- предоставить доступ к операциям на биржевом валютном рынке для профессиональных участников рынка ценных бумаг и через них другим лицам, что предусматривает изменение 17 статьи действующего Закона;
3) в рамках требования репатриации определить признаки сомнительных операций по внешнеэкономическим договорам;
4) по вопросам формирования информационной базы по валютным операциям и потокам капитала в законопроекте предполагается оптимизировать нормы в отношении режимов валютного регулирования и валютного мониторинга в части классификации валютных операций и организации статистического мониторинга валютных операций, что потребует упразднение статьи 11 и пересмотр статьей 7, 8, 20, 21, 22, 23 и 24 действующего Закона.
Кроме того, с учетом изменений, внесенных в действующее законодательство Республики Казахстан, предполагается уточнить вопросы обращения валютных ценностей на территории Республики Казахстан (статья 16 Закона), перечень разрешенных между резидентами валютных операций (статья 13 Закона), а также вопросы осуществления валютного контроля (статьи 12, 27, 28 и 29 Закона).
В соответствии с пунктом 9 статьи 26 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» при внесении изменений и (или) дополнений в текст нормативного правового акта в объеме, превышающем половину текста нормативного правового акта, принимается его новая редакция. При оформлении проектов законов в новой редакции единицей определения объема является статья.
Учитывая объем предполагаемых к обновлению действующих норм валютного регулирования и валютного контроля, существует необходимость в разработке нового закона и признание утратившим силу действующего Закона.
Одновременно в целях обеспечения реализации норм законопроекта предполагается разработка сопутствующего законопроекта и соответствующих подзаконных актов Национального Банка по вопросам валютного регулирования и валютного контроля.
3. Цели принятия законопроекта.
Законопроект разрабатывается в целях совершенствования правового механизма, обеспечивающего регулирование отношений, возникающих в сфере валютного регулирования и валютного контроля, а также эффективного решения актуальных вопросов посредством устранения правовых пробелов в валютном законодательстве с учетом мировой практики.
4. Предмет регулирования законопроекта.
Предметом регулирования законопроекта являются общественные отношения, возникающих при реализации резидентами и нерезидентами прав на валютные ценности, а также деятельность органов и агентов валютного контроля по реализации мер валютного регулирования и валютного контроля.
5. Структура законопроекта.
Предполагается, что законопроект будет состоять из следующих глав:
1. Общие положения;
2. Валютное регулирование. Мониторинг валютных операций;
3. Осуществление валютных операций. Счета резидентов и нерезидентов;
4. Репатриация национальной и иностранной валюты;
5. Органы и агенты валютного контроля. Экспортно-импортный валютный контроль;
6. Специальный валютный режим;
7. Заключительные положения.
6. Предполагаемые правовые и социально-экономические последствия в случае принятия законопроекта.
Принятие законопроекта направлено на совершенствование механизмов валютного регулирования и валютного контроля в новых экономических условиях, а также создание необходимых законодательно-правовых основ для регулирования валютных правоотношений с учетом достигнутого уровня интеграции Казахстана в мировую экономику.
В качестве правовых последствий принятия законопроекта следует выделить реализацию в законодательстве Республики Казахстан комплексного подхода к механизмам валютного регулирования и валютного контроля, а также устранение правовых пробелов в регулировании валютных правоотношений, возникших в условиях динамично развивающихся рынков.
С точки зрения социально-экономических последствий от принятия законопроекта ожидается:
- совершенствование статистического мониторинга трансграничного движения валютных средств, что позволит улучшить информационную аналитическую базу для принятия мер государственного регулирования;
- оптимизация основных процедур режимов валютного регулирования, способствующая снижению административных издержек для бизнеса;
- сокращение использования иностранной валюты в расчетах на территории Республики Казахстан и минимизация рисков безналичных и наличных конверсионных операций, реализующихся как в предпринимательской деятельности и операциях населения, так и на макроэкономическом уровне.
Принятие законопроекта не повлечет отрицательных правовых, социально-экономических последствий и должно привести к решению задачи по совершенствованию валютного регулирования и валютного контроля.
7. Необходимость одновременного (последующего) приведения других законодательных актов в соответствие с разрабатываемым законопроектом.
С принятием законопроекта потребуется признание утратившим силу действующего Закона.
