Взаимные обязательства должны исполняться сторонами одновременно, если из законодательства, условий обязательства или его существа, а также обычаев делового оборота не вытекает иное.
Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в полном или частичном получении исполнения, либо возвратить ему долговой документ. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.
Если кредитор отказался выдать расписку о произведенном исполнении, вернуть долговой документ или отметить невозможность возвращения долгового документа, должник вправе задержать исполнение обязательства. В этом случае кредитор считается просрочившим, как и при отказе принять надлежащее исполнение, предложенное должником, а также при несовершении действий, предусмотренных законодательством или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Как надлежащее исполнение обязательства будут расцениваться действия должника по внесению в депозит суда или нотариальной конторы причитающихся с него денег или ценных бумаг, если:
- в месте исполнения обязательства отсутствует кредитор или уполномоченное им на принятие исполнения обязательства лицо;
- кредитор является недееспособным и у него отсутствует представитель;
- отсутствует определенность по поводу того, кто является кредитором по обязательству;
- кредитор уклоняется от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны.
Нотариальная контора и суд, в депозит которых внесены деньги и ценные бумаги, извещает об этом кредитора.
ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Способы обеспечения исполнения обязательства
Исполнение обязательства может быть обеспечено неустойкой, залогом (ипотекой недвижимого имущества), поручительством, гарантией, задатком и другими предусмотренными законодательством или договором способами.
Недействительность соглашения об обеспечении обязательства не влечет недействительность самого обязательства, а недействительность обязательства влечет недействительность способов его обеспечения.
Неустойка
Неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме под страхом недействительности соглашения о неустойке.
Размер неустойки определяется либо в твердой денежной сумме либо в процентах к сумме неисполненного либо ненадлежаще исполненного обязательства. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законодательством, т.е. законной неустойки, независимо от того, предусмотрена обязанность ее уплаты соглашением сторон или нет.
Например, положением о поставках продукции за просрочку поставки свыше 10 дней или недопоставку продукции поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 20% стоимости недопоставленной в срок продукции по отдельным наименованиям номенклатуры (ассортимента). За просрочку поставки продукции до 10 дней поставщик уплачивает покупателю пеню в размере 1% от стоимости продукции за каждый день просрочки. За просрочку поставки или недопоставку драгоценных металлов и изделий, изготовленных из них, поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 2% стоимости недопоставленных в срок изделий по отдельным наименованиям ассортимента. В случае восполнения в следующих сдаточных периодах года недопоставленного количества продукции, (при условии полного выполнения обязательства по поставкам в периоде, в котором недопоставка восполнена), размер подлежащей взысканию неустойки за недопоставку снижается на 50%.
Неустойка может быть взыскана только при наличии вины должника в неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательства. Должник будет признан невиновным, если докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства.
Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность (в том числе и неустойку), если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.). Отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательства товаров, работ или услуг не освобождает предпринимателя от исполнения обязательства и возмещения кредитору неустойки и убытков.
Залог
Залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор как залогодержатель имеет право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.
Залог возникает в силу договора, а также закона, если в нем указаны обстоятельства, при которых допускается залог. Имущество, которое может передаваться в залог, и обеспечения исполнения какого-либо обязательства признается находящимся в залоге.
Предметом залога может быть имущественные права, а также любое имущество, кроме вещей, изъятых из оборота, и требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (требования об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законодательными актами). Право залога может распространяться и на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение залогодателя в будущем.
Залогом обеспечивается требование в том объеме, какой он имеет к моменту фактического удовлетворения, включая проценты, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения обязательства, неустойкой, необходимые издержки по содержанию заложенного имущества, а также возмещение расходов по взысканию, в том числе и вознаграждение в размере 5% от исполненного судебным исполнителем требования кредитора путем обращения взыскания на имущество должника.
Статьей 6 Конституции Республики Казахстан, принятой на референдуме 30 августа 1995 года, закреплено право частной собственности на землю и на основаниях, условиях и в пределах, установленных текущим законодательством.
Основополагающее правовое значение приобретает Указ Президента Казахстана "О земле", имеющий силу закона, от 22 декабря 1995 года. Данным Указом установлено право собственности граждан на земельные участки, предоставленные для личного подсобного хозяйства, садоводства, строительства и обслуживания жилого дома, дачного строительства на праве пожизненного наследуемого владения. Граждане и негосударственные юридические лица, не выкупившие право пользования, становятся постоянными землепользователями с правом последующего выкупа земельных участков в собственность.
