Досье на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия» (май 2023 года) (утратил силу)

Министр информации и общественного развития

Республики Казахстан Д. Кыдырали

Приложение к письму

РГП на ПХВ «Институт

законодательства

и правовой информации

Республики Казахстан»

от 29 мая 2023 года № 06-7/616

Заключение РГП на ПХВ «Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан» Министерства юстиции Республики Казахстан на проект Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия»

I. Общая информация

1. Наименование проекта закона

Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия» (далее - проект Закона).

2. Цели проекта закона: проект Закона разработан в целях совершенствования законодательства в области доступа к информации с учетом информационных запросов общества и сложившейся с 2015 года правоприменительной практики.

3. Отрасли законодательства проекта закона¹:

1. 160.000.000. Административное и административное процессуальное законодательство;

2. 160.002.000. Административные процедуры;

3. 160.003.000. Административный процесс;

4. 140.002.000. Образовательная система;

5. 140.000.000. Законодательство об образовании и науке;

6. 250.000.000. Законодательство о предпринимательской деятельности.

4. Материалы, представленные на заключение: уведомление от 5 мая 2023 года № 05-19/1096 о размещении проекта Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия».

II. Анализ проекта Закона на соответствие консультативному документу регуляторной политики, а также оценка логики его структуры

1. Соответствие проекта закона консультативному документу регуляторной политики.

В ходе проведённого анализа проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия» показал о соответствии структуры проекта Закона указанному в его консультативном документе.

Пункт 35 Правил законотворческой работы Правительства Республики Казахстан (утверждены Постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 2016 года № 907) (далее - Правила) определяет, что разработка проектов законов осуществляется только на основании и в строгом соответствии с их консультативными документами².

В целом проект Закона содержит проекты норм, предусмотренные консультативным документом и иных, не соответствующих консультативному документу положений не имеется, поэтому в проекте Закона предусмотрены нормы, а именно изменения и дополнения в соответствии с консультативным документом.

На основании вышеизложенного, несоответствий в рассматриваемом проекте Закона положениям его консультативного документа не выявлено.

2. Анализ логической связи структурных элементов проекта закона

Статья 1. Внесение изменений и дополнений в Предпринимательский кодекс Республики Казахстан от 29 октября 2015 года; Административный процедурно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 29 июня 2020 года; Кодекс Республики Казахстан «О здоровье народа и системе здравоохранения» от 7 июля 2020 года; Экологический кодекс Республики Казахстан от 2 января 2021 года; Закон Республики Казахстан «Об образовании» от 27 июля 2007 года; Закон Республики Казахстан «О доступе к информации» от 16 ноября 2015 года; Закон Республики Казахстан «О правовых актах» от 6 апреля 2016 года.

Статья 2. Введение в действие настоящего закона.

Требования к содержанию и стилю изложения текста проекта Закона, в основном, соответствуют требованиям, изложенным в статье 24 Закона Республики Казахстан «О правовых актах» от 6 апреля 2016 года № 480-V ЗРК.

В связи с этим, полагаем, что структура проекта закона не противоречит требованиям законодательства.

__________

¹ Классификация отраслей законодательства Республики Казахстан

² Об утверждении Правил законотворческой работы Правительства РК, утвержденных Постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 2016 года № 907.

3. Информация о результатах проведения анализа эффективности законодательства.

Проведённый ИЗПИ анализ эффективности законодательства, показал следующее.

Разработка представленного проекта Закона Республики Казахстан осуществляется в целях реализации Концепции развития государственного управления в Республике Казахстан до 2030 года («...Необходимо обеспечить полноценное участие граждан в разработке и реализации управленческих решений, а также создание системы постоянного информирования и диалога...») и Концепции правовой политики Республики Казахстан до 2030 года («...Практика показывает, что невыполнение требований о раскрытии информации носителями информации носит системный характер, что определяет необходимость законодательного закрепления механизмов мониторинга и контроля, а также усиления ответственности за нарушение или ограничение прав на доступ к информации...»).

Целью принятия проекта Закона является совершенствование законодательства в области доступа к информации с учетом информационных запросов общества и сложившейся с 2015 года правоприменительной практики.

Проектом закона предусматривается внесение поправок в Предпринимательский кодекс РК, Экологический кодекс РК, В Кодекс Республики Казахстан «О здоровье народа и системе здравоохранения», в Законы Республики Казахстан «Об образовании», «О доступе к информации».