В целях реализации норм законопроекта предусматривается одновременно внесение изменений и дополнений в следующие законодательные акты Республики Казахстан:
1) Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года;
2) Закон Республики Казахстан от 30 марта 1995 года «О Национальном Банке Республики Казахстан»;
3) Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;
4) Закон Республики Казахстан от 28 апреля 1997 года «О вексельном обращении в Республике Казахстан»;
5) Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года «О страховой деятельности»;
6) Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О рынке ценных бумаг»;
7) Закон Республики Казахстан от 19 декабря 2003 года «О рекламе»;
8) Закон Республики Казахстан от 7 июля 2004 года «Об инвестиционных фондах»;
9) Закон Республики Казахстан от 28 августа 2009 года «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
8. Регламентированность предмета законопроекта иными нормативными правовыми актами.
Отношения, рассматриваемые в рамках законопроекта, частично регламентированы Гражданским кодексом Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 года, Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года, Кодексом Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), Кодексом Республики Казахстан от 30 июня 2010 года «О таможенном деле», Законом Республики Казахстан от 30 марта 1995 года «О Национальном Банке Республики Казахстан», Законом Республики Казахстан от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан».
9. Наличие по рассматриваемому вопросу зарубежного опыта.
Разработка концепции проводилась с учетом международного опыта.
В мировой практике валютное регулирование, распространяемое на нерезидентов на территории данного государства или резидентов, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность, обычно используется для стабилизации функционирования экономики и предотвращения событий, связанных с резким притоком и оттоком капитала, в качестве административного источника информации для статистики внешнего сектора.
В валютном законодательстве различных стран категория субъектов, рассматриваемых в качестве резидентов, неидентична. В Японии, Корее, Израиле, а также в странах Евросоюза филиалы и представительства, местные и другие отделения с местом нахождения на территории данных стран компаний-нерезидентов, независимо от наличия юридических полномочий представительства, являются резидентами. Филиалы и представительства за рубежом компаний-резидентов рассматриваются в качестве нерезидентов.
Среди стран ЕЭАС законодательство Кыргызской Республики признает филиалы и представительства иностранных юридических лиц, созданные в соответствии с законодательством Кыргызской Республики, с местонахождением в Кыргызской Республики, резидентами. Указанное обусловлено тем, что Кыргызская Республика является членом ВТО, допускающим открытие филиалов иностранных банков на своей территории.
Таким образом, с учетом вступления Казахстана в ВТО и принятия обязательства по предоставлению доступа на рынок финансовых услуг филиалов иностранных банков и страховых организаций после переходного периода опыт вышеприведенных стран применим и для Казахстана.
Терминология «специальных экономических зон» (далее - СЭЗ) получила широкое распространение в мировой практике в течение последней четверти столетия. Сегодня наибольшее распространение за границей имеет трактовка СЭЗ как территорий, на которых, благодаря введению беспошлинного режима, а также при помощи других экономических и организационных регуляторов, в том числе путем упрощения режима валютных расчетов, стимулируется внешнеэкономическая деятельность с привлечением иностранных инвестиций.
Так, в действующем законодательстве Турции, свободные зоны определяются как специальные районы, на которые не распространяется режим таможенной территории Турции, правовые нормы, регулирующие экспортно-импортные и валютные операции, на территории свободных зон не действуют.
В Армении свободно конвертируемая валюта разрешена при торговле на территории СЭЗ, в отличие от остальной территории Республики Армения, где торговля разрешена только в национальной валюте.
В Белоруссии резидентам СЭЗ, помимо прочих льгот, предоставляется право свободного распоряжения валютной выручкой.
Установка особого режима внешнеэкономической деятельности (таможенного, валютного, налогового и другие) для СЭЗ на территории Республики Узбекистан закреплена как в Законе «О свободных экономических зонах», так и в Законе «О внешнеэкономической деятельности».
Учитывая вышеизложенное, совершенствование валютного законодательства Республики Казахстан в части регулирования валютных операций, проводимых в зонах с особым правовым режимом, будет осуществлено с учетом вышеприведенного опыта стран, а также целей создания отдельно взятых специальных зон на территории Казахстана.
Исторически трансграничное движение капитала в основном происходило среди стран с развитой экономикой, но для последних лет характерен быстрый рост объемов и мобильности капитала на формирующихся рынках и в развивающихся экономиках.
