2. ГК полнее и точнее регламентирует соответствующие обязанности участников ТОО, делая оговорку о соблюдении ими требований учредительных документов товарищества (подп. 1) п. 2 ст. 61 ГК РК), а не только учредительного договора.
Как известно, учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав (часть первая п. 4 ст. 58 ГК). При этом следует учитывать, что в соответствии с вышеназванным Законом РК от 8 июля 2005 г. часть вторая п. 9 ст. 58 ГК содержит положение о том, что в случае заключения хозяйственным товариществом договора на ведение реестра его участников с профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, действие учредительного договора прекращается со дня формирования такого реестра. Соответствующие положения предусмотрены и новой редакцией статьи 16-1 Закона о ТОО.
Очевидно, что в таком случае осуществлять свои права и соблюдать обязанности участники товарищества будут в соответствии с законодательными актами и уставом товарищества.
3. Обязанность участников по внесению вкладов в уставный капитал, предусмотренная подп. 2) п. 1 ст. 12 Закона, как и подп. 2) п. 2 ст. 61 Кодекса, сформулирована не вполне корректно. Дело в том, что некоторые статьи Закона, посвященные вопросам формирования уставного капитала, сконструированы императивно, поэтому соответствующие положения не могут быть изменены учредительными документами.
Таковыми, например, являются следующие положения Закона:
i) не допускается внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ;
ii) если стоимость вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячного расчетного показателя, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом;
iii) участники товарищества, кроме субъектов малого предпринимательства, обязаны внести на момент подачи документов на регистрацию ТОО не менее 100 МРП и т.д.
4. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается законодательством в случае, когда такая информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (п. 1 ст. 126 ГК РК).
Товарищество, правомерно обладающее технической, организационной или коммерческой информацией, в том числе секретами производства (ноу-хау), неизвестной третьим лицам (нераскрытая информация), имеет право на защиту этой информации от незаконного использования. Это правило не применяется в отношении сведений, которые в соответствии с законодательными актами не могут составлять служебную или коммерческую тайну (сведения о юридических лицах, правах на имущество и сделок с ним, сведения, подлежащие представлению в качестве государственной статистической отчетности и др.) (ст. 1017 ГК РК).
5. Закон предусматривает ряд дополнительных обязанностей участников товарищества, не перечисленных в п. 1 ст. 12 Закона. Отметим лишь некоторые из них:
i) участник товарищества, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой цены продажи (п. 2 ст. 31 Закона);
ii) при принятии решения о внесении участниками дополнительных взносов, участники, голосовавшие за принятие такого решения, обязаны выкупить доли участников, голосовавших против его принятия, при заявлении последними таких требований (п. 1 ст. 39 Закона);
iii) при принятии решения о реорганизации товарищества, участники, голосовавшие за его принятие, обязаны осуществить выкуп долей участников, не присутствовавших на общем собрании либо голосовавших против такого решения, в течение месяца со дня заявления соответствующего требования (п. п. 1, 2 ст. 66 Закона) и др.
6. При анализе конкретных обязанностей участников ТОО следует обращать внимание на то, как сконструирована соответствующая норма: диспозитивно или императивно, с тем, чтобы положения учредительных документов не входили в противоречие с императивными предписаниями законодательных актов (см. комментарий ст. 11 Закона).
Подробный анализ обязанностей участников будет осуществлен при комментировании соответствующих статей Закона.
Статья 12-1. Аффилиированное лицо товарищества с ограниченной ответственностью
1. Аффилиированным лицом товарищества с ограниченной ответственностью (далее в настоящей статье - товарищество) признаются физические или юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключенной сделки.
2. Аффилиированным лицом товарищества являются:
1) учредители, участники;
2) близкие родственники, супруг (супруга), близкие родственники супруга (супруги) физических лиц, указанных в подпунктах 1), 3) и 9) настоящего пункта;
3) должностные лица товарищества или юридических лиц, указанных в подпунктах 1), 4), 5), 6), 7), 8), 9), 10) и 11) настоящего пункта;
4) юридическое лицо, которое контролируется лицом, указанным в подпункте 1) настоящего пункта, либо должностным лицом товарищества;
5) юридическое лицо, по отношению к которому лицо, указанное в подпункте 1) настоящего пункта либо являющееся должностным лицом товарищества, является крупным акционером либо имеет право на соответствующую долю в имуществе;
6) юридическое лицо, по отношению к которому товарищество является крупным акционером или имеет право на соответствующую долю в имуществе;
7) юридическое лицо, по отношению к которому юридическое лицо, указанное в подпункте 6) настоящего пункта, является крупным акционером или имеет право на соответствующую долю в имуществе;
8) юридическое лицо, которое совместно с товариществом находится под контролем третьего лица;
9) лицо, связанное с товариществом договором, в соответствии с которым оно вправе определять решения, принимаемые товариществом;
10) лицо, которое самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами владеет, пользуется, распоряжается десятью или более процентами голосующих акций (долей участия в уставном капитале) юридических лиц, указанных в подпунктах 1), 4), 5), 6), 7), 8), 9) и 11) настоящего пункта;
11) иное лицо, являющееся аффилиированным лицом товарищества в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.