Развитием положений о залоге является Указ Президента Республики Казахстан "Об ипотеке недвижимого имущества", имеющий силу, закона который конкретизирует процедуру залога недвижимого имущества земельных участков, зданий, сооружений и иного имущества, прочно связанного с землей, перемещение которого без несоизмеримого ущерба назначению этого имущества невозможно.
Ипотека недвижимого имущества как разновидность залога допускается только путем составления в письменной форме ипотечного договора, подлежащего обязательной государственной регистрации, и ипотечного свидетельства. Подробности этой процедуры при необходимости могут быть дополнительно обсуждены. Сейчас же для нас важно то, что путем передачи в залог недвижимого имущества гарантируется существенным образом исполнение обязательства должника и защита интересов кредитора.
Удовлетворение требований кредитора производится через обращение взыскания на заложенное должником имущество и его права, причем только путем объявления торгов либо проведения аукциона. Если же торги объявляются несостоявшимися, то кредитор (залогодержатель) вправе обратить заложенное имущество в свою собственность.
Поручительство и гарантия
Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства должником - это обязательство третьего лица перед кредитором отвечать своим имуществом за исполнение должником обязательства полностью либо частично солидарно с должником.
Гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства должником это обязательство третьего лица перед кредитором отвечать своим имуществом за исполнение должником обязательства полностью или частично субсидиарно.
Как поручительство, так и гарантия могут выдаваться кредитору одним либо несколькими лицами и физическими, и юридическими.
Поручительство и гарантия возникают на основе договора поручительства либо договора гарантии, совершаемых только в письменном виде. Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой недействительность договора поручительства или гарантии.
Поручительство и гарантия обеспечивают лишь действительные требования за основное обязательство, включая проценты, судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не установлено договором поручительства. Поручитель и гарант не освобождаются от ответственности, если они поручились за должника, о недееспособности которого им было известно заранее, в то время как кредитор об этом обстоятельстве осведомлен не был.
В рамках данной темы не анализируются взаимоотношения кредитора, должника и поручителя либо гаранта при самом исполнении обязательства.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Под нарушением обязательства понимается его неисполнение либо исполнение ненадлежащим образом (несвоевременно, с недостатками товаров и работ, с нарушением других условий, определенных содержанием обязательства).
Основание ответственности за нарушение обязательства
Должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Должник признается невиновным, если докажет, что он принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства.
Предприниматель несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.). К таким обстоятельствам не относится, в частности, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательства товаров, работ или услуг.
Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства недействительно.
Должник несет перед кредитором ответственность и в случаях, когда причиной нарушения обязательства послужили действия либо бездействие третьих лиц по их обязательствам перед должником.
Должник также отвечает за действия или бездействие третьих лиц, на которых им было возложено исполнение своих обязанностей перед кредитором, если законодательством не установлено, что ответственность несет непосредственный исполнитель.
Должник может быть освобожден от ответственности за действия либо бездействие третьих лиц, вызвавших нарушение обязательства, если докажет их невиновность.
При нарушении обязательства, связанного обременением предмета обязательства правами третьих лиц, должник освобождается от ответственности лишь в случае, если такие обременения возникли до заключения договора с кредитором и последний при заключении договора был о них предупрежден.
Действия должностных лиц либо иных работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника, который отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства.
Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков.
Кредитор считается просрочившим, если он или отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником, или не совершил действий, предусмотренных законодательством либо договором, а также действий вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу законодательства или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.
Наличие ущерба (убытков)
Под убытками подразумеваются не только утрата либо повреждение имущества (реальный ущерб), но и расходы, которые производятся или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, а также недополученные доходы, которые это лицо могло получить при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если иное не предусмотрено законодательством или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в месте обязательства в день добровольного удовлетворения должником требований кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было- в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существовавшие в день вынесения решения либо в день фактического платежа. При определении размера упущенной выгоды учитываются меры, принятые кредитором для ее получения, и связанные с ними приготовления.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Однако как законодательством, так и договором могут быть предусмотрены случаи, когда: а) взыскивается только неустойка, но не убытки; б) убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; в) по выбору кредитора могут быть взысканы либо убытки, либо неустойка.
