Досье на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатской деятельности и юридической помощи» (июнь 2020 года) (принят)

В связи с чем, действующая редакция подпункта 4) является логически правильной, завершенной и не требует внесения изменений: «4) установления факта представления адвокатом недостоверной или умышленно искаженной информации в документах, явившихся основанием для выдачи лицензии;».

По статье 46:

Разработчиком предлагается пункт 2 статьи 46 изложить в следующей редакции: «2. Форма удостоверения адвоката и порядок его заполнения разрабатываются и утверждаются президиумом Республиканской коллегии адвокатов.

Лицо, исключенное из членства коллегии адвокатов ввиду лишения или прекращения действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью, а также приостановления ее действия, после принятия соответствующего решения обязано сдать свое удостоверение в коллегию адвокатов, членом которой он являлся.».

В соответствии с пунктом 3 статьи 68 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», президиум Республиканской коллегии адвокатов разрабатывает документы, подлежащие утверждению Республиканской конференцией коллегий адвокатов. К ним относится и утверждение формы удостоверения адвоката (подпункт 13 пункта 2 статьи 67). Об утверждении и порядке разработки этой формы ни в действующем Законе, ни в законопроекте не указано.

На основании изложенного, в случае принятия данного предложения необходимо внесение изменений и дополнений в статью 67 Закона.

Еще одним спорным положением в действующей редакции является часть вторая пункта 2 статьи 46 указывающая, что «Лицо, статус адвоката которого приостановлен или прекращен, после принятия соответствующего решения обязано сдать свое удостоверение в коллегию адвокатов.».

В Законе «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» нет указания на то, что приостановление действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью является основанием исключения его из состава коллегии адвокатов.

По статье 49:

В законопроекте предлагается часть первую статьи 49 изложить в следующей редакции: «Адвокат вправе осуществлять свою деятельность индивидуально без регистрации юридического лица, а также учредить самостоятельно или совместно с другими адвокатами адвокатскую контору.».

Вместе с тем, действующая редакция статьи 49 гласит: «Адвокат вправе осуществлять свою деятельность в юридической консультации, создаваемой в коллегии адвокатов, либо индивидуально без регистрации юридического лица, а также учредить самостоятельно или совместно с другими адвокатами адвокатскую контору.

Адвокат, осуществляющий профессиональную деятельность индивидуально без регистрации юридического лица, обязан иметь служебное помещение, необходимое для приема лиц, соблюдения условий для обеспечения сохранности адвокатского производства и сохранения адвокатской тайны.».

То есть законодатель предоставляет право осуществлять адвокатскую деятельность и альтернативным способом. Целесообразность создания юридической консультации, в том числе и специализированной, решается президиумом коллегии адвокатов.

Неясным и недостаточно обоснованным в законопроекте является исключение данного права адвокатов для осуществления своей деятельности в юридической консультации из Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

В международной практике, откуда позаимствован институт юридической консультации, применяется широко для обеспечения равного доступа каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

По статье 66:

В проекте Закона предлагается пункт 2 статьи 66 изложить в следующей редакции: «2. Устав Республиканской коллегии может содержать иные положения, не противоречащие законодательству Республики Казахстан.».

В действующей редакции пункта 2 статьи 66 закреплены положения обязательные для Республиканской коллегии адвокатов, такие как принципы оказания юридической помощи, верховенство закона, независимость лиц, оказывающих юридическую помощь, сохранение профессиональной тайны и т.д.

В связи с чем, в Уставе Республиканской коллегии адвокатов в обязательном порядке должно быть прописано положение, содержащее обязанность соблюдения требований раздела 1 и 3 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

По статье 75:

Законопроектом предлагается в статье 75 заголовок изложить в следующей редакции: «Статья 75. Профессиональный юрист», а пункт 1 изложить в следующей редакции: «1. Профессиональным юристом является физическое лицо, имеющее высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности не менее шести месяцев, прошедшее аттестацию в палате профессиональных юристов, являющееся ее членом и оказывающее юридическую помощь.».

Неясным и недостаточно обоснованным в законопроекте является введение данного термина.

Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» был принят 5 июля 2018 года, то есть с момента принятия прошло всего два года и апробирование института юридических консультантов еще продолжается.

Данный институт должен способствовать существенному повышению уровня правовой защиты граждан, предлагающий им более широкий выбор профессиональных юридических услуг, создающий конкуренцию. Практика применения института юридических консультантов еще нарабатывается, поэтому замена действующего понятия, наименования этой категории субъектов, оказывающих юридическую помощь, представляется преждевременной.

По статье 76-1:

Законопроектом предлагается дополнение Закона статьей 76-1 следующего содержания: «Статья 76-1. Гарантии деятельности профессиональных юристов

1. Права профессиональных юристов не подлежат ограничениям, кроме случаев, прямо предусмотренных законами Республики Казахстан. Вмешательство либо воспрепятствование законной деятельности профессионального юриста влечет ответственность, предусмотренную законами Республики Казахстан.

2. Государственные органы, органы местного самоуправления и юридические лица обязаны в течение десяти рабочих дней дать письменный ответ на запрос профессионального юриста, связанный с оказанием им юридической помощи.

В предоставлении профессиональному юристу запрошенных сведений может быть отказано в случае, если информация отнесена к информации с ограниченным доступом.

3. Профессиональный юрист при выполнении принятого поручения имеет право использовать в суде и других государственных и негосударственных органах и организациях компьютеры, смартфоны и иные технические средства, необходимые для оказания юридической помощи в порядке, установленном процессуальным законодательством.».

Неясным и недостаточно обоснованным в законопроекте является введение термина «Профессиональный юрист».

Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» был принят 5 июля 2018 года, то есть с момента принятия прошло всего два года и апробирование института юридических консультантов еще продолжается.

Данный институт должен способствовать существенному повышению уровня правовой защиты граждан, предлагающий им более широкий выбор профессиональных юридических услуг, создающий конкуренцию. Практика применения института юридических консультантов еще нарабатывается, поэтому замена действующего понятия, наименования этой категории субъектов, оказывающих юридическую помощь, представляется преждевременной.

По статье 78:

Законопроектом предлагается статью 78 изложить в следующей редакции:

«Статья 78. Палата профессиональных юристов

1. Палатой профессиональных юристов признается саморегулируемая, основанная на обязательном членстве организация, созданная в целях регулирования деятельности по оказанию юридической помощи и контроля за деятельностью своих членов в части соблюдения ими требований законодательства Республики Казахстан об адвокатской деятельности и юридической помощи, правил и стандартов палаты профессиональных юристов, Кодекса профессиональной этики, включенная в реестр палат профессиональных юристов, объединяющая на условиях членства не менее ста профессиональных юристов.

2. К республиканским палатам профессиональных юристов относятся палаты, имеющие в своем составе не менее десяти членов от столицы и городов республиканского значения, не менее пяти членов от каждой из областей Республики Казахстан.

3. Деятельность палаты юридических консультантов регулируется Законом Республики Казахстан «О саморегулировании», настоящим Законом, законодательством Республики Казахстан, а также уставом, правилами и стандартами палаты юридических консультантов.».

Неясным и недостаточно обоснованным в законопроекте является введение термина «Профессиональный юрист».

Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» был принят 5 июля 2018 года, то есть с момента принятия прошло всего два года и апробирование института юридических консультантов еще продолжается.

Данный институт должен способствовать существенному повышению уровня правовой защиты граждан, предлагающий им более широкий выбор профессиональных юридических услуг, создающий конкуренцию. Практика применения института юридических консультантов еще нарабатывается, поэтому замена действующего понятия, наименования этой категории субъектов, оказывающих юридическую помощь, представляется преждевременной.

По статье 82:

Законопроектом предлагается статью 82 изложить в следующей редакции:

«Статья 82. Членство в палате профессиональных юристов

Членство в палате профессиональных юристов для лиц, осуществляющих юридическую помощь, является обязательным.».

Неясным и недостаточно обоснованным в законопроекте является введение термина «Профессиональный юрист».

Между тем действующая редакция гласит: «Членство в палате юридических консультантов для лиц, осуществляющих юридическую помощь в виде представительства интересов физических и юридических лиц по гражданским делам, является обязательным.».