Приток капитала в развивающиеся рынки и мобильность капитала в целом позволяют странам с относительно низким уровнем сбережений привлекать средства для продуктивных инвестиционных проектов, способствовать диверсификации инвестиционного риска, продвигать механизмы торгового финансирования и стимулировать развитие финансовых рынков. С этой точки зрения, выгода от свободного движения капитала идентична выгоде от свободной торговли, а введение ограничений на мобильность капитала означает, как минимум, снижение эффекта от таких преимуществ, ведя к различному роду дисбалансов и неправильному распределению ресурсов.
В частности, в Бразилии в отношении инвестиций за рубеж ограничения для резидентов (как физических, так юридических лиц) отсутствуют при документальном подтверждении законности, целевого назначения и ответственности по сделке.
По трансграничным потокам капитала Центральным банком Бразилии установлен порядок уведомительного характера. Так, хотя в соответствии с действующим законодательством Бразилии в отношении всех иностранных инвестиций, вне зависимости от их формы, требуется регистрация в Центральном Банке Бразилии, данная регистрация носит исключительно декларативный характер. При этом регистрация должна быть произведена в течение 30 дней со дня возникновения события, которое вызвало необходимость регистрации.
Иностранный капитал регистрируется в специальных модулях исходя из его классификации: прямые инвестиции, финансовые операции (займы, коммерческие кредиты, техническая помощь, контракты роялти) и портфельные инвестиции. Гарантии, предоставленные иностранными компаниями по внутренним обязательствам, также подлежат регистрации.
Необходимо отметить, что нерезидент, желающий инвестировать в экономику Бразилии, регистрирует валютный договор через свое представительство в Бразилии совместно с компанией, получающей инвестиции.
При получении финансовых займов либо коммерческих кредитов обязанность по регистрации распространяется на заемщика, либо на финансовое учреждение от имени заемщика.
В соответствии с резолюцией Национального валютного совета Бразилии (the National Monetary Council, CMN) № 3,854(2010), резидентам (как физическим, так юридическим лицам) необходимо ежегодно представлять информацию в Центральный банк Бразилии по иностранной валюте, активам или требованиям любого характера за пределами территории Бразилии, по суммам свыше 100 тыс. долларов США. При превышении зарубежных активов суммы в 100 млн. долларов США, информация должна предоставляться на ежеквартальной основе.
Валютные операции оформляются по форме, разработанной Центральным банком Бразилии, в виде валютного контракта. Данный контракт должен быть внесен в информационную систему (Sisbacen) в целях идентификации клиента, сделки, размера сделки и прочей связанной с ней информацией. При сумме валютной операции менее 10 тыс. долларов США необходимо просто уведомление Центрального банка Бразилии о данной сделке.
В отношении требований репатриации, в Бразилии экспортеры могут хранить 100% доходов от экспорта за рубежом.
В Южной Корее в отношении трансграничных потоков капитала также действует уведомительный порядок. В частности, информация по некоторым операциям должна быть доведена до сведения Министерства стратегии и финансов Кореи, Центрального Банка Кореи или банка - валютного агента (а designated foreign exchange bank).
Банки в Южной Корее наделены функциями агентов контроля. По иностранным инвестициям требуется предварительное уведомление в форме заявки. По сути, данное уведомление является в какой-то мере формальностью, и запрос обрабатывается банками-агентами в кратчайшие сроки (до 3-х часов). Заявка может быть отклонена на основании конкретных угроз национальной безопасности, общественного порядка и нравственности, безопасности международных обязательств, здоровью, экологии и т.д.
В Южной Корее придерживаются достаточно либерального режима совершения валютных операций по капитальным счетам, тем не менее, существует ряд мер по сдерживанию оттока капитала из страны, борьбе с отмыванием денег и т.д.
Так, к примеру, требуется уведомление Центрального Банка Кореи при предоставлении резидентами коммерческих кредитов нерезидентам, за исключением кредитов в национальной валюте на сумму менее 1 млн. корейских вон. В то же время при получении резидентами коммерческих и/или финансовых кредитов от нерезидентов требуется уведомление банка-агента при сумме операции до 30 млн. корейских вон, Министерства стратегии и финансов Кореи - при сумме свыше 30 млн. корейских вон.
Кроме того, существуют ограничения по прямым инвестициям нерезидентов в экономику Кореи, в том числе по 3-м индустриальным отраслям установлен полный запрет на инвестирование иностранного капитала (атомная электроэнергетика, теле- и радиовещание).