Необходимо отметить, что проведен анализ эффективности вышеперечисленных законодательных актов, по результатам которого выработаны следующие предложения:

По анализу эффективности Предпринимательского кодекса РК (анализ эффективности проведен в 2020 году):

1. В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Кодекса, товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения регулируются гражданским законодательством Республики Казахстан.

Вместе с тем, в Кодекс включены нормы, носящие исключительно гражданско-правовой характер, не касающиеся взаимоотношений государства и субъектов предпринимательства.

В частности, это коммерческая тайна (статья 28), субъекты индивидуального предпринимательства (статьи 30-40), крестьянское и фермерское хозяйства (статьи 41-49), юридические лица (статьи 50-53), понятия инвестиции, инвестор, крупный инвестор и инвестиционная деятельность (статьи 273-275).

В этой связи, вышеназванные вопросы должны быть отражены в Гражданском кодексе РК:

- параграфы 2 «Субъекты индивидуального предпринимательства» и параграф 3 «Предпринимательство юридических лиц» необходимо исключить из Кодекса, включив в Гражданский кодекс РК;

- статью 273 «Инвестиционные отношения», статью 274 «Понятия инвестиции, инвестор, крупный инвестор и инвестиционная деятельность», статью 275 «Объекты инвестиционной деятельности» необходимо исключить из Кодекса, включив в Гражданский кодекс РК.

2. В соответствии со статьей 47 Кодекса, условия, порядок предоставления и использования земельного участка для ведения крестьянского или фермерского хозяйства устанавливаются Земельным кодексом Республики Казахстан.

Вместе с тем Земельный кодекс РК является не единственным нормативных правовым актом, регулирующим условия, порядок предоставления и использования земельного участка для ведения крестьянского или фермерского хозяйства. В соответствии со статьей 6 Земельного кодекса РК, земельное законодательство в Республике Казахстан основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним нормативных правовых актов Республики Казахстан.

Так, согласно статье 14 Земельного кодекса РК, к компетенции центрального уполномоченного органа относятся:

2-4) разработка и утверждение типового договора временного возмездного землепользования (аренды) земельного участка сельскохозяйственного назначения для ведения крестьянского или фермерского хозяйства, сельскохозяйственного производства;

2-5) разработка и утверждение правил организации и проведения мониторинга использования земель сельскохозяйственного назначения, предоставленных для ведения крестьянского или фермерского хозяйства, сельскохозяйственного производства;

2-6) разработка и утверждение правил организации и проведения конкурса по предоставлению права временного возмездного землепользования (аренды) для ведения крестьянского или фермерского хозяйства, сельскохозяйственного производства;

2-7) разработка и утверждение методики определения предельных (максимальных) размеров земельных участков сельскохозяйственного назначения, которые могут находиться у гражданина Республики Казахстан для ведения крестьянского или фермерского хозяйства, негосударственного юридического лица Республики Казахстан и его аффилированных лиц для ведения сельскохозяйственного производства.

Таким образом, бланкетная норма статьи 47 Кодекса необоснованно сужает сферу правового регулирования указанных вопросов. В этой связи предлагается изложить статью 47 Кодекса в следующей редакции: «Условия, порядок предоставления и использования земельного участка для ведения крестьянского или фермерского хозяйства устанавливаются земельным законодательством Республики Казахстан.».

3. В соответствии со статьей 133 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей», контроль за деятельностью государственного судебного исполнителя осуществляет уполномоченный орган и его территориальные органы. Согласно статье 169 указанного Закона, контроль за законностью совершаемых исполнительных действий и соблюдением правил делопроизводства частным судебным исполнителем осуществляется уполномоченным органом, его территориальными органами, Республиканской палатой и региональными палатами частных судебных исполнителей. Порядок осуществления контроля устанавливается уполномоченным органом.

Вместе с тем, Кодекс является единственным законодательным актом, устанавливающим правовые основы порядка проведения государственного контроля. В соответствии со статьей 129 Кодекса, регулирование отношений в сфере государственного контроля и надзора осуществляется в целях установления общих правовых основ государственного контроля и надзора в Республике Казахстан и направлено на установление единых принципов осуществления контрольной и надзорной деятельности, а также защиту прав и законных интересов государственных органов, физических и юридических лиц, в отношении которых осуществляется государственный контроль и надзор. Государственное регулирование отношений в области организации проведения государственного контроля и надзора за субъектами контроля и надзора осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом независимо от правового статуса и видов деятельности, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 настоящей статьи и пунктами 3 и 5 статьи 140 настоящего Кодекса. Поэтому, несмотря на то, что судебные исполнители не являются субъектами предпринимательства, необходимо обеспечить единообразие в определении порядка государственного контроля за деятельностью всех субъектов независимо от осуществления предпринимательской деятельности.

