5) доступ к соответствующему объему товара, объекту инфраструктуры обладателя ключевой мощности не предоставляется посредством биржевых торгов.
3. Обладатели ключевой мощности обязаны предоставлять равный доступ к ключевой мощности другим субъектам рынка в соответствии с правилами равного доступа к ключевой мощности, утверждаемыми антимонопольным органом, за исключением случая, когда иной порядок доступа к соответствующей ключевой мощности регламентирован законодательством Республики Казахстан.
В случае, если ключевая мощность является сырьевым товаром, обладатели соответствующей ключевой мощности обязаны предоставлять к ней равный доступ только производителям товаров, использующим указанное сырье.
В случае, если ключевая мощность является программным продуктом, доступ к ней осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан в сфере интеллектуальной собственности.
4. Равный доступ к ключевой мощности предоставляется на рыночных условиях.
5. Требования, указанные в пункте 3 настоящей статьи, не распространяются на обладателей ключевой мощности в объеме, используемом для собственных нужд и (или) потребителями, входящими с ними в одну группу лиц, без цели дальнейшей перепродажи.
Положение части первой настоящего пункта не распространяется на субъектов квазигосударственного сектора.
1. Предпосылками разработки нормы о ключевой мощности стало монопольное состояние базовых для экономики страны товарных рынков топливно-энергетического комплекса, транспорта и связи. Затрудненный доступ к ограниченным ресурсам доминирующих групп и стратегической инфраструктуре является основным условием развития предпринимательства и конкуренции на смежных товарных рынках.
Для обеспечения равного доступа к ограниченным ресурсам топливного-энергетического комплекса - нефтепродуктам, углю, газу, электрической энергии - антимонопольным органом ведется работа по развитию биржевой торговли, выступающей как инструментом доступа к ресурсам, так и способом поэтапного ценового дерегулирования товарных рынков.
Что касается внебиржевых объемов реализации энергоресурсов и стратегической инфраструктуры, то обеспечение равного доступа к ним обеспечивается действием ст. 174 ПК РК, запрещающей действия (бездействие) субъектов рынка, занимающих доминирующее или монопольное положение, которые привели или приводят к ограничению доступа на соответствующий товарный рынок, недопущению, ограничению и устранению конкуренции и (или) ущемляют законные права субъекта рынка или неопределенного круга потребителей.
К примеру, необоснованный отказ в реализации нефтепродуктов поставщиком нефти, занимающим доминирующую долю на рынке оптовой реализации нефтепродуктов, ограничивает конкуренцию на рынке розничной реализации нефтепродуктов и является злоупотреблением доминирующим положением, запрещенным ст. 174 ПК РК.
Вместе с тем в условиях широкого распространения практики ограничения реализации указанных выше ресурсов и необоснованного отказа в доступе к инфраструктуре транспорта, связи, переработки сырья появилась необходимость детализации процедуры обеспечения равного доступа.
2. В п. 1 комментируемой статьи под «ключевой мощностью» понимается товар, объект инфраструктуры субъекта рынка, занимающего доминирующее или монопольное положение.
Стоит отметить, что в целом в мировой практике применения доктрины «ключевой мощности» (или «основной инфраструктуры») подразумевается владение субъектом рынка - монополистом (со 100%-ной долей на рынке) основными средствами. Суть данной доктрины заключается в том, что владелец «ключевой мощности» при определенных случаях обязан предоставить доступ к своей инфраструктуре конкурентам за определенную плату. При этом под «ключевой мощностью» понимается определенный объект инфраструктуры, без которого невозможна деятельность на смежном рынке и дублирование которого технологически и (или) экономически нецелесообразно[88].
В правоприменительной практике США выделяют четыре основных принципа доктрины ключевой мощности:
1) контроль ключевой мощности со стороны монополиста;
2) фактическая (физическая) или экономическая невозможность дублирования «ключевой мощности» со стороны конкурентов;
3) отказ в предоставлении доступа к «ключевой мощности»;
4) существование возможности предоставления «ключевой мощности»[89].