Наиболее либеральный правовой режим в отношении иностранных инвестиций среди стран ОЭСР установлен в Турции. Отсутствие общих (как де-юре, так и де-факто) ограничений в отношении иностранной собственности, а также отсутствие мер контроля, дискриминирующих доступ к рынкам капитала, создает дружественную среду для иностранного присутствия.
Следует отметить, что в Турции не применяется режим уведомления или предварительного одобрения иностранных инвестиций. Тем не менее, существуют регулирующие и надзорные органы, созданные в целях регулирования, контроля и отслеживания правомерности деятельности на различных рынках. Механизмы контроля призваны поддерживать принципы честной конкуренции и экономической выгоды.
В соответствии с Декретом № 32 «О защите стоимости турецкой валюты», отсутствуют ограничения на покупку и продажу внутренних ценных бумаг и других инструментов нерезидентами и иностранных ценных бумаг резидентами. При этом по ценным бумагам и производным финансовым инструментам, выпущенным как резидентами, так и нерезидентами, Советом по рынкам капитала (Capital Markets Board, СМВ) должен быть утвержден проспект выпуска ценных бумаг. Все операции с ценными бумагами, а также все связанные с этим переводы, должны осуществляться через банки и уполномоченные посреднические учреждения.
С точки зрения оптимизации норм в отношении режимов валютного регулирования и организации статистического мониторинга валютных операций при внедрении опыта зарубежных стран необходимо учесть сложившуюся на данный момент ситуацию в Казахстане, а также цели и потребности дальнейшего совершенствования валютного законодательства. В этой связи, особый интерес представляет практика Бразилии и Южной Кореи в части уведомления резидентами либо банками органов валютного регулирования и валютного контроля обо всех трансграничных потоках капитала свыше определенного порога и на основе полученных сведений создание информационной базы о валютных операциях.
Основным принципом внебиржевого валютного рынка является свободная конвертация валюты, который предполагает отсутствие ограничений государства по направлениям, ценам и объемам валютообменных сделок. Тем не менее, в развитых странах мира существуют регуляторные требования к участникам рынка, которые регламентируют правоотношения между клиентами и посредниками.
Наиболее ярким примером такого регулирования является США с достаточно жестким подходом. При этом, несмотря на достаточно либеральное валютное законодательство в США, все финансовые институты, в том числе Forex брокеры, осуществляют контроль за движением денежных средств с целью недопущения отмывания денег или финансирования террористических организаций. Так, в соответствии с законом о банковской тайне (Bank Secrecy Act of 1970) Forex брокеры выступают в качестве агентов по контролю и предотвращению отмывания денежных средств, которые отслеживают и извещают Минфин США обо всех операциях, связанных с вкладами на счета или изъятиями со счетов сумм, превышающих 10 тыс. долл.
В отношении регулирования внебиржевого валютного рынка на постсоветском пространстве первые шаги по созданию правового поля в отношении деятельности на международном валютном рынке сделаны Российской Федерацией и Республикой Беларусь.
С отнесением форекс-дилеров в России к профессиональным участникам рынка ценных бумаг были легализованы правоотношения по осуществлению расчетов в иностранной валюте между форекс-дилерами - резидентами и клиентами - резидентами России. Так, в соответствии с валютным законодательством России валютные операции между резидентами разрешены в случае осуществления операций, связанных с исполнением и/или прекращением договора, являющегося производным финансовым инструментом, при условии, что одной из сторон по такому договору является уполномоченный банк или профессиональный участник рынка ценных бумаг. При этом деятельность форекс-дилера не связана с куплей-продажей иностранной валюты, что предполагает проведение форекс-дилером конверсионных операций и операций по купле-продаже иностранной валюты через уполномоченные банки.
В Республике Беларусь регулирование деятельности на внебиржевом валютном рынке более либеральное. С позиции валютного регулирования, для физических и юридических лиц закреплено право инициирования операций на указанном рынке. Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии с действующими требованиями валютного законодательства запрещено использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте при проведении валютных операций между резидентами. Вместе с тем, форекс-компании, банки и небанковские кредитно-финансовые организации наделены правом использования иностранной валюты в расчетах с клиентами, Национальным форекс-центром и внешними контрагентами-резидентами (в целях управления рисками). Еще одной особенностью регулирования форекс-компаний в Республике Беларусь является предоставление права купли-продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке, помимо банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, также и форекс-компаниям в целях управления рисками, а также для внесения денежных средств в гарантийный фонд. Кроме того, форекс-компании могут открывать без разрешения Национального Банка Республики Беларусь счета в банках-нерезидентах и совершать валютообменные операции на внешнем валютном рынке.