Аналогичный подход закреплен в статье 97 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»: контроль в сфере оказания юридической помощи за деятельностью палат юридических консультантов осуществляется путем проведения проверок и профилактического контроля в соответствии с Предпринимательским кодексом Республики Казахстан.

Также в соответствии с пунктом 5 статьи 31 Закона РК «О нотариате», контроль за деятельностью нотариуса осуществляется в порядке, установленном Предпринимательским кодексом Республики Казахстан.

В этой связи предлагается закрепить в Законе РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» норму о том, что контроль за деятельностью судебных исполнителей осуществляется в порядке, установленном Кодексом.

По анализу эффективности Экологического кодекса РК (анализ эффективности проведен в 2019 году):

1. В соответствии со статьей 95 Кодекса механизмом экономического регулирования охраны окружающей среды и природопользования является плата за эмиссии в окружающую среду.

Согласно пункту 2 статьи 101 Кодекса плата за эмиссии в окружающую среду, осуществляемая природопользователями в пределах нормативов, определенных в экологическом разрешении, взимается в порядке, установленном налоговым законодательством Республики Казахстан.

Между тем по требованиям ОЭСР о расширенной ответственности производителей, содержащихся в Рекомендации по всеобъемлющей политике в сфере утилизации отходов [документ Совета ОЭСР С(76)155]. Принцип ответственности производителя базируется на принципе «загрязнитель платит» и устанавливает физическую и финансовую ответственность производителя за весь жизненный цикл товара и его упаковки даже после окончания их использования потребителем. Таким образом, бремя затрат по переработке и утилизации продукции перекладывается на производителя, что служит своеобразным стимулом для разработки товаров, которые могут быть подвергнуты повторному использованию.³

Физические и юридические лица, являясь загрязнителями, должны нести все расходы по мероприятиям, направленным на ликвидацию этого загрязнения или снижения его до уровня, максимально соответствующего нормативам качества окружающей среды. Стоит отметить, что загрязнитель имеет право возмещать свои природоохранные издержи через цены на свою продукцию и услуги.⁴

В Казахстане же действует всеобъемлющая и сложная системы платежей за эмиссии, охватывающая весьма большое число веществ, загрязняющих атмосферу и воду, а также образование твердых отходов и размещение серы. Тогда как в странах ОЭСР проводится различие между платежами за загрязнение и налогами. Термин «платеж» применяется, как правило, когда плата вносится в обмен на услугу. Безвозвратные платежи обычно именуются налогами. При этом, все поступления от «экологических платежей» (платежей за эмиссии в окружающую среду, штрафов, компенсации нанесенного вреда окружающей среде, платежей за природопользование) фактически не имеют целевой направленности. На практике, лишь весьма незначительная часть от собранных средств направляется в итоге на решение экологических проблем.⁵

На основании изложенного возникает целесообразность изменить систему платежей за эмиссии с учетом положительного зарубежного опыта по реализации принципа «загрязнитель платит».

____________

³ Кодолова Алена Владимировна, Манвелова Александра Борисовна Проблемы имплементации в российское законодательство нормативно-правовых актов организации экономического сотрудничества и развития в области охраны окружающей среды // Научный ежегодник ИФиП УрО РАН. 2013. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/problemy-implementatsii-v-rossiyskoe-zakonodatelstvo-normativno-pravovyh-aktov-organizatsii-ekonomicheskogo-sotrudnichestva-i (дата обращения: 18.06.2019).

⁴ Малышева И.С., Ануфриев Ф.Е. Принцип «Загрязнитель платит»: правовые аспекты // Проблемы обеспечения безопасности при ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций. 2015. № 2. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/printsip-zagryaznitel-platit-pravovye-aspekty (дата обращения: 18.06.2019).