2. Контролем над товариществом или иным юридическим лицом является возможность определять решения, принимаемые соответственно товариществом или иным юридическим лицом.
1. Понятие «аффилиированные лица» используется, например, в Законах об АО, от 31 августа 1995 г. № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», от 18 декабря 2000 г. № 126-II «О страховой деятельности», от 21 июля 2007 г. № 303-III «О государственных закупках», от 20 июня 1997 г. № 136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан».
2. В комментируемом Законе это понятие появилось в связи с принятием Закона РК от 28 декабря 2011 г. № 524-IV ЗРК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части минимизации рисков».
Оно включено в целях применения в отношении ТОО постановления Правления Агентства РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 30 сентября 2005 г. № 358 «Об утверждении Инструкции о нормативных значениях и методике расчетов пруденциальных нормативов для банков второго уровня». Согласно Главе 3 Инструкции, максимальный размер риска на одного заемщика не должен превышать размеров, установленных п. 35 Инструкции. Размер риска на ТОО и всех его аффилиированных лиц считается в совокупности. То есть сумма кредита (всех кредитов), выданных банком одному ТОО и всем его аффилиированным лицам, не должна превышать пределов, установленных данной Инструкцией.
3. Согласно подп. 13) ст. 1 Кодекса РК от 26 декабря 2011 г. № 518-IV ЗРК «О браке (супружестве) и семье», под близкими родственниками понимаются родители (родитель), дети, усыновители (удочерители), усыновленные (удочеренные), полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки.
4. Пунктом 2. ст. 41 комментируемого Закона установлено, что должностными лицами товарищества с ограниченной ответственностью являются члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью или лицо, единолично исполняющее функции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью, а также члены наблюдательного совета.
5. Согласно подп. 23) ст. 1 Закона РК об акционерных обществах, крупный акционер - акционер или несколько акционеров, действующих на основании заключенного между ними соглашения, которому (которым в совокупности) принадлежат десять и более процентов голосующих акций акционерного общества.
6. Закон об АО содержит нормы о сделках, совершаемых обществом, непосредственно связанных с аффилиированными лицами (ст. 66 «Особенности совершения сделок с участием аффилиированных лиц», ст. 71 «Заинтересованность в совершении обществом сделки»). В соответствии с подп. 19) п. 2 ст. 53 этого Закона, принятие решения о заключении крупных сделок и сделок, в совершении которых обществом имеется заинтересованность, отнесено к компетенции совета директоров общества.
Закон о ТОО таких положений не содержит, поэтому введение в него понятия «аффилиированные лица» не затрагивает внутрикорпоративных отношений в товариществе.
Статья 12-2. Раскрытие сведений об аффилиированных лицах товарищества с ограниченной ответственностью
1. Сведения об аффилиированных лицах товарищества с ограниченной ответственностью не являются информацией, составляющей служебную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну.
2. Товарищество с ограниченной ответственностью обязано вести учет своих аффилиированных лиц на основании сведений, представляемых этими лицами.
3. Физические и юридические лица, являющиеся аффилиированными лицами товарищества с ограниченной ответственностью, обязаны представлять товариществу с ограниченной ответственностью в течение десяти календарных дней со дня возникновения аффилиированности сведения о своих аффилиированных лицах.
1. Законодательством не регламентирован порядок предоставления аффилиированными лицами товарищества сведений о своих аффилиированных лицах, как и порядок ведения учета таких лиц, поэтому эти вопросы должны находить свое отражение в уставе или внутреннем документе товарищества.
2. Товарищества с ограниченной ответственностью не выпускают акции, то есть не являются участниками рынка ценных бумаг. В этой связи их деятельность не подпадает под контроль КФН НБ РК. Между тем, в отношении акционерных обществ действует Постановление Правления Агентства РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 30 июля 2005 г. № 272 «О представлении сведений об аффилиированных лицах акционерного общества».