Несмотря на неоспоримую важность применения международного опыта, внедрение в чистом виде опыта зарубежных стран в законодательной практике Республики Казахстан не применимо. Так, в текущих условиях развития рынка ценных бумаг Республики Казахстан предпочтительнее внедрение отдельных норм, применяемых в России и Республике Беларусь.
В настоящее время все большую популярность приобретают электронные деньги, в том числе за счет высоких темпов развития электронной торговли.
В странах Европейского союза определенные ограничения по трансграничным потокам денежных средств, в том числе с использованием электронных денег, реализуются через требования по ПОД/ФТ, в частности через установление обязательств по мониторингу и обнаружению подозрительных операций. Для эмитентов и провайдеров электронных денежных средств установлена обязанность строго соблюдать требования ПОД/ФТ. Так, например, запрещается проведение платежей свыше определенного порога между физическими лицами с использованием электронных денег без надлежащей проверки клиентов (customer due diligence measures), если они используются на иные чем покупка товаров или услуг цели.
В Казахстане, России и ряде других стран постсоветского пространства правовая основа выпуска и использования электронных денег была создана недавно.
В соответствии с требованиями российского законодательства эмитентами электронных денег в России выступают только кредитные организации (банки или небанковские кредитные организации), имеющие лицензии на осуществление деятельности в качестве оператора электронных денег и денежных переводов без открытия банковского счета. При этом единым надзорным органом для операторов электронных денег является Центральный банк Российской Федерации.
В части валютного регулирования электронные деньги не являются объектом валютных операций, а электронные деньги, номинированные в иностранной валюте, не отнесены к валютным ценностям. Тем не менее, Законом Российской Федерации «О национальной платежной системе» установлено, что требования валютного законодательства распространяются на:
- переводы электронных денежных средств в иностранной валюте между резидентами;
- переводы электронных денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации между резидентами и нерезидентами;
- переводы электронных денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации между нерезидентами Российской Федерации.
10. Предполагаемые финансовые затраты, связанные с реализацией законопроекта.
Реализация данного законопроекта не потребует финансовых затрат из государственного бюджета.
Письмо «Института правовой аналитики» от 9 июня 2017 года № 01/17-20
Национальный Банк
Республики Казахстан
Министерство юстиции
Республики Казахстан
На Ваш № 25-2-05/570 от 25 мая 2017 года направляем заключение научной правовой экспертизы проекта Закона Республики Казахстан «О валютном регулировании и валютном контроле».
Напоминаем, что согласно пункту 28 Правил проведения экспертизы, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 31 августа 2016 года № 497, орган-разработчик должен предоставить копию аргументированных обоснований, причин непринятия рекомендаций, содержащихся в экспертном заключении по проекту закона, в адрес Института правовой аналитики.
Второму адресату направляем для сведения.
«УТВЕРЖДАЮ»
Директор института
правовой аналитики
М. Жунусова
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
научной правовой экспертизы проекта
I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Наименование проекта | «О валютном регулировании и валютном контроле» |
Государственный орган-разработчик | Национальный Банк Республики Казахстан |
Отрасли науки, по которым проведена научная экспертиза | Юридическая наука |
Отрасли законодательства проекта | 1. Валютное регулирование и валютный контроль |
Предмет и цели научной экспертизы | Предметом экспертизы являются нормы представленного законопроекта. Цели экспертизы: решение задач научной экспертизы, установленных Правилами проведения научной экспертизы, утвержденными постановлением Правительства Республики Казахстан от 31 августа 2016 года № 497. |
Назначение проекта нормативного правового акта | Проект разработан в целях реализации Концепции развития финансового сектора Республики Казахстан до 2030 года, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 августа 2014 года № 954, а также в рамках исполнения Концептуального плана законотворческой работы на 2016-2021 годы (шестой созыв Парламента Республики Казахстан), утвержденного Указом Президента Республики Казахстан от 6 сентября 2016 года № 314 и в соответствии с пунктом 25 Плана законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2017 год, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от29 декабря 2016 года № 905. |
Структура проекта нормативного правового акта | Проект состоит из 27 статей |
Материалы, представленные на экспертизу | Проект закона (на рус. яз.) Пояснительная записка (на каз. и рус. яз.) |
Эксперты, принимавшие участие в подготовке заключения | Жунусова М.К. - директор Института правовой аналитики Габбасов А.Б. - ведущий научный сотрудник, к.ю.н. Кысыкова Г.Б. - ведущий научный сотрудник, к.ю.н. Сагденова А.С. - ведущий научный сотрудник Илькеев А.А. - старший эксперт |
Реквизиты регистрации | вх. № 18 от 29.05.2017 г. |
Срок исполнения | 09.06.2017 г. |
II. Описание проблемных вопросов, на решение которых направлен проект нормативного правового акта, в том числе: оценка обоснованности и своевременности принятия проекта нормативного правового акта
Согласно Пояснительной записке, проект Закона Республики Казахстан «О валютном регулировании и валютном контроле» направлен на совершенствование правового механизма, обеспечивающего регулирование отношений, возникающих в сфере валютного регулирования и валютного контроля, а также эффективного решения актуальных вопросов посредством устранения правовых пробелов в валютном законодательстве с учетом мировой практики.