⁵ Байдельдинов Д.Л. Реформа экологического законодательства: история и перспективы. -https://www.zakon.kz/4970214-reforma-ekologicheskogo-zakonodatelstva.html

2. Глава 15 Кодекса посвящена общественному экологическому контролю, и содержит только две статьи, первая посвящена цели проведения общественного экологического контроля, вторая - информационному и иному взаимодействию.

Так, целью контроля является привлечение общественности к экологическим проблемам государства, а порядок проведения общественного экологического контроля определяется общественными объединениями в соответствии с их уставами.

Информационное и иное взаимодействие выражено в следующих формах:

- доступ физических и юридических лиц к информации о работе государственных органов;

- обеспечение публикации результатов отдельных проверок и годовой отчетности контролирующих государственных органов;

- составление перечня общественных объединений уполномоченным органом;

- привлечение физических и юридических лиц государственными органами к работе по выявлению нарушений экологического законодательства.

Других положений глава 15 Кодекса не содержит, при этом вышеуказанные нормы вызывают вопросы. В частности, первая форма взаимодействия «доступ к информации» является вытекающей из Закона «О доступе к информации», где сказано: «Не подлежит ограничению доступ к информации о состоянии экологии» (пп.4) ст.6). Таким образом, доступ к информации о работе госорганов обеспечивается законодательством о доступе к информации. Каких-либо уникальных и новых положений Кодексом не предусмотрено.

Вторая форма «обеспечение публикации результатов отдельных проверок» сформулирована с уточнением, что публикуются только отдельные проверки. Следовательно, публикуются не все материалы, а только те, которые государственный орган посчитает целесообразным к опубликованию. В связи с чем, возникает риск того, что актуальная и злободневная проблема, выявленная по результатам проверок государственного органа, останется скрытой от общественности.

Третья форма «составление перечня общественных объединений», по сути, является функцией государственного органа, а не взаимодействием, даже если данное действие осуществляется в рамках взаимодействия.

Четвертая форма «привлечение лиц государственными органами к работе по выявлению нарушений экологического законодательства», несмотря на то, что предполагает взаимодействие между государственными и общественными организациями, не раскрывает порядок такого взаимодействия. Следовательно, возможен формальный порядок такого взаимодействия.

По анализу эффективности Закона Республики Казахстан «Об образовании» (анализ эффективности проведен в 2022 году):

1. В 2020 году пандемия COVID-19 привела к временному закрытию большого количества школ по всему миру. Школы в Казахстане перешли на дистанционное онлайн-обучение с помощью таких платформ, как Zoom, Google Classroom, Microsoft Teams и другие.

Дистанционное образование становится чрезвычайно популярной формой обучения в силу своего удобства и гибкости. По сути, дистанционная школа сегодня - та, где учиться можно из любой точки мира. Это хорошая возможность получать знания вне зависимости от места проживания.

Дети, обучающиеся удалённо, осваивают программу с применением дистанционных образовательных технологий (далее - ДОТ). Показательна ситуация, когда в период пандемии COVID-19 всем школам пришлось резко перейти в онлайн и дистанционное образование явно вызывало трудности. Наряду с достоинствами такого формата обучения существуют недостатки в виде нестабильного интернет - соединения, малого количества методических материалов; низкой компьютерной грамотности учителей; низкого уровня самоорганизации учеников и другие. Но однозначно, что дистанционная форма обучения должна развиваться наряду с традиционной. По желанию ребенка и родителей, дети могли бы иметь возможность получать образование из другого региона (города, страны).

Статья 37-2 Закона ограничивается двумя пунктами о дистанционном обучении, в первом говорится о том, что порядок дистанционного обучения в организациях образования определяется уполномоченным органом в области образования, второй пункт посвящен обязательному дистанционному формату обучения в период чрезвычайного положения. Кроме того, на подзаконном уровне есть Требования к организациям образования по предоставлению дистанционного обучения, Правила организации учебного процесса по дистанционному обучению, утвержденные приказом Министра образования и науки Республики Казахстан от 20 марта 2015 года № 137.

Учитывая вышеизложенное, а также в целях развития и совершенствования подобного формата обучения, целесообразно в Законе закрепить обязанность образовательного учреждения (школа, колледж, вуз) на создание альтернативной формы обучения в виде дистанционного обучения. При этом предоставить обучающимся право выбора по формату обучения. В частности, например, в статью 27 Закона «Формы получения образования» добавить форму дистанционного обучения в режиме on-line с законодательным закреплением и правовым регулированием требований, предъявляемых к качеству образования и механизму реализации такой формы обучения, а также вопросов контроля и равенства образования вне зависимости от формы обучения.