Под указанными принципами понимается, что субъект рынка владеет ключевой мощностью (инфраструктурой, основными средствами) и способен исключить конкуренцию на товарном рынке (соответствующем либо смежном). При этом другие субъекты рынка (конкуренты) при разумных издержках не могут дублировать ключевую мощность, а субъект рынка даже за определенную плату не дает в пользование ключевую мощность при наличии такой возможности (т. е. когда у субъекта рынка есть свободные мощности и предоставление их в пользование за плату не нанесло бы ущерба деятельности самого субъекта рынка).
3. В п. 1 комментируемой статьи к субъекту рынка, обладающему «ключевой мощностью», отнесен субъект рынка, занимающий доминирующее, а не монопольное положение. Таким образом, субъект рынка, занимающий индивидуальное или коллективное доминирующее положение, может быть признан обладателем «ключевой мощности». При этом размер доли может быть от 35% и более при индивидуальном доминировании и от 15% при коллективном доминировании.
В случае если в действиях субъекта рынка, занимающего коллективное доминирующее положение, будут усмотрены признаки ограничения доступа к ключевой мощности, то не совсем понятно, как будет устанавливаться первое условие признания ключевой мощностью, а именно «дублирование товара, объекта инфраструктуры невозможно или экономически нецелесообразно в силу технологических особенностей», учитывая, что на товарном рынке в состоянии коллективного доминирующего положения не один субъект рынка реализует товар либо владеет объектом инфраструктуры.
В целом, как и по всем нарушениям по признакам злоупотребления доминирующим положением, требуется определить, занимает ли субъект рынка доминирующее или монопольное положение на товарном рынке, для чего до начала проведения расследования или иных мер реагирования проводится анализ состояния конкуренции на товарных рынках в соответствии с Методикой анализа рынка.
4. В соответствии с п. 2 ст. 176-1 ПК РК товар, объект инфраструктуры субъекта рынка признаются ключевой мощностью при совокупности пяти условий:
1) дублирование товара, объекта инфраструктуры невозможно или экономически нецелесообразно в силу технологических особенностей;
2) обладатель ключевой мощности вправе владеть, пользоваться и распоряжаться соответствующим товаром, объектом инфраструктуры;
3) наличие возможности у обладателя ключевой мощности в предоставлении доступа к соответствующему товару, объекту инфраструктуры;
4) необоснованный отказ обладателя ключевой мощности в доступе к соответствующему товару, объекту инфраструктуры будет оказывать отрицательное влияние на конкуренцию;
5) доступ к соответствующему объему товара, объекту инфраструктуры обладателя ключевой мощности не предоставляется посредством биржевых торгов.
Вместе с тем основным условием признания товара, инфраструктуры ключевой мощностью является установление при проведении анализа товарного рынка факта отрицательного влияния на конкуренцию и необоснованного отказа потенциального обладателя ключевой мощности.
Это имеет место в случаях, когда сложилась монопольная структура рынка, и его основные игроки в условиях ограниченности ресурса или исключительности, незаменимости инфраструктуры препятствуют появлению новых или конкуренции действующих субъектов смежных товарных рынков путем ограничения реализации товара, доступа к инфраструктуре.
В качестве одного из основных принципов предоставления доступа к ключевой мощности определены рыночные условия: платность, возмездность предоставления товара или оказания услуги. При этом стоимость товара или услуги будет определяться субъектом рынка самостоятельно, кроме случаев, когда регулирование цен на товар или услугу предусмотрено ПК РК. При формировании стоимости товара или услуги, относящейся к ключевой мощности, обладателю мощности в силу действия ст. 174 ПК РК запрещается применение разных цен к равнозначным соглашениям с субъектами рынка или потребителями без объективно оправданных на то причин, за исключением случаев, когда применение разных цен обусловлено разными затратами на производство, реализацию и доставку товара, недискриминационным применением системы скидок, учитывающей объемы продаж, условия оплаты, сроки действия договора.
В качестве исключения из требования настоящей статьи ПК РК закреплено свободное распоряжение ключевой мощностью ее обладателем для собственных нужд. При этом обладателем ключевой мощности может являться группа лиц, что также означает нераспространение института ключевой мощности на объемы товаров и услуг, реализуемых внутри группы компаний.
Но и здесь есть исключение, предусматривающее распространение требований по обеспечению равного доступа к ключевой мощности на субъектов квазигосударственного сектора, поскольку обеспечение доступа к государственным ресурсам и инфраструктуре является основной задачей государства.
5. П. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что обладатели ключевой мощности обязаны предоставлять субъектам рынка равный доступ к ключевой мощности. В связи с этим приказом Председателя Агентства по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан от 13 июня 2022 г. № 15 утверждены Правила равного доступа к ключевой мощности (далее - Правила равного доступа к ключевой мощности).
Правила равного доступа к ключевой мощности предусматривают общий порядок рассмотрения заявок субъектов рынка - потребителей, основания отказа в реализации товара или услуги, а также специальные требования по максимальным объемам реализации товара, срокам действия контрактов, графику приема заявок и прочим условиям, необходимым для обеспечения прозрачного и равного доступа к ресурсам и инфраструктуре.
Согласно п 5 Правил равного доступа к ключевой мощности предоставление равного доступа к ключевой мощности осуществляется в следующей последовательности:
1) подача субъектом рынка обладателю ключевой мощности заявки о предоставлении доступа к ключевой мощности (далее - заявка);
2) рассмотрение заявки обладателем ключевой мощности;
3) выдача результата рассмотрения заявки обладателем ключевой мощности;
4) заключение договора.
Согласно Правилам равного доступа к ключевой мощности обладатель ключевой мощности обязуется ежегодно не позднее чем за 2 месяца до начала приема заявок размещать на своем интернет-ресурсе или интернет-ресурсе антимонопольного органа график приема заявок. Срок приема заявок не менее 1 месяца.
Приоритетность рассмотрения заявок располагается в следующем порядке по убыванию:
1) заявки субъектов рынка, использующих ключевую мощность для производства и (или) реализации другого товара;
2) заявки субъектов рынка, имеющих инфраструктуру хранения для соответствующей ключевой мощности;
3) заявки иных субъектов рынка.
Согласно п. 15 Правил равного доступа к ключевой мощности основаниями для отказа в удовлетворении заявки являются:
1) отсутствие свободного объема ключевой мощности;
2) отсутствие инфраструктуры или иного имущества, необходимого для предоставления доступа.
Под п.п) 2 понимается отсутствие у заявителя инфраструктуры или иного имущества, поскольку п. 16 данных правил подразумевается выдача технических условий для подключения и после выполнения технических условий заявитель повторно подает заявку.
В случае несогласия с отказом субъект рынка будет вправе обратиться в антимонопольный орган для установления обоснованности отказа с приложением заявки и уведомления об отказе. Антимонопольный орган по результатам обращения субъекта рынка сообщает о подтверждении обоснованности отказа обладателя ключевой мощности либо принимает меры в соответствии с ПК РК, о чем уведомляет субъекта рынка. Если по результатам рассмотрения обращения субъекта рынка антимонопольным органом выявлены признаки злоупотребления обладателем ключевой мощности своим доминирующим или монопольным положением, выразившемся в непредставлении равного доступа к ключевой мощности, субъект рынка повторно подает заявку.
Информация о наличии свободного объема ключевой мощности, стоимости, условиях доступа размещается на интернет-ресурсе обладателя ключевой мощности либо в иных в средствах массовой информации.
Условиями признания товара, инфраструктуры ключевой мощностью, доступ к которой будет регламентирован правилами, являются их принадлежность субъекту рынка, занимающему доминирующее или монопольное положение на рынке, и невозможность осуществления предпринимательской деятельности другими субъектами рынка без доступа к данной ключевой мощности.
Глава III. НЕДОБРОСОВЕСТНАЯ КОНКУРЕНЦИЯ
Статья 177. Понятие недобросовестной конкуренции
1. Недобросовестной конкуренцией являются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия субъекта рынка (группы лиц) или нескольких субъектов рынка (группы лиц), которые противоречат законодательству Республики Казахстан, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить ущерб другим субъектам рынка - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
2. К недобросовестной конкуренции относятся в том числе следующие действия:
1) неправомерное использование средств индивидуализации товаров, работ, услуг, а также объектов авторского права;
2) неправомерное использование товара другого производителя;
3) копирование внешнего вида изделия;
4) дискредитация субъекта рынка;
5) заведомо ложная, недобросовестная и недостоверная реклама;
6) реализация (приобретение) товара с принудительным ассортиментом;
7) призыв к бойкоту продавца (поставщика) конкурента;
8) призыв к дискриминации покупателя (поставщика);
9) призыв субъекта рынка к разрыву договора с конкурентом;
10) подкуп работника продавца (поставщика);
11) подкуп работника покупателя;
12) неправомерное использование информации, составляющей коммерческую тайну;
13) реализация товара с предоставлением потребителю недостоверной информации в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара и (или) его производителей;
14) некорректное сравнение субъектом рынка производимых и (или) реализуемых им товаров с товарами, производимыми и (или) реализуемыми другими субъектами рынка;
15) создание барьеров смены продавца (поставщика) товара.
1. П. 4 ст. 26 Конституции Республики Казахстан наряду с декларированием свободы предпринимательской деятельности устанавливает запрет на недобросовестную конкуренцию. Установление запрета на конституциональном уровне говорит о значении соблюдения требований добросовестной конкуренции.
Согласно определению, данному в п.п.) 3 п. 2 ст. 11 ГК РК, «недобросовестная конкуренция» заключается в совершении недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей, в частности, путем введения потребителей в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирования внешнего оформления чужого товара и иными способами.
С учетом поправок, внесенных в указанную статью, вступивших в силу 7 марта 2022 г., изменено определение недобросовестной конкуренции. Данное изменение было сделано в целях унификации, и п. 1 ст. 177 ПК РК изложен в редакции, установленной Договором о ЕЭС.
Если ранее под недобросовестной конкуренцией понимались «любые действия в конкуренции, направленные на достижение или предоставление неправомерных преимуществ», то в новой редакции недобросовестной конкуренцией являются «любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия субъекта рынка (группы лиц) или нескольких субъектов рынка (группы лиц), которые противоречат законодательству Республики Казахстан, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить ущерб другим субъектам рынка - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации».
Данное определение также полностью корреспондируется определением, имеющемся в Модельном законе о конкуренции.
П. 2 ст. 177 ПК РК устанавливается перечень 15 действий, признаваемых недобросовестной конкуренцией, который с учетом внесенных изменений уже не является исчерпывающий.
Последними изменениями в марте 2022 г. был добавлен новый вид недобросовестной конкуренции, а именно «создание барьеров смены продавца (поставщика) товара».
Установление исчерпывающего перечня действий, признаваемых недобросовестной конкуренцией, было несвойственно для данной сферы регулирования. Так, например, Федеральный закон Российской Федерации «О защите конкуренции» от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ, в отличие от ПК РК, не устанавливал закрытый перечень действий, признаваемых недобросовестной конкуренцией.
Следует указать, что данный подход характерен для законодательства стран ОЭСР, поскольку он соответствует конструкции, содержащейся в Парижской Конвенции. Так, согласно п. 2 ст. 10-bis Парижской Конвенции «актом недобросовестной конкуренции» считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
Согласно п. 3 ст. 10-bis Парижской конвенции, в частности, подлежат запрету:
1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;
2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;
3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.