Представленный на экспертизу проект закона, состоит из следующих глав:
1. Общие положения;
2. Валютное регулирование. Основные принципы осуществления валютных операций;
3. Внутренний валютный рынок;
4. Мониторинг валютных операций. Порядок предоставления информации по валютным операциям;
5. Валютный контроль;
6. Специальный валютный режим;
7. Заключительные положения.
III. Описание всех известных и эффективных способов, механизмов, подходов к разрешению проблемных вопросов, на решение которых направлено принятие нормативного правового акта, в том числе применявшихся на разных исторических этапах, зарубежной практике, а также описание смежных сфер правоотношений и влияния на них в виде последствий от принятия нормативного правового акта
Согласно Концепции в процессе разработки проекта Закона Республики Казахстан «О валютном регулировании и валютном контроле» был изучен и обобщен опыт ближнего и дальнего зарубежья, на основании, которого органом-разработчиком сделан соответствующий вывод.
IV. Анализ предлагаемых проектом нормативного правового акта способов, механизмов, подходов к разрешению поставленных проблемных вопросов, возможных последствий от принятия тех или иных способов разрешения проблемных ситуаций, в том числе ответы на вопросы, поставленные перед научной правовой экспертизой
1. Проверка на соответствие проекта нормативного правового акта Конституции Республики Казахстан, нормативным правовым актам вышестоящих уровней, международным обязательствам Республики Казахстан.
Законопроект не вступает в противоречие с Конституцией и вышестоящими нормативными правовыми актами, а также международными обязательствами Республики Казахстан.
2. Оценка социальных, экономических, научно-технических, и иных последствий принятия проекта нормативного правового акта.
В случае доработки замечаний и предложений научной экспертизы законопроект не будет иметь отрицательных последствий, в том числе правовых, социально-экономических.
3. Определение наличия условий для совершения коррупционных правонарушений в связи с принятием проекта нормативного правового акта.
Законопроект анализировался на наличие в нем следующих коррупционных факторов:
1) коррупционные факторы, связанные с реализацией полномочий государственных органов (должностных лиц):
широта дискреционных полномочий - полномочие государственного органа или должностного лица, из содержания которого невозможно определить пределы этого полномочия;
определение компетенции по формуле «вправе» - диспозитивное установление возможности совершения государственными органами или их должностными лицами действий в отношении физических и юридических лиц;
наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права - установление неопределенных, трудновыполнимых и/или обременительных требований к физическим и юридическим лицам;
злоупотребление государственными органами и их должностными лицами правом заявителя - отсутствие четкой регламентации прав физических и юридических лиц;
выборочное изменение объема прав - нерегламентированная возможность произвольного расширения или сужения правосубъектности физических или юридических лиц вопреки требованиям законодательства;
юридико-лингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера;
2) коррупционные факторы, связанные с наличием правовых пробелов:
наличие пробела в регулировании - полное или частичное отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования;
отсутствие или неполнота административных процедур - отсутствие условий, оснований, последовательности и порядка совершения государственными органами или их должностными лицами определенных действий или принятия решений либо одного из элементов такого порядка;
нарушение конкурсных (аукционных) процедур - закрепление неоткрытого (непрозрачного) порядка реализации права;
3) коррупционные факторы системного характера:
ложные цели и приоритеты - цели принятия проекта отличаются от продекларированных;
нормативные коллизии - расхождение, противоречие между различными нормативными правовыми актами и (или) нормами проекта;
принятие нормативного правового акта за пределами компетенции - нарушение компетенции государственных органов или их должностных лиц при принятии нормативных правовых актов.