2. Дошкольное образование - важная составляющая социальной жизни страны. От качества образования в ДОУ зависит очень многое, поэтому дошкольное образование сейчас рассматривается как важнейший социоформирующий фактор. Профессиональные стандарты для педагога в системе дошкольного образования нуждаются в изменении, в связи с увеличением количества скандалов в детских садах, чаще связанных с непрофессиональным поведением воспитателей. Система подготовки кадров, чьей областью деятельности является дошкольное образование, напрямую влияет на качество дошкольного образования.

В связи, с чем полагаем, что требования, предъявляемые к выпускникам по специальности «Дошкольное образование» необходимо усилить. Так, например, период прохождения профессиональной практики для студентов по специальности «Дошкольное образование» должен быть увеличен до 1 (одного года), и только после успешной защиты результатов практики необходимо допускать к сдаче государственных дипломов и защите дипломного проекта. Требования по защите производственной практики также должны быть усилены.

Воспитатель должен обладать высокой ответственностью и моральной устойчивостью. Родственными специалистами также являются воспитатели в детских домах и общежитиях, инспектор по работе с трудными подростками, воспитатель группы продленного дня, воспитатель школы-интерната. Так, в пункте 6 статьи 38 Закона, предусмотреть обязательность прохождения профессиональной практики по некоторым видам специальности не менее 1 (одного) года.

3. Под компетенцией государственного органа, согласно статье 41 Административным процедурно-процессуальным кодексом Республики Казахстан (далее - АППК РК) понимается совокупность установленных полномочий государственного органа, определяющих предмет его деятельности.

Под полномочиями государственного органа понимаются права и обязанности государственного органа. Под функциями государственного органа понимается осуществление государственным органом деятельности в пределах своей компетенции.

Статья 43 Закона предусматривает компетенцию организаций образования. Пункт 3 этой же статьи перечисляет функции организаций образования, которые являются их компетенцией. Следовательно, полагаем, что под понятием «компетенция» Закон подразумевает «функции» органов образования, но не их права и обязанности, которые образуют их «компетенцию».

Исходя из смысла функции органов образования, изложенных в пункте 3 статьи 43 Закона, следовало бы изложить круг обязанностей органов образования. Полагаем, произошла смена понятий с «функций» на «обязанности».

В связи с этим, из-за неверного толкования понятий «компетенция» и «функции» отсутствуют нормы об обязанностях со стороны органов образования. Соответственно, если отсутствует обязанности, то и ответственность за невыполнение обязанностей органов образования также отсутствует. Так, Кодекс Республики Казахстан от 5 июля 2014 года № 235-V ЗРК «Об административных правонарушениях» (далее - КоАП РК) содержит ответственность органов образования в части невыполнения требований лишь по отдельным подзаконным правовым актам (например, правил деятельности организаций образования; типовых правил приема в организации образования; типовых правил перевода и восстановления обучающихся по типам организации образования; типовых правил предоставления академических отпусков обучающимся в организациях образования; типовых правил конкурсного замещения должностей профессорско-преподавательского состава и научных работников высших учебных заведений).

Для сравнения, статья 47 Закона предусматривает права, обязанности и ответственность обучающихся и воспитанников, а статья 51 содержит права, обязанности и ответственность педагога, осуществляющего профессиональную деятельность в организации высшего и (или) послевузовского образования. Права, обязанности и ответственность педагога осуществляющих профессиональную деятельность в дошкольных организациях образования, организациях среднего (начального, основного среднего, общего среднего), технического и профессионального, послесреднего образования, специализированных, специальных организациях образования, организациях образования для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, организациях дополнительного образования для детей, а также в методических кабинетах изложены отдельным законодательным актом о статусе педагога.

На основании вышеизложенного предлагаем в пункте 3 статьи 43 слово «функции» убрать, а также в заголовок добавить «Компетенция, права, обязанности и ответственность органов образования».

4. Подпункт 7 пункта 3 статьи 43 Закона предусматривает функцию органа образования по обеспечению повышения квалификации и переподготовки кадров в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

Данная статья имеет отсылочную норму на Правила организации и проведения курсов повышения квалификации педагогов, а также посткурсового сопровождения деятельности педагога, утвержденные Приказом Министра образования и науки Республики Казахстан от 28 января 2016 года № 95 (далее - Правила). Правила определяют порядок организации, проведения курсов повышения квалификации.

