Предположим, что учредители подали в регистрирующий орган соответствующие документы, пропустив указанные сроки. Каковыми должны быть действия регистрирующего органа? Он должен отказать в регистрации на том основании, что пропущен установленный срок для подачи документов на регистрацию. Однако такое основание как отказ в государственной регистрации предусмотрено подп. 2) п. 2 комментируемой статьи. Таким образом, подп. 1) поглощается подп. 2).
Часть первая ст. 11 Закона РК от 17 апреля 1995 г. № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» определяет такое основание для отказа в государственной регистрации юридического лица, как нарушение порядка его создания и реорганизации, установленного законодательными актами Республики Казахстан.
В связи с вышеизложенным считаем, что п. 2 комментируемой статьи целесообразнее было бы изложить в следующей редакции: «Процедура создания товарищества с ограниченной ответственностью прекращается до ее завершения в случае отказа в государственной регистрации по основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан, в том числе когда в течение года со дня заключения учредительного договора или принятия единственным учредителем решения о создании товарищества, если указанными документами не установлен иной срок, в регистрирующий орган не подано заявление о государственной регистрации товарищества с приложением иных документов в соответствии с законодательством Республики Казахстан».
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает последствия прекращения процедуры создания ТОО до ее завершения.
Согласно подп. 1) учредители вправе потребовать немедленного возврата внесенных ими вкладов.
По данному положению Закона возникают два вопроса:
- от кого учредители вправе требовать возврата своих вкладов?;
- что означает термин «немедленно»?
Часть 1 п. 7 ст. 24 Закона устанавливает, что для оплаты до создания ТОО его уставного капитала путем внесения денег учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей, который должен открыть на свое имя накопительный счет в банке для перечисления на этот счет соответствующих средств.
Согласно п. 8 ст. 24 Закона, если уставом товарищества с ограниченной ответственностью предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в уставный капитал товарищества не денег, а иного имущества, учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо, которому соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества.
Таким образом, в случае совершения указанных действий (открытие накопительного счета или получения от учредителей имущества на основании договора доверительного управления) именно к этому лицу учредители имеют право предъявлять соответствующие требования.
Гражданское законодательство не раскрывает понятия «немедленно». Однако частью второй п. 2 ст. 277 ГК РК предусмотрено, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из законодательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.
Таким образом, если иной срок не предусмотрен учредительным договором или договором доверительного управления, должнику предоставляется семидневный срок для возврата вкладов учредителям.
4. Прекращение договора доверительного управления как следствие прекращения процедуры создания товарищества до ее завершения (подп. 2) п. 3 ст. 13 Закона) представляет собой, на наш взгляд, отдельный случай прекращения обязательства на основании акта государственного органа (ст. 375 ГК РК), коим является отказ регистрирующего органа в государственной регистрации товарищества.
5. При отказе в государственной регистрации учредители не утрачивают права на последующее обращение в регистрирующий орган. Однако в этом случае Закон требует заключения нового учредительного договора с учетом обстоятельств, по которым было отказано в государственной регистрации.
Основания для отказа в государственной регистрации нами рассматривались в п. 2 настоящего комментария.
Статья 14. Учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью
1. Общие требования к содержанию учредительного договора юридического лица содержатся в п. 4 ст. 41 ГК. Пункт 2 комментируемой статьи Закона устанавливает ряд дополнительных требований к содержанию учредительного договора ТОО.
2. При этом ряд положений представляется излишним. Так, самим Законом подробно регламентирован порядок определения и перехода долей участников товарищества, причем по различным основаниям (ст.ст. 28-37). В этой связи не представляется целесообразной необходимость буквального переноса норм Закона в учредительный договор товарищества. Исключение составляют те положения Закона, которые сконструированы диспозитивно, и учредители товарищества желают изменить предложенный в Законе вариант поведения.
В отношении порядка определения и перехода долей участников ТОО диспозитивными нормами являются, например, следующие:
i) доли участников в уставном капитале пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами (п. 1 ст. 28 Закона);
ii) учредительными документами может быть ограничен максимальный размер доли, которая может принадлежать одному участнику товарищества (п. 3 ст. 28 Закона);
iii) отчуждение участником товарищества своей доли (ее части) третьим лицам или залог доли (части доли) в обеспечение обязательства участника перед третьими лицами допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами (п. 1 ст. 30 Закона);
iv) учредительными документами ТОО может быть предусмотрено запрещение или ограничение продажи участником товарищества своей доли третьим лицам (например, продажа доли только другим участникам либо ограниченному кругу третьих лиц) (п. 1 ст. 32 Закона) и т.д.