В результате анализа выявлено следующее:
Статья 22 проекта гласит:
«1. Орган валютного контроля при выявлении нарушений валютного законодательства Республики Казахстан субъектами валютного контроля вправе применить меры воздействия и санкции, предусмотренные настоящим законом, кодексами и законами Республики Казахстан.
2. При выявлении нарушений валютного законодательства Республики Казахстан орган валютного контроля вправе применить в отношении нарушителя меру воздействия в виде письменного уведомления об устранении выявленных нарушений.
Письменное уведомление органа валютного контроля об устранении выявленных нарушений является обязательным для исполнения субъектами валютного контроля.
Неисполнение письменного уведомления органа валютного контроля об устранении выявленных нарушений влечет ответственность субъектов валютного контроля, предусмотренную кодексами и законами Республики Казахстан».
Использование формулировки «вправе» в данном случае может толковаться как возможность применения меры воздействия и санкций даже в случае, когда нарушение имело место быть. Рекомендуем изменить полномочие органа валютного контроля с права на обязанность. Кроме того считаем целесообразным формулировку «кодексами и законами» изменить на законодательные акты. (автор Г. Кысыкова)
4. Определение наличия причин и условий для ущемления права на гендерное равенство в связи с принятием проекта нормативного правового акта.
В законопроекте отсутствуют обстоятельства по ущемлению прав на гендерное равенство. Положения законопроекта относятся в одинаковой степени, как к женщинам, так и мужчинам.
5. Определение перечня нормативных правовых актов, подлежащих уточнению при условии принятия проекта нормативного правового акта.
Принятие проекта потребует последующее внесение изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан в области валютного регулирования и валютного контроля. В этой связи разработан сопутствующий проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам валютного регулирования и валютного контроля». Также принятие законопроекта, возможно, повлечет разработку и принятие подзаконных нормативных правовых актов.
6. Характеристика научной проработанности норм проекта нормативного правового акта, выработка научно обоснованных предложений по улучшению законодательной базы.
1. Законопроектом в подпункте 12) пункта 1 статьи 1 представлено определение термина «уполномоченные банки», под которым понимаются финансовые организации Республики Казахстан и филиалы иностранных банков, которые в соответствии с лицензией Национального Банка Республики Казахстан или правом, предоставленным законами Республики Казахстан, осуществляют банковскую деятельность в Республике Казахстан и (или) банковские операции с иностранной валютой по поручениям клиентов, за исключением организаций, указанных в подпункте 13).
При этом в подпункте 13) пункта 1 статьи 1 проекта дано определение понятия «уполномоченные организации». Согласно которому уполномоченные организации - это финансовые организации Республики Казахстан, не являющиеся уполномоченными банками и имеющие лицензию Национального Банка Республики Казахстан на организацию обменных операций с наличной иностранной валютой.
В данном случае для определения категории уполномоченных банков необходимо из ее содержания исключить уполномоченные организации. В связи с этим термин «уполномоченные организации» должен быть определен однозначно. Однако он строится аналогично через исключения из своего содержания уполномоченных банков. Таким образом, определение, представленные законопроектом содержат в себе нарушение правил определения терминов, которое называется кругом: если при определении понятия мы прибегаем к другому понятию, которое, в свою очередь, определяется при помощи первого, то такое определение содержит в себе круг.
Рекомендуем уточнить определения. (автор Г. Кысыкова)
2. Подпункт 17) статьи 1 законопроекта предусматривает раскрытие дефиниции «иностранные финансовые организации». При этом под последними понимаются, наряду с иностранными банками, также и иностранные институты, осуществляющие банковскую и страховую деятельность. Вместе с тем исчерпывающие указание только на два вида деятельности представляется неоправданным, так как зарубежное законодательство может определять в качестве таковых и иные организации, осуществляющие валютные операции, например, на рынке ценных бумаг (брокерские), микрофинансовые организации. Так, подпункт 1) пункта 3 статьи 30 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» не относит деятельность по предоставлению микрокредитов микрофинансовыми организациями к банковским операциям. Полагаем необходимым использование более обобщающей формулировки в целях обеспечения соответствия предмета законопроекта заявленным целям. Это требование особо актуально с учетом того факта, что состояние зарубежного законодательства и его изменение является фактором, не зависевшим от воли казахстанского законодателя. (автор А. Габбасов)