Действующее гражданское законодательство специально регулирует вопросы возмещения убытков, основанных на неправомерном пользовании чужими денежными средствами. При этом выделяется несколько видов неправомерного пользования чужими денежными средствами:
- неисполнение денежного обязательства;
- просрочка в уплате;
- необоснованное получение либо сбережение денежных средств за счет другого лица.
За эти действия предусмотрено взыскание с должника процентов, равных средней учетной ставке банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из средней учетной ставки банковского процента на день предъявления иска, на день вынесения решения или на день фактического платежа. Проценты за пользование чужими средствами взымаются по день уплаты этих средств кредитору, если законодательством или договором не предусмотрен более короткий срок для начисления процентов.
Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающихся ему, кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей сумму процентов. Начисление процентов на проценты не допускается, за исключением тех случаев, когда законодательством предусмотрено включение процентов за истекший срок в основную сумму долга.
Например, ставка рефинансирования (средняя учетная ставка банковского процента), начиная с 1 января 1995 года, составляла:
- с 1 января - 210% годовых;
- с 15 февраля - 190% годовых;
- с 9 марта - 170% годовых;
- с 24 марта - 150% годовых;
- с 5 апреля - 120% годовых;
- с 3 мая - 95% годовых;
- с 1 июня - 75% годовых;
- с 1 июля - 55% годовых;
- с 1 сентября - 45% годовых;
- с 20 ноября - 52,5% годовых;
- с 3 января 1996 года - 59% годовых;
- с 23 февраля - 50% годовых.
Если в результате нарушения должником обязательства кредитору причинен моральный ущерб, он возмещается в денежном выражении сверх убытков, причиненных нарушением обязательства.
По действующему законодательству и содержащимся в Постановлении Пленума Верховного Суда Казахстана от 22 декабря 1995 года за № 10 "О применении судами законодательства о возмещении морального вреда" разъяснениям понимаются нравственные или физические страдания, испытываемые потерпевшим (кредитором) в связи с совершенными в отношении него противоправными действиями, умаляющими его честь, достоинство и деловую репутацию.
Размер морального вреда в денежном выражении определяется судом с учетом всей совокупности обстоятельств правонарушения, степени нравственных либо физических страданий, жизненной важности блага, ставшего объектом посягательства, а также тяжести последствий правонарушения, степени вины причинителя морального вреда, материального положения причинителя вреда (кроме юридических лиц), иных заслуживающих внимания обстоятельств.
ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Обязательство прекращается полностью или частично в связи:
- исполнением;
- предоставлением отступного;
- зачетом;
- новацией;
- прощением долга;
- совпадением должника и кредитора в одном лице;
- невозможностью исполнения;
- смертью гражданина;
- ликвидацией юридического лица;
- изданием акта государственного органа.
Законодательством или конкретным договором сторон могут быть предусмотрены и иные основания прекращения обязательства.
Исполнение, произведенное надлежащим образом, прекращает обязательство.
По соглашению сторон взамен исполнения обязательства может быть обусловлено предоставление отступного (уплата долга, передача другого имущества и т.д.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Обязательство прекращается полностью или в части зачетом встречного требования, срок которого либо наступил, либо не указан или определен моментом востребования. Зачет может производиться по заявлению одной стороны. Зачет производится и в том случае, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо если этот срок не указан или определен моментом востребования.
Не допускается зачет требований:
- если по заявлению одной из сторон к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;
- о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
- о взыскании алиментов;
- о пожизненном содержании;
- в иных случаях, предусмотренных законом или договором сторон.
Если в обязательстве должник и кредитор совпали в одном лице, обязательство прекращается.
Новация - это соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения первоначального обязательства. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным договором, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.
Прощение долга - это освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
Невозможность исполнения обязательства - это обстоятельства, за наступление которых должник не отвечает (форс-мажорные обстоятельства). Действие настоящего правила не распространяется на денежные обязательства.
Если невозможность исполнения обязательства вызвана обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает, то сторона не вправе требовать от другой стороны исполнения по обязательству, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При этом каждая сторона, исполнившая обязательство, вправе требовать от другой стороны возврата исполненного.
В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.