Пункт 7 Правил определяет требования к педагогам, претендующим на обучение на курсах, среди которых есть о знаниях законодательства Республики Казахстан, регламентирующих деятельность системы образования. Полагаю, что учителям по математике, биологии, химии и так далее не обязательно знать не без того обширное законодательство о системе образования, учитывая, что они не являются юристами.

Кроме того, согласно пункту 21 Правил, суммарная продолжительность курсов для педагога в межкурсовой период (один раз в 5 лет) составляет от 36 часов до 180 часов в зависимости от направления и тематики.

Вместе с тем, есть предметы, когда развитие технологий, исследования происходят гораздо быстрее, чем в течение 5 лет, например, в сфере IT-технологий, юриспруденции и др. В таких случаях, полагаем, что учителям, по предметам которых чаще происходят изменения в сфере науки, межкурсовой период в течение 5лет не достаточен. Например, ученики, поступающие в университеты на специальность «IT-технологий» обладают устаревшими знаниями по сравнению с теми, которые уже преподают в университете.

На основании вышеизложенного, полагаем, что в подпункте 7 пункта 3 статьи 43 Закона необходимо обозначить компетенцию органа образования по обязанности по обеспечению повышения квалификации и переподготовки кадров с межкурсовым периодом не менее одного раза в 5 лет, а по некоторым предметам не менее одного раза в 2 года.

По анализу эффективности Закона Республики Казахстан «О доступе к информации» (анализ эффективности проведен в 2019 году):

Согласно статье 5 Закона, право на доступ к информации может быть ограничено только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения. Данная норма дословно воспроизводит норму статьи 39 Конституции РК.

Вместе с тем, статья 41-1 Закона «О связи» «Порядок приостановления работы сетей и (или) средств связи» необоснованно расширяет перечень охраняемых конституционных ценностей и основания для ограничения права на доступ к информации.

Согласно данной статье, в случаях использования сетей и (или) средств связи в преступных целях, наносящих ущерб интересам личности, общества и государства, а также для распространения информации, нарушающей законодательство о выборах, содержащей призывы к осуществлению экстремистской и террористической деятельности, массовым беспорядкам, а равно к участию в массовых (публичных) мероприятиях, проводимых с нарушением установленного порядка, пропагандирующих сексуальную эксплуатацию несовершеннолетних и детскую порнографию, Генеральный Прокурор или его заместители вносят в уполномоченный орган предписание об устранении нарушений закона с требованием о принятии мер по временному приостановлению работы сетей и (или) средств связи, оказания услуг связи, доступа к интернет-ресурсам и (или) размещенной на них информации, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1-2 настоящей статьи.

Указанные действия, несомненно, являются случаями ограничения права на доступ к информации.

Как видно, формулировка оснований для приостановления работы сетей и (или) средств связи значительно расширяет статью 39 Конституции и статью 5 Закона о доступе к информации. В частности, вызывает сомнения отнесения к перечню оснований распространение информации, нарушающей законодательство о выборах, а также информации, содержащей призывы к участию в массовых (публичных) мероприятиях, проводимых с нарушением установленного порядка.

В этой связи рекомендуется привести статью 41-1 Закона «О связи» в соответствие с указанными нормами Конституции и анализируемого Закона.

III. Анализ проекта закона на соответствие действующему законодательству

1. Соответствие нормам Конституции Республики Казахстан

Проведённый ИЗПИ анализ проекта Закона на соответствие нормам Конституции Республики Казахстан, показал следующее.

Подпункт 1) пункта 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан закрепляет, что вопросы правосубъектности физических и юридических лиц, гражданских прав и свобод, обязательств и ответственности физических и юридических лиц, подлежат регулированию на уровне законов.

В связи с этим, при проведении анализа соответствия текста проекта Закона вышеуказанным нормам Конституции Республики Казахстан противоречия не выявлены.

2. Соответствие нормативным правовым актам вышестоящих уровней и иным законодательным актам

Проведённый ИЗПИ анализ на соответствие проекта Закона нормативным правовым актам вышестоящих уровней и иным законодательным актам, показал следующее.

В абзаце втором подпункта 5) пункта 4 статьи 1 Проекта закона слово «ПХД-содержащего» следует изложить в полной редакции.