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи, в учредительном договоре ТОО могут быть предусмотрены предмет и цели его деятельности. Данное обстоятельство говорит об универсальной правосубъектности товарищества с ограниченной ответственностью (см. комментарий ст. 6 Закона).
4. Содержание учредительного договора представляет собой коммерческую тайну (см. комментарий ст. 12 Закона).
При этом п. 4 комментируемой статьи не вполне корректно защищает права учредителей (участников) товарищества на охрану коммерческой тайны, допуская возможность предъявления учредительного договора государственным и иным официальным органам, а также третьим лицам только по решению органов товарищества (выделено нами - С.К.).
Необходимо учитывать, что в товариществе с ограниченной ответственностью существует система органов: высший орган - общее собрание участников (единственный участник), исполнительный орган (единоличный или коллегиальный, например, президент, генеральный директор, исполнительный директор, директор, правление и т.д.), также могут быть созданы наблюдательный совет и контролирующий орган - ревизионная комиссия, ревизор (ст. 41 Закона).
При буквальном же толковании комментируемого пункта учредительный договор товарищества, повторимся, представляющий коммерческую тайну, может быть предъявлен третьим лицам по решению исполнительного или иного, не высшего, органа. Однако названные органы могут состоять и не из участников товарищества.
Такое положение следует расценивать как направленное на нарушение интересов учредителей (участников) товарищества. Поэтому до внесения соответствующих поправок в Закон данное положение требует ограничительного толкования: под органом, имеющим право давать разрешение на представление учредительного договора третьим лицам, следует понимать лишь общее собрание участников ТОО. Это в свою очередь потребует внесения поправок в ст. 43 Закона, поскольку решение такого вопроса должно являться исключительной компетенцией высшего органа.
5. Пункт 5 комментируемой статьи определяет, что условия учредительного договора являются обязательными не только для учредителей, но и новых участников, вступивших в товарищество после его создания.
Данное положение не корреспондируется со ст. 22 Закона, устанавливающей, что договор о присоединении к учредительному договору (этим документом оформляется прием в действующее товарищество нового участника) является неотъемлемой частью учредительного договора, который считается измененным в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник считается присоединившимся к учредительному договору товарищества и к его уставу с учетом изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о присоединении.
Подробнее об этой коллизии норм речь пойдет при комментировании ст. 22 Закона.
Статья 15. Порядок заключения учредительного договора и его форма
1. Комментируемая статья посвящена порядку заключения учредительного договора ТОО и его форме. При этом необходимость целого ряда положений статьи является спорной.
Таковыми, например, являются:
i) наличие в п. 1 слов «путем подписания», поскольку требование о необходимости заключения договора в письменной форме прямо предусмотрено п. 2 данной статьи и усугубляется общим требованием п. 5 о нотариальном удостоверении учредительного договора. Очевидно, что заключенный в устной форме договор объективно не может быть нотариально удостоверен;
ii) наличие первого предложения п. 3 статьи, поскольку соответствующее указание содержится в п. 1 в виде слов «каждым учредителем». И уж совершенно нелепой выглядит часть первая п. 4 комментируемой статьи, содержание которой является аксиомой.
2. Однако при этом необходимо учитывать следующий практический момент. Зачастую подготовкой пакета учредительных документов занимаются юристы, специализирующиеся на оказании услуг по государственной регистрации юридических лиц. Поэтому в ряде случаев учредители товарищества лишь накануне подписания учредительного договора имеют возможность ознакомиться с подготовленной для них так называемой «болванкой». В этой связи возникают ситуации, когда один или несколько потенциальных учредителей делают свои предложения по корректировке отдельных положений договора (например, воспользоваться диспозитивностью той или иной нормы Закона), и при несогласии остальных учредителей отказываются от подписания договора в предложенной редакции. В таком случае будет действовать п. 4 комментируемой статьи, и как результат - необходимость в подготовки нового текста учредительного договора, поскольку следует изменить целый ряд положений в его первоначальном тексте (перечень учредителей, сведения о составе, размере и сроках внесения вклада каждого учредителя в уставный капитал, определение долей учредителей в уставном капитале и др.).
3. Законодательство, вообще, предусматривает несколько способов заключения договора в письменной форме. Так, помимо наиболее часто встречающего такого способа, как подписание одного (единого) документа, при совершении сделок допускается использование средств факсимильного копирования подписи, электронной цифровой подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одного из участников. Также допускается заключение договоров путем обмена документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он исходит. Более того, к совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления.
