Юрисдикционная форма защиты трудовых прав и законных интересов субъектов трудового правоотношения является весьма обширной. Она включает в себя различные способы защиты трудовых прав субъектов трудовых правоотношений, которые входят в компетенцию ряда государственных и специально созданных негосударственных органов и общественных объединений. К ним относятся государственные органы общей компетенции, осуществляющие защиту прав и свобод человека и гражданина, включая трудовые права работников. В их числе Конституционный Совет Республики Казахстан, Прокуратура Республики Казахстан, Уполномоченный по правам человека в Республике Казахстан. Защиту трудовых прав работников осуществляют специально созданные органы государственного контроля за соблюдением трудового законодательства РК, а также представители работников - органы профессиональных союзов, их объединений, а при их отсутствии выборные представители, избранные и уполномоченные на общем собрании (конференции) работников (п.п. 44 п. 1 ст. 1 Трудового кодекса РК). Согласно п.п. 6 п. 1 ст. 16 Закона о профессиональных союзах, профсоюзы имеют право участвовать в разрешении индивидуальных и коллективных трудовых споров в соответствии с трудовым законодательством РК и законодательством Республики о медиации.
К юрисдикционному способу защиты трудовых прав следует отнести самозащиту работниками трудовых прав, хотя легальное определение данной дефиниции в Трудовом кодексе РК отсутствует. Самозащита представляет собой приостановление или прекращение выполнения работником трудовых обязанностей до устранения препятствий по осуществлению трудовой функции, а также действия по аннулированию допущенных работодателем нарушений его прав, стимулированию работодателя к надлежащему исполнению своих обязанностей без обращения в уполномоченные органы по разрешению трудовых разногласий.
Так, согласно п.п. 19 п. 1 ст. 22 Трудового кодекса РК работник имеет право отказаться от выполнения работы при возникновении ситуации, создающей угрозу его здоровью или жизни, с извещением об этом непосредственно руководителя или представителя работодателя. В соответствии с пунктом 3 статьи 56 Трудового кодекса РК работник вправе письменно уведомить работодателя о невыполнении работодателем условий трудового договора. Если по истечении семидневного срока со дня письменного уведомления неисполнение условий трудового договора работодателем продолжается, работник вправе расторгнуть трудовой договор, письменно уведомив работодателя не позднее чем за три рабочих дня. Трудовой кодекс РК предусматривает право работника на отказ от выполнения работы в случае необеспечения работодателем работника средствами индивидуальной и (или) коллективной защиты и при возникновении ситуации, создающей угрозу его здоровью или жизни, с письменным извещением об этом непосредственного руководителя или работодателя (п.п.5 п. 1 ст. 181). Указанный перечень условий применения самозащиты не является исчерпывающим. При этом самозащиту следует отличать от забастовки. Если при самозащите работник защищает свое нарушенное субъективное право, то забастовка как коллективный трудовой спор, преследует цель реализации требований работников по вопросам применения трудового законодательства РК, выполнения или изменения условий соглашений, трудового и (или) коллективного договоров, актов работодателя.
В соответствии со ст. 76 Конституции судебная власть осуществляется от имени Республики Казахстан и имеет своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов граждан и организаций и распространяется на все дела и споры, возникающие на основе Конституции, законов, иных нормативных правовых актов. Эти конституционные положения однозначно позволяют прийти к выводу, что основным органом по рассмотрению и разрешению индивидуальных трудовых споров является суд. Вместе с тем, судебная защита трудовых правоотношений имеет свои особенности, связанные прежде всего с предварительным (досудебным) рассмотрением индивидуальных трудовых споров согласительными комиссиями. Нормы, регулирующие досудебный порядок разрешения индивидуальных трудовых споров, в различные периоды становления и развития трудового законодательства существенно различались. Многие десятилетия действовало положение об обязательном досудебном рассмотрении основной категории индивидуальных трудовых споров.
Однако Законом РК «О труде в Республике Казахстан» 1999 года, а также Трудовым кодексом РК 2007 года были введены диспозитивные нормы, предусматривающие рассмотрение индивидуальных трудовых споров согласительными комиссиями по соглашению сторон, либо по заявлению стороны трудового спора.