Обоснование: пункт 3 статьи 24 Закона РК «О правовых актах» предусматривает, что в тексте нормативного правового акта не допускается употребление устаревших и многозначных слов и выражений, эпитетов, метафор, сокращений слов.

Согласно данной норме текст нормативного правового акта излагается с соблюдением норм литературного языка, юридической терминологии и юридической техники, его положения должны быть предельно краткими, содержать четкий и не подлежащий различному толкованию смысл. Текст нормативного правового акта не должен содержать положения декларативного характера, не несущие смысловой и правовой нагрузки.

Исходя из вышеизложенного, проведённый анализ соответствия текста проекта Закона положениям нормативных правовых актов вышестоящих уровней и иных законодательных актов не выявил значительных противоречий.

3. Соответствие международно-правовым обязательствам Республики Казахстан

Проведённый анализ проекта закона на соответствие международно-правовым обязательствам Республики Казахстан, показал следующее.

Проект закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам доступа к информации и общественного участия» (далее - проект Закона) среди прочих содержит следующие положения:

1. касательно права на доступ к информации (пункт 1 статьи 1).

Данные положения соответствуют следующим международным обязательствам Республики Казахстан:

Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах 1966 года (Ратифицирован Законом Республики Казахстан от 28 ноября 2005 года № 91)⁶:

«...это право включает свободу искать, получать и распространять всякого рода информацию» (пункт 2 статьи 19).

Согласно Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции 2003 года (Ратифицирована Законом Республики Казахстан от 4 мая 2008 года № 31-1V)⁷:

«Каждое Государство-участник принимает надлежащие меры, в пределах своих возможностей и в соответствии с основополагающими принципами своего внутреннего законодательства... с помощью таких мер, как:...

b) обеспечение для населения эффективного доступа к информации» (пункт 1 статьи 13);

2. касательно информации о ходе реализации на местном уровне государственной экологической политики (подпункт 1) пункта 4 статьи 1).

Данные положения соответствуют следующим международным обязательствам Республики Казахстан:

Согласно Конвенции о доступе к информации, участию общественности в процессе принятия решений и доступе к правосудию по вопросам, касающимся окружающей среды 1998 года («Ратифицирована Законом Республики Казахстан от 23 октября 2000 года № 92-II ЗРК)⁸:

«Каждая Сторона обеспечивает, чтобы, при условии соблюдения последующих пунктов настоящей статьи, государственные органы в ответ на просьбу о предоставлении экологической информации предоставляли общественности, в рамках национального законодательства, такую информацию, включая, при наличии запроса и в соответствии с подпунктом b ниже, копии фактической документации, содержащей или включающей такую информацию:

__________

⁶ http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z050000091_

⁷ http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z080000031_

⁸ http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z000000092_

a) без необходимости формулировать свою заинтересованность;

b) в запрошенной форме, если только:

i) государственный орган не имеет оснований представить ее в другой форме, при этом в данном случае должны быть указаны причины, оправдывающие представление информации в данной форме; или

ii) информация уже была предоставлена общественности в другой форме» (пункт 1 статьи 4);

3. касательно информации о специальных образовательных программах, доступных детям с ограниченными возможностями, включая приспособления и вспомогательные услуги (пункт 5 статьи 1).

Данные положения соответствуют следующим международным обязательствам Республики Казахстан:

Согласно Конвенции о правах инвалидов 2006 года («Ратифицирована Законом Республики Казахстан от 20 февраля 2015 года № 288-V)⁹:

1. Государства-участники признают право инвалидов на образование. В целях реализации этого права без дискриминации и на основе равенства возможностей государства-участники обеспечивают инклюзивное образование на всех уровнях и обучение в течение всей жизни...

2. При реализации этого права государства-участники обеспечивают, чтобы:

a) инвалиды не исключались по причине инвалидности из системы общего образования, а дети-инвалиды - из системы бесплатного и обязательного начального образования или среднего образования;

b) инвалиды имели наравне с другими доступ к инклюзивному, качественному и бесплатному начальному образованию и среднему образованию в местах своего проживания;... (статья 24);

4. касательно обеспечения принципа неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны (подпункт 3) пункта 6 статьи 1).

Данные положения соответствуют следующим международным обязательствам Республики Казахстан:

Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах 1966 года (Ратифицирован Законом Республики Казахстан от 28 ноября 2005 года № 91)¹⁰: