преобразовании АО-2 как не отвечающего требованиям нового закона об АО в товарищество с ограниченной ответственностью. Решение было принято с соблюдением всех требований законодательства, и, соответственно, была произведена его государственная перерегистрация. В результате возникла ситуация, не допускаемая частью второй п. 2 ст. 77 ГК.
На основании изложенного, с учетом того, что комментируемая норма не способна сколько-нибудь действенно защитить интересы кредиторов, а также порождает на практике сложноразрешимые ситуации, она требует исключения из ГК.
3. Использование в комментируемой статье слова «состоящее» является не вполне корректным. Слово «состоять» в русском языке толкуется как «иметь кого-что-нибудь в своем составе».
Это обстоятельство создает впечатление, что участник товарищества представляет собой какую-то его часть. Но товарищество как юридическое лицо на самом деле не состоит из его участников, а участники не являются какими-либо составляющими товарищества.
В случае же, если у товарищества один участник, то выражение «состоит из одного лица», буквально, нивелирует различия между товариществом и его участником. Однако и товарищество, и его участники (участник) - самостоятельные субъекты права.
Поэтому в данной ситуации правильнее использовать другое выражение, такое как «товарищество имеет одного (двух, нескольких и т.п.) участников».
4. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что к товариществам с единственным участником положения Закона о порядке созыва, проведения общего собрания участников, порядке принятия им решений, а также об основаниях и процедуре обжалования принятых общим собранием решений не применяются.
5. Последнее обстоятельство делает особым правовое положение товариществ, имеющих одного участника, с точки зрения управления им. Так, если в «обычных» ТОО их высшими органами являются общие собрания ТОО, то в товариществах с единственным участником такой орган отсутствует, и решения по наиболее важным вопросам принимаются его единственным участником единолично. Это положение схоже с государственным управлением государственными предприятиями, где фигуры государственного предприятия и его учредителя в лице уполномоченного государственного органа не совпадают.
Однако для управления товариществом с ограниченной ответственностью как юридическим лицом, построенным по корпоративному принципу, такая схема неприемлема. Решения должны приниматься органом самого товарищества.
Статья 11. Права участников товарищества с ограниченной ответственностью
1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе:
1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества;
2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества;
3) получать доход от деятельности товарищества в соответствии с настоящим Законом, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания;
4) получить в случае ликвидации товарищества стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или, по соглашению всех участников товарищества, часть этого имущества в натуре;
5) прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом;
6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества.
2. Участники товарищества с ограниченной ответственностью могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Законом и учредительными документами.
1. Участники ТОО обладают, в целом, традиционным набором прав участников организаций, построенных по корпоративному принципу. Их права можно разделить на две группы: имущественные и неимущественные. К первой группе относятся: право на получение части чистого дохода товарищества, на получение части имущества при ликвидации товарищества и т.д. Неимущественными правами являются: право на получение информации, на голосование, на судебное оспаривание решений органов товарищества и т.д.
2. Указанный в статье перечень прав участников носит общий характер и раскрывается в специальных нормах Закона. Так, право на участие в управлении делами товарищества детализируется целым рядом положений Закона об общем собрании участников; право на получение части чистого дохода от деятельности товарищества - ст. 40 Закона и т.д. Анализ таких норм Закона будет осуществлен при комментировании соответствующих его статей.
3. Закон предусматривает целый ряд дополнительных прав участников товарищества, не перечисленных в п. комментируемой статьи. Отметим лишь некоторые из них:
- учредители вправе потребовать возврата вкладов в уставный капитал, а также переданного имущества в доверительное управление для его формирования при прекращении процедуры создания ТОО до ее завершения (п. 3 ст. 13 Закона);
- участник товарищества, полностью внесший свой вклад, вправе получить от товарищества свидетельство, удостоверяющее его участие в товариществе (п. 6 ст. 24 Закона);
- участники имеют преимущественное право покупки доли или ее части перед третьими лицами при ее продаже кем-либо из участников (ст. 31 Закона);
- участники, не голосовавшие за внесение дополнительных взносов, имеют право требовать выкупа их долей участниками, голосовавшими за данное решение (ст. 39 Закона) и т.д.
Анализ таких норм Закона также будет осуществлен при комментировании соответствующих его статей.
4. На практике нередко возникает вопрос, могут ли участники товарищества изменить учредительными документами «модель» своего поведения по сравнению с предписанной им Законом.
Могут, если норма Закона сформулирована диспозитивно, то есть содержит оговорку «если иное не предусмотрено учредительными документами (уставом, учредительным договором)».