Исходя же из содержания и сущности учредительного договора, в особенности при значительном числе его участников, а также необходимости его нотариального удостоверения, видится возможным лишь один способ его заключения - путем подписания одного (единого) документа.
4. Допускается заключение учредительного договора через представителя, имеющего соответствующие полномочия на его подписание, оформляемые выдачей доверенности.
При этом необходимо учитывать, что поскольку учредительный договор, по общему правилу, требует нотариального удостоверения, то и доверенность, выдаваемая учредителем своему поверенному, должна быть нотариально удостоверена (п. 2 ст. 167 ГК РК) под страхом ее недействительности. Нотариус обязан отказать в удостоверении учредительного договора, подписанного поверенным на основании не удостоверенной нотариально доверенности.
5. От имени учредителя-юридического лица учредительный договор подписывает руководитель исполнительного органа этой организации, действующий в силу законодательства без доверенности. Однако его правовой статус как руководителя должен быть документально подтвержден выпиской из решения высшего органа юридического лица, решения единственного участника (акционера) и т.д.
6. Требование о нотариальном удостоверении учредительного договора не распространяется на товарищества, являющимися субъектами малого предпринимательства.
При этом, в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона РК от 31 января 2006 г. № 124-III «О частном предпринимательстве», к субъектам малого предпринимательства относятся ТОО со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.
Законом РК от 23 ноября 2012 г. № 54-V «О республиканском бюджете на 2013-2015 годы» МРП на 2013 г. установлен в размере 1731 тенге.
7. Согласно п. 4 ст. 16 Закона, если ТОО с единственным участником вследствие раздела вклада или увеличения уставного капитала пополняется новыми участниками, то они обязаны подписать учредительный договор по правилам настоящей статьи.
Данное обстоятельство дает основания полагать, что учредительный договор сохраняет свое действие в течение всего срока существования товарищества. Исключение составляет случай, когда в товариществе вновь останется единственный участник.
Мы не являемся сторонниками такого подхода законодателя и считаем, что сущность учредительного договора заключается именно в создании юридического лица, в нашем случае - ТОО. После того, как товарищество в установленном порядке зарегистрировано как юридическое лицо, необходимость в нем отпадает. Таким образом, по своей правовой природе договор о создании юридического лица должен быть признан договором о совместной деятельности.
Необходимость такого решения продиктована и его нецелесообразностью в товариществах со значительным числом участников, а также подтверждается положениями ст. 16-1 комментируемого Закона.
Статья 16. Особенности учреждения товарищества с ограниченной ответственностью с единственным участником
1. Решение единственного участника о создании ТОО следует рассматривать как одностороннюю сделку, каковой считается сделка, для совершения которой, в соответствии с законодательством или соглашением сторон, необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2 ст. 148 ГК).
В этой связи представляется излишним положение Закона об отсутствии необходимости составления учредительного договора, поскольку договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 378 ГК).
2. Закон не содержит каких-либо положений о форме такого решения. Однако с учетом того, что создание ТОО подразумевает последующее осуществление предпринимательской деятельности, решение о создании товарищества подпадает под требование подп. 1) п. 1 ст. 152 ГК о необходимости его оформления в письменной форме. Более того, оформление такого решения в письменной форме соответствует обычным требованиям к ведению делопроизводства.
При этом его нотариального удостоверения законодательством не предусмотрено.
3. Также законодательство не требует предоставления в регистрирующий орган решения единственного учредителя о создании товарищества.
Статья 16-1. Особенности создания и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью, ведение реестра которого осуществляется регистратором
1. Своим появлением в Законе о ТОО комментируемая статья обязана Закону РК от 16 мая 2003 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ».
Как отмечалось ранее, с принятием 13 мая 2003 г. действующего Закона об акционерных обществах многие акционерные общества оказались не способными отвечать новым требованиям законодательства в части минимального размера уставного капитала. В этой связи им было предоставлено право в течение трех лет произвести добровольные преобразования в товарищества с ограниченной ответственностью.
При этом встала проблема сугубо практического свойства, связанная с заключением учредительных договоров создаваемых товариществ со значительным числов участников-бывших акционеров (см. комментарий ст. 15 Закона).