Обязательство прекращается в связи со смертью должника, если исполнение не может быть произведено без его личного участия или если обязательство тем или иным образом неразрывно связано с личностью должника (уплата алиментов, создание произведения литературы, искусства и т.д.).
Обязательство прекращается со смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора или если обязательство тем или иным образом неразрывно связано с его личностью.
Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законодательством исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое юридическое лицо (по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни и здоровью и др.).
Прекращение деятельности или реорганизация государственных органов не влечет прекращения обязательств, в которых такие органы являются должниками. Исполнение обязательств возлагается на орган, в распоряжении которого находятся средства бюджета, если иное не предусмотрено решением о прекращении деятельности или реорганизации соответствующих государственных органов.
Издание государственным органом, включая местные представительные и исполнительные органы, акта, делающего невозможным исполнение обязательства полностью или частично, влечет его прекращение полностью или в соответствующей части. Убытки, понесенные сторонами в результате издания такого акта, взыскиваются на общих основаниях.
Обзорное изложение положений действующего гражданского законодательства об обязательствах и их исполнении позволит судьям США сопоставить их с национальным законодательством и высказать свои суждения о возможных путях совершенствования правовых конструкций, регулирующих рыночную экономику.
А.Г. ДИДЕНКО - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского права Казахского Государственного юридического института, учредитель Высшей Школы Права "Аділет"
ГАРАНТИЯ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВО
I
Одними из распространенных в практике предпринимательской деятельности способов обеспечения исполнения договоров являются гарантия и поручительство, смысл которых состоит в том, что определенное лицо берет на себя ответственность перед кредитором за нарушение договора основным должником. В ГК 1964 года между этими двумя способами существовала принципиальная разница в субъектном составе. Гарантия могла иметь место только между социалистическими организациями, одна из которых была вышестоящей по отношению к другой, в то время как поручительство использовалось как между гражданами, так и несоподчиненными организациями. Новый ГК не делает различий между гарантией и поручительством в зависимости от субъектного состава.
Под поручительством понимается обязанность одного лица (поручителя) перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства должником солидарно (в объеме полного долга или его части) с последним. Под гарантией понимается обязанность одного лица (гаранта) перед кредитором другого лица отвечать за исполнение обязательства должником субсидиарно (применительно ко всему долгу или его части).
Для договоров гарантии и поручительства установлена письменная форма под страхом их недействительности. При этом к письменной форме договора приравнивается письменное уведомление поручителем или гарантом кредитора о принятии на себя ответственности за исполнение обязательства должником и отсутствии на это возражений кредитора.
II
Законодательство позволяет выделить разграничительные признаки гарантии и поручительства, которые представлены в приведенной ниже таблице.
N
П/П
ГАРАНТИЯ
ПОРУЧИТЕЛЬСТВО
1
Гарант отвечает перед кредитором должника субсидиарно
Поручитель отвечает перед кредитором должника солидарно с должником
2
Гарантия возникает на основании договора или устанавливается законодательством
Поручительство возникает на основании договора
3
Гарант несет ответственность в пределах суммы, указанной в гарантии, если иное не предусмотрено условиями гарантии
Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая оплату процентов, судебные издержки по взысканию долга и др. убытки, если иное не установлено договором
4
До предъявления требования к гаранту кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования должником
Кредитор может заявить требование непосредственно к поручителю
5
У гаранта отсутствуют какие-либо обязанности по привлечению должника к делу, поскольку гарант несет ответственность только после решения вопроса об ответственности должника
Поручитель обязан до удовлетворения требования кредитора предупредить об этом должника, а если к поручителю предъявлен иск, - привлечь должника к участию в деле
III
Законодательство может предусматривать специфические требования к субъектам и порядку выдачи гарантии, без учета которых действительность договора гарантии может быть поставлена под сомнение. По ряду судебных дел, ответчиками в которых выступали банки - гаранты, суд отказывал в удовлетворении требований кредиторов на основании того, что не выполнены законодательные требования о необходимости отметки Нацбанка на гарантийном договоре о принятии гарантий и отсутствует лицензия на выдачу гарантий.