Идея, заложенная в обязательности членства в палате предполагала мониторинг качества предоставления юридической помощи по гражданским делам, а также контроль за соблюдением требований законодательства Республики Казахстан членами палат.

Вместе с тем, в отношении адвокатов, нотариусов, частных судебных исполнителей этой необходимости нет, так как их соответствующие профессиональные палаты, коллегии осуществляют контроль и мониторинг за их деятельностью.

4.5. Определение наличия причин и условий для ущемления права на гендерное равенство в связи с принятием законопроекта

В законопроекте не заложены условия для ущемления прав на гендерное равенство.

4.6. Определение перечня правовых актов, подлежащих уточнению при условии принятия законопроекта

При условии принятия законопроекта возникнет необходимость внесения изменений и дополнений в 10 законодательных актов Республики Казахстан.

4.7. Выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права

Противоречий принципам права не выявлено.

4.8. Выявление явного или скрытого ведомственного или группового интереса, обеспечиваемого законопроектом

Необходимо обратить внимание на следующие положения:

1. По подпункту 1 пункта 1 статьи 1 проекта Закона (Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан).

Законопроектом предлагается часть третью статьи 67 изложить в следующей редакции: «3. Если при наличии обстоятельств, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, оправданным, их законными представителями, а также другими лицами по их поручению, орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить участие защитника на соответствующей стадии процесса в порядке, предусмотренном Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».».

Между тем, конструкция действующей части 3 статьи 67 УПК отвечает всем требованиям уголовного судопроизводства. Отсылка к Закону «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» является излишней.

Действующая редакция гласит, что: «Если при наличии обстоятельств, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, оправданным, их законными представителями, а также другими лицами по их поручению, орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить участие защитника на соответствующей стадии процесса, о чем им выносится постановление, обязательное для профессиональной организации адвокатов.».

По смыслу части третьей статьи 67 УПК защитник в случае его обязательного участия в деле может быть приглашен стороной защиты либо органом уголовного преследования, если сторона защиты сама не в состоянии этого сделать.

Постановление об участии защитника, вынесенное органом ведущим уголовным процесс является обязательным для исполнения профессиональной организации адвокатов.

Предложенная норма исключает данное обязательство и усматривается интерес профессионального сообщества адвокатов.

Нарушение порядка допуска защитника к участию в деле либо участия в деле влечет признание процессуальных действий и решений следователя, связанных с обиранием доказательств, недействительными, не имеющими юридической силы.

В связи с чем, в соответствии с частью четвертой-пятой статьи 112 УПК, фактические данные, полученные с нарушением порядка обязательного участия защитника в деле, могут быть использованы в качестве доказательств факта, соответствующих нарушений и виновности лиц, их допустивших.

Одним из главных вопросов, не рассмотренных в законопроекте является порядок оплаты гарантированной государством юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов с внедрением Единой информационной системы «Е-юридическая помощь», а также, соответственно, внесение изменений и дополнений в Приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 28 сентября 2018 года № 1462 «Об утверждении Правил оплаты гарантированной государством юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с правовым консультированием, защитой и представительством, а также проведением примирительных процедур».

В качестве рекомендации предлагается по аналогии с Кодексом об административных правонарушениях Республики Казахстан ввести в УПК положение, при котором «внесение изменений и (или) дополнений в Кодекс осуществляется законом, не предусматривающим внесение изменений и дополнений в другие законодательные акты Республики Казахстан. Данное положение не распространяется на проекты законов, разрабатываемых в порядке законодательной инициативы Президента Республики Казахстан.».

2. По пункту 7 статьи 1 проекта Закона (Закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество»).

В законопроекте предлагается подпункт 1) пункта 3 статьи 17 изложить в следующей редакции: «1) Адвокатов, юридических консультантов в рамках оказания юридической помощи путем направления запроса в форме электронного документа через единую информационную систему юридической помощи с использованием электронной цифровой подписи в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан;».