Как видно из вышеприведённых норм, Парижская конвенция, в отличие от ПК РК, не устанавливает какой-либо перечень видов недобросовестной конкуренции.
Следует указать, что в силу требований п. 3 ст. 4 Конституции, Парижская конвенция действует на территории Республики Казахстан непосредственно и имеет приоритет перед законодательством Республики Казахстан.
2. Ещё одним международным договором, в соответствии с которым Республика Казахстан приняла на себя обязательства по борьбе с недобросовестной конкуренцией, является Договор о ЕАЭС.
В соответствии с п. 2 ст. 76 Договора о ЕАЭС не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту (субъекту рынка) либо нанести ущерб его деловой репутации;
2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами (субъектами рынка).
Согласно п.п.) 14 п. 2 Протокола об общих принципах и правилах конкуренции, являющего приложением № 19 к Договору о ЕАЭС, под «недобросовестной конкуренции» понимаются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующего субъекта (субъекта рынка) (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (субъектов рынка) (групп лиц), которые противоречат законодательству государств-членов, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить ущерб другим хозяйствующим субъектам (субъектам рынка) - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
В такой ситуации будет уместным вспомнить Модельный закон «О конкуренции», утверждённый решением Высшего Евразийского экономического совета от 24 октября 2013 г. № 50, п.п.) 15 ст. 4 которого дает аналогичное определение недобросовестной конкуренции.
В отличие от Договора о ЕАЭС Модельный закон (п. 1 ст. 16) устанавливает следующий открытый перечень видов недобросовестной конкуренции:
1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту (субъекту рынка), являющемуся конкурентом, либо нанести ущерб его деловой репутации;
2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами (субъектами рынка);
4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законодательством государства тайну.
Следует указать, что Договор о ЕАЭС указывает на необходимость прямого применения Парижской Конвенции. Так, согласно п.п.) 2 п. 21 Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности, являющегося Приложением № 26 к Договору о ЕАЭС, в отношении наименования места происхождения товара государства-члены предусматривают правовые меры, позволяющие заинтересованным сторонам предотвращать любое использование, которое представляет собой акт недобросовестной конкуренции по смыслу ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г.
3. В Республике Казахстан недобросовестные конкурентные действия могут быть выявлены антимонопольным органом как по собственной инициативе, так и по заявлению потребителей или конкурентов.
Исходя из определения недобросовестной конкуренции, данного в п. 1 ст. 177 ПК РК, конкуренция является недобросовестной, если:
- она является актом противоправным и аморальным;
- она связана с нанесением ущерба или нанесением вреда деловой репутации конкретным субъектам рынка, являющихся конкурентами нарушителя (нарушителей);
- участником отношений не может быть орган власти.
Бездействие не может быть квалифицировано как недобросовестная конкуренция, к ней может быть отнесено только активное поведение субъекта на рынке.
Вместе с тем ПК РК не только ограничивает действия, признающиеся фактом недобросовестной конкуренции, но и устанавливает квалификацию каждому из них (ст. 178-191 ПК РК). Далее остановимся на комментариях к новому виду недобросовестной конкуренции, а именно создание барьеров смены продавца (поставщика) товара.
Статья 191-1. Создание барьеров смены продавца (поставщика) товар
Созданием барьеров смены продавца (поставщика) товара является предъявление потребителю требований при расторжении договора, не предусмотренных ранее или превышающих требования при заключении договора, а также неразмещение в публичном доступе информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара.
Порядок размещения в публичном доступе информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара, определяется антимонопольным органом.
Приказом Председателя Агентства по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан от 26 апреля 2022 г. № 11 утверждены Правила размещения в публичном доступе информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара.
Субъекты рынка обеспечивают размещение информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара, в порядке, установленном главой 2 указанных Правил.
Так, размещение информации обеспечивается путем ее публикации на интернет-ресурсе субъекта рынка.