Анализ судебной практики показывает основные ошибки и упущения, допускаемые участниками отношений по гарантии и поручительству. К ним относятся: отмеченное выше отсутствие у банков лицензий на выдачу гарантий и поручительства; непривлечение к участию в деле ссудополучателя; непринятие мер (при гарантии) ко взысканию средств непосредственно с ссудополучателя; нарушение должностными лицами уставных полномочий по подписанию гарантий и поручительств; неправильное определение последствий правоприемства при ликвидации юридических лиц, выступавших в качестве гаранта или поручителя и др. При оформлении гарантий не учитываются требования законодательства, в частности, применительно к ответственности гаранта. Например, во многих гарантийных письмах, выдаваемых банками г. Алматы, указывается, что кредитор вправе при невозврате должником задолженности списать сумму задолженности со счета банка-гаранта. Такое право кредитора может иметь место только при поручительстве с его солидарной ответственностью поручителя и должника, но не при гарантии.
IV
Законодательство устанавливает субсидиарную ответственность гаранта. В связи с этим много вопросов вызывает правило п.3 ст. 332 ГК о том, что до предъявления требований к гаранту кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования должником. Кодекс, естественно, не может давать расшифровку такого оценочного понятия, как "разумные меры", назвав только две из них: зачет встречного требования и обращение взыскания на имущество должника в установленном порядке. У судов отсутствует единая позиция по вопросу о том, относится ли к "разумным мерам" выяснение кредитором через органы ГАИ наличия у должника автомашины, а через банки- денег на счетах, или, например, попытка получения за счет выявленного имущества и средств, с основного должника в добровольном порядке долга.
Вероятно, положение кредиторов будет значительно облегчено с введением надежной системы регистрации недвижимости. В соответствии с Указом Президента Казахстана от 25 декабря 1995 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество" данные о произведенной регистрации должны быть предоставлены регистрирующим органом любому заинтересованному лицу. Так как недвижимость является одним из основных предметов взыскания, то у судов появляется легкодоступная возможность установить, принимал ли кредитор предварительные меры для выяснения наличия у основного должника недвижимости, и пытался ли кредитор удовлетворить свои требования за ее счет. Но, все же, интересам кредитора в большей мере соответствует не достаточно расплывчатое требование принятия разумных мер по получению долга, а установление точно определенной обязанности кредитора по принятию до предъявления требования к гаранту мер, предусмотренных законодательством, для получения долга с основного должника. В этой части желательно было бы изменить редакцию п.3 ст.332 ГК.
V
Гражданский Кодекс не ограничивает субъектный состав участников соответствующих отношений, ими могут быть юридические лица любых организационных форм и граждане. Поскольку применение гарантии может быть установлено законодательством, то акты законодательства могут предусматривать определенные ограничения круга субъектов, выступающих в качестве гарантов. Такие ограничения, к примеру, прямо установлены для банков, не имеющих лицензии на выдачу гарантий. Иногда вопрос менее ясен. Трудно разобраться с возможностью выступления в качестве поручителей и гарантов учреждений. Практика знает случаи, когда различные учреждения (облфинуправление, территориальный комитет по гос. имуществу и др.) брали на себя функции гаранта и впоследствии возникала проблема их ответственности за невыполнение должником своего обязательства.
Особенностью ответственности учреждений по обязательствам является то, что они отвечают лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами, а при недостаточности денежных средств ответственность возлагается на собственника учреждения (ст. 207 ГК). Таким образом, при допущении возможности для государственного учреждения стать поручителем или гарантом следует учитывать вероятность ответственности государства по обязательствам такого учреждения. Очевидно, подобное решение противоречит логике законодательства, которое стремится провести четкую границу между статусом государства и статусом его органов в сфере гражданских отношений, в том числе в области ответственности.
Сложнее обстоит дело, когда от этой идеи законодательства мы переходим к его букве. Пункт 2 статьи 113 ГК не исключает ответственности Республики Казахстан по обязательствам юридических лиц. Такая ответственность должна быть предусмотрена Гражданским Кодексом или законодательными актами. Правила статьи 207 ГК в совокупности с нормами о гарантии и поручительстве, которые не содержат каких-либо исключений для взятия на себя обязанностей гаранта или поручителя, позволяют истолковывать их как дающие учреждениям такое право и одновременно возлагающие на государство-собственника субсидиарную ответственность по обязательствам учреждений.