Необоснованным разработчиком, а также и не совсем ясным является вопрос наделения юридических консультантов правом получения из правового кадастра информации по конкретным объектам недвижимого имущества и обобщенным данным о правах физического или юридического лица на имеющиеся у него объекты недвижимости, заверенные регистрирующим органом сведений.

Вместе с тем, предложенная редакция указанного подпункта наделяет лишь адвокатов и юридических консультантов правом получения данных сведений посредством запроса в форме электронного документа через единую информационную систему юридической помощи с использованием электронной цифровой подписи.

Между тем, пункт 3 статьи 17 уже содержит указание о форме получения данных сведений в виде мотивированного запроса.

Так, правоохранительные органы при расследовании уголовных правонарушений для получения сведений о зарегистрированном недвижимом имуществе используют Единую базу информационного обмена правоохранительных, государственных и иных органов Республики Казахстан и без указания в Законе «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» о форме получения данных сведений.

В связи с этим, указание в пункте 1 о получении данных сведений посредством запроса в форме электронного документа через единую информационную систему юридической помощи с использованием электронной цифровой подписи считаем излишним.

3. По подпункту 3 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

В законопроекте предложено часть первую пункта 1 статьи 28 изложить в следующей редакции: «1. Участие адвокатов в оказании гарантированной государством юридической помощи организуется коллегией адвокатов области, города республиканского значения, столицы, посредством единой информационной системы юридической помощи, в порядке предусмотренном Республиканской коллегией адвокатов по согласованию с уполномоченным органом.».

Вместе с тем, действующая редакция части первой пункта 1 статьи 28 гласит «1. Участие адвокатов в оказании гарантированной государством юридической помощи обеспечивается коллегией адвокатов области, города республиканского значения, столицы.».

В предложенной разработчиком редакции усматривается интерес профессионального сообщества адвокатов, которая по своему назначению обеспечивает реализацию конституционного права, в соответствии с которым каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи.

Для компромиссного решения предлагается следующая редакция части первой пункта 1 статьи 28: «1. Участие адвокатов в оказании гарантированной государством юридической помощи обеспечивается коллегией адвокатов области, города республиканского значения, столицы, посредством единой информационной системы юридической помощи, в порядке предусмотренном Республиканской коллегией адвокатов по согласованию с уполномоченным органом.».

4. По подпункту 14 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Законопроектом предлагается пункт 1 статьи 55 изложить в следующей редакции: «1. Президиум коллегии адвокатов является коллегиальным исполнительным органом коллегии адвокатов.

Персональный состав президиума определяется общим собранием (конференцией) коллегии адвокатов из числа адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет, и избирается тайным голосованием на срок не более четырех лет.

Одни и те же лица не могут состоять в президиуме коллегии адвокатов более одного срока подряд,».

Прослеживается интерес профессионального сообщества адвокатов в том, что сужается круг субъектов для определения состава президиума коллегии. Адвокаты, не имеющие пятилетний стаж адвокатской деятельности, безосновательно ограничиваются правом участия в тайном голосовании определения персонального состава президиума коллегии.

Также в действующей редакции пункта 1 статьи 55 Закона указано, что одни и те же лица не могут состоять в президиуме коллегии адвокатов более одного срока.

Данное положение является лаконичным, так как в практике существовал опыт, когда председатели отдельных областных, городских коллегий занимали эту должность на протяжении 20 и более лет. Введение положения о невозможности состояния в президиуме более одного срока является достаточным.

В противном случае, положение не ограничивает общее количество сроков, и позволит чередование одних и тех же лиц в президиуме коллегии адвокатов.

5. По подпункту 15 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Разработчиком предлагается часть первую пункта 3 статьи 57 изложить в следующей редакции: «3. Ревизионная комиссия коллегии адвокатов избирается общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов на срок не свыше четырех лет и подотчетна высшему органу управления коллегии.».

Действие двухгодичного срока избрания ревизионной комиссии, что и установлено в пункте 3 статьи 57, является принципиально важным для предотвращения сращивания ревизионной комиссии с президиумом коллегии адвокатов.

Прослеживается интерес сообщества адвокатов в подмене данного срока на четырехлетний.