2. С целью выхода из этой ситуации Закон о ТОО был дополнен ст. 16-1, а первая редакция п. 1 этой статьи выглядела следующим образом:
«1. В случае преобразования акционерного общества с числом акционеров сто и более в товарищество с ограниченной ответственностью учредительный договор не заключается.
Документом, подтверждающим право на долю в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью, преобразованного из акционерного общества с числом участников сто и более, является выписка из реестра участников товарищества. Ведение реестра участников товарищества с ограниченной ответственностью осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра держателей ценных бумаг (регистратором). Порядок ведения реестра участников товарищества с ограниченной ответственностью определяется договором, заключенным между регистратором и товариществом, а также внутренними документами».
Законом РК от 8 июля 2005 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» право на заключение с профессиональным регистратором договора на ведение реестра участников ТОО было предоставлено всем товариществам вне зависимости от числа участников.
3. Указанное обстоятельство дает основания говорить о коренном изменении подходов законодателя к пониманию самой сущности товарищества с ограниченной ответственностью. Если ранее оно понималось как «объединение лиц и капиталов», то в связи с поправками в законодательство от 16 мая 2003 г. и 8 июля 2005 г. понимание ТОО как объединения лиц в значительной мере оказалось лишенным смысла, поскольку были устранены ограничения максимального числа его участников, а также требования к государственной перерегистрации товарищества в случае изменения состава его участников, если это товарищество заключило договор на ведение реестра его участников с профессиональным регистратором.
Таким образом, правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью как самой популярной формы ведения предпринимательской деятельности в Республике Казахстан максимально приблизилось к правовому положению акционерных обществ.
4. Практика переоформления прав участников на доли в уставных капиталах товариществ, заключивших договоры на ведение реестров участников товариществ с реестродержателями, совпадает с переоформлением прав на акции. Однако на законодательном уровне сама процедура переоформления прав участников товариществ, заключивших такие договоры, не урегулирована.
5. Часть первая п. 2 статьи представляет собой исключение из правила, установленного п. 3 ст. 17 Закона, согласно которому устав должен быть подписан всеми учредителями или их уполномоченными представителями.
6. Законожательство не требует указывать в уставе товарищества, которое заключило с профессиональным реестродержателем договор на ведение реестра его участников, сведений об участниках товарищества. И, наоборот, в нем необходимо отразить порядок распределения чистого дохода товарищества.
Статья 17. Устав товарищества с ограниченной ответственностью
1. Статья расширяет перечень требований к содержанию устава товарищества по сравнению с п. 5 ст. 41 ГК. При этом с целесообразностью отражения в уставе отдельных положений, указанных в части первой п. 2 комментируемой статьи, вряд ли можно согласиться.
2. Например, в тексте всей Главы VI Закона о ТОО, посвященной вопросам реорганизации и ликвидации товарищества с ограниченной ответственностью, содержится лишь одна ссылка на учредительные документы реорганизуемого товарищества: «Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества» (п. 4 ст. 63 Закона). Все иные положения сформулированы в Законе императивно.
Результатом же выполнения требования подп. 5) п. 5 комментируемой статьи на практике является буквальное «перекачивание» текста Главы VI Закона в устав товарищества и, как следствие, - его перегруженность и дополнительные платежи при нотариальном удостоверении.
При этом в уставах некоторых ТОО содержатся положения примерно следующего содержания: «Реорганизация и ликвидация товарищества осуществляются по основаниям и в порядке, установленным Законом РК от 22 апреля 1998 г. «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Вариации возможны различные.
Однако с точки зрения буквального толкования п. 5 комментируемой статьи у регистрирующего органа есть формальные основания отказать в государственной регистрации товарищества со ссылкой на часть первую ст. 11 Закона РК о государственной регистрации, поскольку содержание учредительных документов товарищества не соответствует требованиям законодательства РК.
3. То же самое (но лишь в части) можно сказать о необходимости указания в уставе порядка формирования органов товарищества. Так, в важной с процедурной стороны ст. 46 Закона «Порядок созыва общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью» имеется также лишь одно положение, допускающее возможный приоритет устава над содержанием статьи: «5. Уставом товарищества с ограниченной ответственностью, имеющего менее семи участников, могут быть предусмотрены иные сроки, чем те, которые указаны в настоящей статье и в пункте 5 статьи 47 настоящего Закона».
4. Согласно части второй п. 3 ст. 77 ГК, публичная отчетность товарищества с ограниченной ответственностью не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или учредительными документами. Статьей 60 Закона о ТОО установлено, что законодательными актами может быть предусмотрена обязанность публиковать для всеобщего сведения финансовую отчетность за соответствующий год для товариществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих отдельные виды предпринимательской деятельности.