Учреждение не вправе самостоятельно распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств сметного финансирования (п.1 ст. 206 ГК). Гарантию и поручительство можно рассматривать как способы распоряжения имуществом, следовательно, как незаконные действия. Но учреждение, получающее доходы, может распоряжаться этими доходами самостоятельно, поэтому, выдача гарантии или поручительства в этой части имущества является действием правомерным. В отношении последней группы учреждений ответственность по обязательствам гарантии и поручительства может возлагаться на учреждение за счет и в пределах приобретенного на доходы имущества, учитываемого в отдельном балансе. В остальной части гарантию или поручительство следует признавать недействительными.
Предложенное выше истолкование - это попытка найти выход из сложной практической ситуации. Оно страдает определенными натяжками, ибо, во-первых, Гражданский Кодекс не знает ответственности учреждения, ограниченной только той частью имущества, которая получена за счет доходов, во-вторых, отсутствуют юридические препятствия для дачи согласия государством в лице уполномоченного органа (например, Госкомимущества) на выдачу учреждением гарантии или поручительства, поэтому после получения такого согласия встают те же самые проблемы ответственности государства за несостоятельное учреждение.
Кардинальное решение проблемы состоит в установлении запрета государственным учреждениям быть гарантами и поручителями, и в необходимости получения всеми иными учреждениями прямого разрешения соственника на выдачу гарантий и поручительств.
VI
К обязанности должника, исполнившего обязательство, обеспеченное поручительством или гарантией, относится немедленное уведомление об этом поручителя или гаранта. Неисполнение этой обязанности может повлечь повторное исполнение обязательства поручителем или гарантом, у которых в такой ситуации возникает право выбора: либо взыскать с кредитора неосновательно полученное, либо предъявить регрессное требование к должнику.
В тех случаях, когда поручитель или гарант исполняют обязательство, к ним переходят права кредитора в том объеме, в котором они удовлетворили требование. Поручитель, в отличие от гаранта, вправе его потребовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков. Правила о последствиях исполнения обязательства поручителем носят диспозитивный характер, то есть применяются, если иное не установлено законодательством, договором или не вытекает из отношений между поручителем и должником.
VII
Поручительство и гарантия в силу общего принципа договорного права -pacta sunt servanda - не могут быть прекращены в силу одностороннего волеизъявления. Однако они могут быть прекращены по другим основаниям. Одним из оснований является истечение сроков для заявления требований к гаранту и поручителю. Эти сроки увеличены, что повышает реальное значение рассматриваемых способов обеспечения исполнения договоров. По прежнему законодательству поручительство считалось прекращенным, если в течение трех месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства должником кредитор не предъявлял иск к поручителю. Теперь, в соответствии со ст. 336 ГК поручительство и гарантия прекращаются по истечении установленного срока, указанного в договоре поручительства или гарантии. Когда такой срок не установлен, они прекращаются, если кредитор в течение года со дня наступления срока, обеспеченного поручительством или гарантией обязательства не предъявит иска к поручителю или гаранту. Когда срок исполнения основного обязательства, не указан, не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство и гарантия прекращаются, если кредитор не предъявит иска к поручителю или гаранту в течение двух лет со дня заключения договора поручительства или гарантии. Данные сроки не являться сроками исковой давности, их истечение служит основанием не к вынесению судом решения об отказе в иске, а к прекращению поручительства, поэтому они не подлежат восстановлению судом.
Кроме истечения сроков, поручительство и гарантия прекращаются: а) с прекращением обеспеченного ими обязательства; б) в случае изменения этого обязательства, влекущего неблагоприятные последствия для поручителя и гаранта и произведенного без согласия последних; в) при переводе долга по обеспеченному обязательству, если гарант и поручитель не согласны отвечать за нового должника.
VIII
Следует обратить внимание на различие между законодательством Казахстана и России по вопросу о гарантии и поручительстве как способах обеспечения обязательств. В Гражданском Кодексе РФ оба этих способа охватываются одним понятием поручительства, при этом закреплен общий принцип солидарной ответственности поручителя и должника. Термин "гарантия" используется для особых отношений между банком, иным кредитным учреждением или страховой организацией (гарантом), с одной стороны, и принципалом - с другой, об уплате кредитору принципала денежной суммы в соответствии с выданной гарантией. При этом закон не ставит обязанность гаранта уплатить соответствующую сумму в зависимость от обязательства, обеспеченного банковской гарантией.