При отсутствии интернет-ресурса информация размещается в открытом доступе на месте реализации товара.
К перечню информации, подлежащей размещению (далее - информация) законодатель отнес следующее:
1) наименование товара;
2) сведения об основных потребительских свойствах товара, включая технические, экономические и прочие характеристики;
3) масса, объем, количество, сроки и иные измеряемые характеристики товара;
4) стоимость товара;
5) скидки и прочие уменьшения стоимости товара, условия их предоставления;
6) дополнительные надбавки и прочие платежи, не включенные в стоимость товара, но необходимые при приобретении товара;
7) условия приобретения товара;
8) наличие (отсутствие) гарантийного срока, условия его предоставления;
9) дата и место изготовления товара, страна его происхождения;
10) срок службы и (или) срок годности, и (или) срок хранения товара;
11) наименование (фирменное наименование), местонахождение (юридический адрес) продавца (изготовителя, исполнителя), местонахождение индивидуального предпринимателя или юридического лица (его филиала, представительства);
12) аффилированность поставщика товара с другими поставщиками аналогичного товара;
13) иные сведения, необходимые для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара и формирования осознанного выбора товара его потребителями.
К перечню информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара, также относятся: условия и порядок расторжения договора. При этом указанная информация должна быть предусмотрена в договоре между субъектом рынка и потребителем.
Не подлежит разглашению информация, составляющая коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан.
Неразмещение в публичном доступе информации, необходимой для обеспечения свободной смены продавца (поставщика) товара, в соответствии со ст. 191-1 ПК РК является созданием барьеров смены продавца (поставщика) товара.
Создание барьеров смены продавца (поставщика) товара в соответствии со ст. 177 ПК РК относится к недобросовестной конкуренции и влечет ответственность, установленную законодательством Республики Казахстан.
Глава IV. УЧАСТИЕ ГОСУДАРСТВА В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Статья 192. Основания участия государства в предпринимательской деятельности
1. Государство участвует в предпринимательской деятельности в следующих случаях:
1) отсутствия иной возможности обеспечения национальной безопасности, обороноспособности государства или защиты интересов общества;
2) использования и содержания стратегических объектов, находящихся в государственной собственности;
3) осуществления деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии;
4) отсутствия либо низкого уровня развития конкуренции на соответствующем товарном рынке;
5) осуществления деятельности ранее созданными государственными предприятиями, юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами.
Перечень видов деятельности, осуществляемых государственными предприятиями, юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами, утверждается Правительством Республики Казахстан.
2. Участие государства в предпринимательской деятельности осуществляется путем:
1) создания государственных предприятий (государственное предпринимательство);
2) прямого или косвенного участия в уставных капиталах юридических лиц.
3. Юридические лица, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированные с ними лица не вправе создавать дочерние организации, осуществляющие деятельность, уже представленную на товарном рынке субъектами частного предпринимательства и юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 1) и 2) части первой пункта 1 настоящей статьи.
4. Создание государственных предприятий, юридических лиц, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированных с ними лиц, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан, осуществляется с согласия антимонопольного органа.
Запрещаются создание юридических лиц, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированных с ними лиц, которые в соответствии с критериями, установленными настоящим Кодексом, относятся к субъектам малого предпринимательства, а также участие государства в них.
При расширении и (или) изменении осуществляемых видов деятельности государственными предприятиями, юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан, необходимо согласие антимонопольного органа.
4-1. Проекты правовых актов, предусматривающие создание, расширение и (или) изменение осуществляемых видов деятельности государственных предприятий, юридических лиц, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированных с ними лиц, подлежат обязательному согласованию с антимонопольным органом.
5. Создание юридических лиц, более двадцати пяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилиированных с ними лиц, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан, осуществляется с последующей продажей акций (долей участия в уставном капитале) государства с учетом срока окупаемости проекта.