Например, в соответствии с п. 6 ст. 19 Закона РК от 28 февраля 2007 г. № 234-III ЗРК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности», организации публичного интереса (кроме финансовых организаций) обязаны публиковать годовую финансовую отчетность в периодических печатных изданиях в соответствии с перечнем, формами, утвержденными уполномоченным органом. Финансовые организации публикуют годовую финансовую отчетность в порядке, установленном законами Республики Казахстан.
При этом под организациями публичного интереса понимаются финансовые организации, акционерные общества (за исключением некоммерческих), организации-недропользователи (кроме организаций, добывающих общераспространенные полезные ископаемые) и организации, в уставных капиталах которых имеется доля участия государства, а также государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения.
5. Случаи, когда товарищество обязано публиковать соответствую информацию о своей деятельности в СМИ, предусмотрены также самим Законом о ТОО. Так, п. 4 ст. 27 Закона требует, чтобы в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием участников товарищества с ограниченной ответственностью решения об уменьшении уставного капитала всем его кредиторам были направлены письменные уведомления об уменьшении уставного капитала либо помещено соответствующее объявление в официальном издании, в котором публикуются сведения о товариществах.
Пунктом 4 ст. 62 установлено, что каждое из участвующих в слиянии, присоединении товариществ с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о слиянии, присоединении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о слиянии, присоединении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагаются сведения о других участвующих в слиянии, присоединении товариществах, указанные в пункте 3 настоящей статьи.
Товарищество с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о разделении, выделении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о разделении, выделении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагается разделительный баланс, а также сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и адресе каждого из вновь возникающих товариществ (п. 6 ст. 63 Закона).
О созыве общего собрания участников товарищество вправе дополнительно информировать участников через средства массовой информации (часть третья п. 1 ст. 46 Закона).
При этом требования относительно вида СМИ (электронные, печатные или другие), а также территории распространения Законом не установлены.
6. Типовой устав товарищества с ограниченной ответственностью утвержден постановлением Правительства РК от 16 сентября 2008 г. № 852 «Об утверждении типовых уставов юридических лиц, являющихся субъектами малого, среднего и крупного предпринимательства».
7. Требования к нотариальному удостоверению устава товарищества, являющегося субъектом малого предпринимательства, были отменены Законом РК от 20 января 2010 г. № 239-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».
Законом РК от 24 декабря 2012 г. № 60-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» п. 4 комментируемой статьи был исключен. Также из ГК РК был исключен п. 5 ст. 58 следующего содержания: «5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор), за исключением хозяйственного товарищества, являющегося субъектом малого предпринимательства, подлежат нотариальному удостоверению».
Таким образом, в настоящее время устав товарищества с ограниченной ответственностью не требует нотариального удостоверения.
8. Следует отметить, что данное обстоятельство не входит в противоречие со ст.ст. 111, 112 Правил совершения нотариальных действий нотариусами, утвержденных Приказом Министра юстиции РК от 31 января 2012 г. № 31, согласно которым нотариус удостоверяет учредительные документы хозяйственных товариществ: учредительный договор и Устав. При удостоверении Устава свидетельствуется подлинность подписи учредителей в соответствии Законом Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».
Из смысла п. 2 ст. 151, подп. 3) п. 1 ст. 152 ГК РК вытекает, что участники сделки вправе по своему усмотрению облечь ее в нотариальную письменную форму, когда в соответствии с законодательством этого не требуется.
9. Здесь же отметим, что при разработке проекта Закона о внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части) (принят Парламентом РК 12 января 2007 г.) нами предлагалось дополнить ст. 41 ГК пунктом 8 следующего содержания: «8. В случае изменения законодательных актов об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц эти юридические лица обязаны в течение (как предложение - С.К.) двух месяцев внести соответствующие изменения в свои учредительные документы. До внесения изменений учредительные документы в прежней редакции действуют, поскольку это не противоречит императивным нормам законодательных актов».
Думается, что такой подход решил бы проблему соотношения положений уставов юридических лиц, в том числе товариществ с ограниченной ответственностью, созданных по «старому» законодательству, с нормами вновь принятых нормативных правовых актов.
Данное предложение не получило поддержки Рабочей группы и Министерства юстиции РК, однако, как представляется, принятие соответствующих поправок - лишь вопрос времени.