Согласно части второй п. 1 ст. 382 ГК, в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в соответствии с законодательством действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Примерами таких норм могут служить:
- если иное не предусмотрено учредительным договором, отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является долей участника в уставном капитале (часть первая п. 6 ст. 23 Закона);
- участник, не внесший свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со ст. 353 ГК (часть вторая п. 3 ст. 24 Закона);
- отчуждение участником ТОО своей доли (части доли) третьим лицам или залог доли (части доли) в обеспечение обязательства участника перед третьими лицами допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами (п. 1 ст. 30 Закона);
- если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества (п. 1 ст. 39 Закона);
- каждый участник ТОО при голосовании на общем собрании имеет число голосов, соответствующее его доле в уставном капитале товарищества, за исключением случаев, когда иной порядок определения голосов предусмотрен частью первой п. 7 ст. 47 настоящего Закона или уставом товарищества (п. 5 ст. 42 Закона) и т.д.
5. И, наоборот, если норма сформулирована императивно, условия учредительных документов, как и принимаемые товариществом решения, должны соответствовать обязательным правилам, установленным законодательством (п. 1 ст. 383 ГК).
Вот некоторые примеры императивных норм:
- увеличение уставного капитала ТОО допускается после его полной оплаты (п. 1 ст. 26 Закона);
- доля участника в имуществе ТОО может быть отчуждена или заложена до полной оплаты вклада лишь в той части, в которой вклад уже оплачен (п. 1 ст. 29 Закона);
- в случае принятия общим собранием участников ТОО решения о распределении дохода между участниками каждый участник вправе получить часть распределяемого дохода, соответствующую его доле в уставном капитале товарищества (п. 2 ст. 40 Закона);
- члены исполнительного органа избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет (п. 3 ст. 52 Закона) и т.д.
6. Также на практике нередко встает вопрос: насколько учредительными документами могут быть расширены права участников?
Историческое толкование законодательства о ТОО дает возможность предусмотреть в учредительных документах, например, право участников на преимущественное получение продукции, производимой товариществом, на получение более высокой заработной платы при трудовом участии в товариществе по сравнению с иными работниками и т.д.
Однако при этом известны случаи, когда учредительными документами ТОО предусматривалось право участника на свободный выход из товарищества. Напомним, что согласно п. 5 ст. 77 ГК (в ее первой редакции) участник ТОО имел право в любое время выйти из товарищества, независимо от согласия других его участников. При этом он имел право на выплату стоимости его доли в уставном капитале в установленном законодательными актами и учредительными документами порядке.
В настоящее время право на свободный выход из товарищества не допускается. Это прямо закреплено подп. 2) части второй п. 3 Нормативного постановления ВС РК: участники не имеют права требовать выдела своей доли в имуществе ТОО в натуре за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 статьи 80 ГК.
Как следует из подп. 5) п. 1 ст. 11 комментируемого Закона, участник вправе прекратить свое участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом. Основания и порядок отчуждения доли участника в уставном капитале ТОО регламентируются соответствующими статьями Закона, и в дальнейшем нами будут прокомментированы.
7. Тем не менее, при рассмотрении данного вопроса необходимо учитывать определенные особенности, установленные Земельным кодексом РК от 20 июня 2003 г. № 442-II. Так, согласно части первой п. 3 ст. 101 ЗК, граждане, передавшие принадлежащие им права на земельные участки, в том числе права на условные земельные доли в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ, при выходе из состава участников для организации крестьянского или фермерского хозяйства либо товарного сельскохозяйственного производства имеют право по решению общего собрания участников на выдел (раздел) в натуре доли, включая земельный участок, либо на выплату стоимости доли.
В этой связи нормативным постановлением Верховного суда РК от 25 июня 2010 г. № 3 «O внесении изменений и дополнений в нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» указанное нормативное постановление Верховного Суда РК было дополнено пунктами 10-1 - 10-5, посвященным этим вопросам.
Статья 12. Обязанности участников товарищества с ограниченной ответственностью
1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью обязаны:
1) соблюдать требования учредительного договора;
2) вносить вклады в уставный капитал товарищества в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные учредительными документами;
3) не разглашать сведения, которые товариществом объявлены коммерческой тайной;
4) письменно извещать исполнительный орган, а также регистратора в случае ведения реестра участников товарищества об изменении сведений, предусмотренных подпунктом 2) пункта 2 статьи 17 настоящего Закона.
2. Участники товарищества с ограниченной ответственностью могут нести и другие обязанности, предусмотренные учредительными документами товарищества, настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан.
1. Комментируемая статья изложена в редакции Законов РК от 8 июля 2005 г. № 72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» и от 19 февраля 2007 г. № 230-III ЗРК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов».