6. По подпункту 21 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

В Законопроекте предлагается подпункты 10), 11), 12), 13), 14), 15), 16), 17), 20), 21) и 26) пункта 2 статьи 67 исключить.

В предложенном исключении усматривается интерес президиума Республиканской коллегии адвокатов.

Так, вопросы утверждения стандартов оказания юридической помощи; критериев качества оказания юридической помощи; формы и описания адвокатской мантии; формы удостоверения адвоката; положения о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов по согласованию с уполномоченным органом; стандартов повышения квалификации адвокатов по согласованию с уполномоченным органом; порядка повышения квалификации адвокатов; формы, порядка оформления и направления адвокатского запроса по согласованию с уполномоченным органом являются исключительной компетенцией Республиканской конференции коллегий адвокатов, которая является высшим коллегиальным органом Республиканской коллегии адвокатов.

7. По подпункту 22 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Разработчиком предлагается пункт 3 статьи 68 дополнить подпунктами 20), 21), 22), 23), 24), 25), 26), 27), 28), 29) и 30) следующего содержания:

«20) утверждает стандарты оказания юридической помощи согласованию с уполномоченным органом;

21) утверждает критерий качества оказания юридической помощи согласованию с уполномоченным органом;

22) утверждает формы и описания адвокатской мантии;

23) утверждает формы удостоверения адвоката;

24) утверждает положение о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов согласованию с уполномоченным органом;

25) утверждает стандарты повышения квалификации адвокатов согласованию с уполномоченным органом;

26) утверждает порядок повышения квалификации адвокатов;

27) утверждает формы, порядка оформления и направления адвокатского запроса согласованию с уполномоченным органом;

28) утверждает положение о дисциплинарной комиссии адвокатов;

29) утверждает положения о дисциплинарной комиссии адвокатуры;

30) утверждает порядок назначения адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве и в производстве по делам об административных правонарушениях, в качестве представителей в гражданском судопроизводстве согласованию с уполномоченным органом.».

В предложенном дополнении усматривается интерес профессионального сообщества адвокатов, который предполагает передача компетенции Республиканской конференции коллегий адвокатов президиуму Республиканской коллегии адвокатов, добавив при этом утверждение положения о дисциплинарной комиссии адвокатов, утверждение положения о дисциплинарной комиссии адвокатуры, а также утверждение порядка назначения адвокатов в уголовном, гражданском судопроизводстве и административном производстве.

8. По подпункту 24 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Законопроектом предлагается абзац седьмой пункта 1 статьи 72 изложить в следующей редакции: «Срок полномочий дисциплинарной комиссии адвокатов составляет четыре года.».

По аналогии с ревизионной комиссией, действие двухгодичного срока полномочий дисциплинарной комиссии является принципиально важным для предотвращения сращивания дисциплинарной комиссии с президиумом коллегии адвокатов.

9. По подпункту 25 пункта 10 статьи 1 проекта Закона (Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Законопроектом предлагается абзац седьмой пункта 1 статьи 73 изложить в следующей редакции: «Срок полномочий дисциплинарной комиссии адвокатуры составляет четыре года.».

По аналогии с ревизионной комиссией, действие двухгодичного срока полномочий дисциплинарной комиссии является принципиально важным для предотвращения сращивания дисциплинарной комиссии с президиумом коллегий.

Прослеживается групповой интерес в подмене данного срока на четырехлетний.

4.9. Получение ответов на иные вопросы, вытекающие из законопроекта

Разработчиками законопроекта иных вопросов перед экспертами не поставлено.

V. Вывод и рекомендации

Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатской деятельности и юридической помощи» может быть рекомендован на дальнейшее рассмотрение с учетом замечаний и рекомендаций экспертов.

Директор                                                                            Сарпеков Р.К.

Эксперты:

Нуртаев Р.Т., д.ю.н., профессор

Исмагулов К.Е., к.ю.н.

Нурлумбаева Л.Е., м.ю.н.

СПРАВОЧНЫЙ ЛИСТ
к проекту Закона Республики Казахстан
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты
Республики Казахстан по вопросам адвокатской деятельности
и юридической помощи»