10. Согласно части второй ст. 6, части третьей ст. 6-1 Закона о государственной регистрации юридических лиц, уставы (положения) юридических лиц, относящихся к субъектам среднего и крупного предпринимательства, их филиалов и представительств, за исключением уставов (положений) акционерных обществ, их филиалов и представительств, при государственной регистрации не представляются. Уставы (положения) юридических лиц, относящихся к субъектам малого предпринимательства, их филиалов и представительств в процессе государственной регистрации не представляются.
Более того, отныне в случае внесения в учредительные документы изменений и дополнений, не требующих перерегистрации ТОО, не требуется извещать об этом регистрирующий орган.
Нам представляется, что данные новеллы, привнесенные Законом РК от 24 декабря 2012 г. № 60-V, будут порождать на практике спорные ситуации с определением действительного правового статуса конкретного ТОО. Ранее действовавший порядок государственной регистрации предполагал определенную стабильность в этом вопросе, устанавливал публичность устава (возможность для заинтересованных лиц истребовать его от регистрирующего органа, установление порядка внесения в него изменений и дополнений и т.д.).
Ситуация осложняется тем, что комментируемый Закон содержит целый ряд положений, связанных с правовым статусом ТОО, которые сконструированы диспозитивно. То есть они дают возможность участникам товарищества урегулировать в учредительных документах те или иные вопросы иначе, чем это предусмотрено Законом. Таких норм, а также норм, содержащих отсылки к учредительным документам, в Законе мы насчитали более семидесяти.
Статья 18. Порядок изменения устава товарищества с ограниченной ответственностью
1. В соответствии с подп. 1) п. 2 ст. 43 и частью первой п. 2 ст. 48 Закона, решение об изменении устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или утверждение устава в новой редакции принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании участников товарищества, если устав товарищества не требует для их принятия большего числа голосов или единогласия.
2. Практика и раньше нередко сталкивалась с проблемой определения даты, с которой изменение устава считается произведенным. Этот вопрос крайне важен именно с практической стороны, особенно в случае, когда принятое общим собранием участников решение касается взаимоотношений товарищества с третьими лицами (например, при изменении компетенции органов товарищества).
В связи с исключением из комментируемой статьи пунктов 2, 3, а также части третьей п. 6 ст. 42 ГК, актуальность данного вопроса резко возрасла.
3. Данное правило касается лишь тех изменений в устав, которые не требуют государственной перерегистрации товарищества.
В соответствии с частью первой п. 6 ст. 42 ГК, ТОО подлежит перерегистрации в случаях:
1) уменьшения размера уставного капитала;
2) изменения наименования;
3) изменения состава участников (за исключением товариществ, в которых ведение реестра участников осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг).
Согласно части второй п. 6 ст. 42 ГК, изменения, внесенные в устав по указанным основаниям без перерегистрации товарищества, являются недействительными.
4. В соответствии с п. 1 ст. 357-4 КоАП, осуществление деятельности без перерегистрации юридического лица, филиала, представительства в случаях, предусмотренных законодательством, влечет штраф на юридических лиц, являющихся субъектами малого или среднего предпринимательства или некоммерческими организациями, в размере двадцати, на юридических лиц, являющихся субъектами крупного предпринимательства, - в размере сорока месячных расчетных показателей.
Статья 19. Государственная регистрация товарищества с ограниченной ответственностью
1. Государственная регистрация является способом придания субъектам статуса юридического лица.
Официальными подтверждениями обладания субъектом правами юридического лица являются выдача им справки о государственной регистрации с присвоением бизнес-идентификационного номера, занесение сведений о юридических лицах в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров.
При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесообразности образования юридического лица, открытия филиала или представительства, не преследуется цель осуществления контроля и вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.
2. Пункты 1-3 комментируемой статьи корреспондируются с пунктами 1-3 ст. 42 ГК РК.
При этом сам порядок государственной регистрации подробно регламентируется законодательством о государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств.
3. В соответствии со ст. 456 Кодекса РК от 10 декабря 2008 г. № 99-IV «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)», за государственную регистрацию ТОО (в том числе при реорганизации в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан) взимается сбор в размере 6,5 МРП, а ТОО, являющегося субъектом малого предпринимательства, - 2 МРП.
4. Частью первой ст. 18 Закона о государственной регистрации юридических лиц установлено, что не допускается деятельность в качестве юридического лица без государственной регистрации. Доходы, полученные от деятельности без государственной регистрации, изымаются в доход республиканского бюджета в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