6. В случае, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи, орган, принимающий решение о создании государственного предприятия, юридического лица, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежат государству, и аффилиированных с ними лиц, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан, представляет в антимонопольный орган ходатайство о таком создании с предоставлением обосновывающих материалов по форме, установленной антимонопольным органом.
В течение шестидесяти календарных дней с момента поступления ходатайства антимонопольный орган обязан:
1) обследовать товарные рынки, на которых предполагается создать государственное предприятие, юридическое лицо, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежат государству, и аффилиированное с ним лицо, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан;
2) подготовить заключение об уровне развития конкуренции на данных товарных рынках, в том числе о сроке присутствия государственного предприятия, юридического лица, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежат государству, и аффилиированного с ним лица на данном товарном рынке;
3) направить органу, представившему ходатайство, обоснованное решение.
7. Антимонопольный орган отказывает в выдаче согласия на создание государственного предприятия, юридического лица, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежат государству, и аффилиированного с ним лица, которые будут осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан, если такое создание ведет к ограничению конкуренции.
8. Создание, расширение и (или) изменение осуществляемых видов деятельности государственных предприятий, юридических лиц, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированных с ними лиц, которые осуществляют свою деятельность на территории Республики Казахстан без согласия антимонопольного органа, запрещаются и влекут ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
В случаях, предусмотренных частью первой настоящего пункта, антимонопольный орган выносит предписание об устранении нарушений и их последствий.
9. Требования частей первой и второй пункта 4, пунктов 5, 6, 7 и 8 настоящей статьи распространяются только на случаи, предусмотренные подпунктами 4) и 5) части первой пункта 1 настоящей статьи.
1. В комментируемой статье закреплены институциональные основания участия государства в предпринимательской деятельности в Казахстане.
В соответствии с п. 1 ст. 192 ПК РК государство участвует в предпринимательской деятельности в следующих случаях:
1) отсутствия иной возможности обеспечения национальной безопасности, обороноспособности государства или защиты интересов общества;
2) использования и содержания стратегических объектов, находящихся в государственной собственности;
Вышеперечисленные случаи определяются уполномоченными государственными органами самостоятельно исходя из необходимости реализации норм соответствующих законодательств.
3) осуществления деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии;
Отнесение тех или иных видов деятельности к государственной монополии осуществляется на основании отраслевых законов и кодексов. Основанием введения государственной монополии в те или иные сферы деятельности является негативное влияние присутствия в них частных субъектов рынка, то есть негативное влияние конкурентной среды на состояние конституционного строя, национальной безопасности, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья населения.
Например, согласно п. 2 ст. 239 Кодекса РК «О здоровье народа и системе здравоохранения» деятельность по проведению экспертизы лекарственных средств и медицинских изделий относится к государственной монополии. Также согласно п. 3 ст. 152 Земельного кодекса РК деятельность по ведению государственного земельного кадастра Республики Казахстан относится к государственной монополии.
4) отсутствия либо низкого уровня развития конкуренции на соответствующем товарном рынке;
5) осуществления деятельности ранее созданными государственными предприятиями, юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами.
Участие государства в случаях 4 и 5 осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в соответствии с п. 4, 5, 6, 7 и 8 комментируемой статьи.
Кроме того, согласно п. 1 данной статьи перечень видов деятельности, осуществляемых юридическими лицами, более пятидесяти процентов акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилированными с ними лицами устанавливается Правительством РК.
2. Согласно п. 2 ст. 192 ПКРК участие государства в предпринимательской деятельности может осуществляться путем создания государственного предприятия и участием в капиталах юридических лиц.
При этом в случаях, предусмотренных в п.п.) 4 и 5 п. 1 ст. 192 ПКРК, создание и расширение видов деятельности государственных субъектов рынка осуществляется с согласия антимонопольного органа. В числе последних случаи:
- отсутствия либо низкого уровня развития конкуренции на соответствующем товарном рынке;