Разработанный в рамках исполнения Плана нации «100 конкретных шагов» новый Трудовой кодекс РК включил ряд новелл, касающиеся порядка рассмотрения индивидуального трудового спора. Согласно п. 1 ст. 159 Трудового кодекса РК индивидуальные трудовые споры рассматриваются согласительными комиссиями, а по неурегулированным вопросам либо неисполнению решения согласительной комиссии - судами, за исключением субъектов малого предпринимательства и руководителей исполнительного органа юридического лица. Таким образом, досудебное рассмотрение согласительной комиссией конкретного индивидуального трудового спора, за некоторыми изъятиями, является обязательной. В данной норме выпукло отражается концепция минимизации государственного вмешательства в сферу трудовых отношений при одновременном расширении действия принципа саморегулирования со стороны работников и работодателей. Однако отсутствие четкого правового механизма регулирования деятельности согласительных комиссии препятствует своевременному, правильному и качественному досудебному разрешению индивидуальных трудовых споров. В Трудовом кодексе РК закреплено, что согласительная является постоянно действующим органом, создаваемым в организации, ее филиалах и представительствах на паритетных началах из равного числа представителей от работодателей и работников (п. 2 ст. 159). Вместе с тем, все иные, наиболее важные юридические процедуры функционирования согласительной комиссии, устанавливаются в письменном соглашении между работодателем и представителями работников либо в коллективном договоре (п.3 ст. 159 Трудового кодекса РК). Данная норма в процессе ее применения приводит к неоправданному разнообразию в формировании согласительных комиссий, установлении квалификационных требований к составу согласительных комиссий, процедурно-процессуального порядка рассмотрения индивидуальных трудовых споров, содержания принятых решений и т. д. На практике возникают вопросы, связанные с выполнением трудовой функции, сохранением заработной платы при участии члена согласительной комиссии в работе заседания комиссии в рабочее время и т.д. Не предусмотрена юридическая ответственность за отсутствие в организации, её филиалах и представительствах согласительной комиссий, что препятствует рассмотрению индивидуального трудового спора в досудебном порядке.
Согласно п. 1 ст. 159 Трудового кодекса РК индивидуальные трудовые споры рассматриваются непосредственно судами по неурегулированным вопросам либо неисполнению решения согласительной комиссии. Рассмотрение судами неисполненных решений согласительной комиссии вполне обосновано и логично. Что же касается рассмотрения неурегулированных вопросов, то возникают встречные вопросы: кем не урегулированы вопросы? Законодателем или согласительной комиссией? В чем реально выражается неурегулированность вопросов? В наличии правового пробела или в отсутствии решения согласительной комиссии? Все эти вопросы требуют законодательного разъяснения. На наш взгляд, до устранения правового вакуума, суды могли бы непосредственно принимать к производству индивидуальные трудовые споры при отсутствии в организациях, её филиалах и представительствах согласительных комиссий, руководствуясь неурегулированностью вопроса.
В соответствии с п. 1 ст. 159 Трудового кодекса РК индивидуальные трудовые споры с участием субъектов малого предпринимательства и руководителей исполнительного органа юридического лица рассматриваются судами, минуя досудебное урегулирование. Устанавливая данную норму, законодатель, очевидно, руководствовался прагматическими соображениями. Так, согласно п. 3 ст. 24 Предпринимательского кодекса РК «субъектами микропредпринимательства являются субъекты малого предпринимательства, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более пятнадцати человек.». В реальности в нашей стране множество субъектов малого предпринимательства, где численность работников менее десяти человек. В результате формирование постоянно действующей согласительной комиссии в субъектах малого предпринимательства нецелесообразно и нерационально.
Регулирование трудовых отношений с руководителями исполнительного органа юридического лица с учётом выполнения ими управленческих функций имеет свои особенности, закрепленные статьей 140 Трудового кодекса РК. При этом в регулировании трудовых отношений этой категории работников важную роль играют документы, учреждаемые учредителями, собственником имущества юридического лица. Если единственный учредитель (участник, акционер) является единоличным исполнительным органом юридического лица, то трудовой договор с ним вообще не заключается. Отличается от общих условий порядок применения дисциплинарных взысканий к руководителю исполнительного органа юридического лица. Имеет место ряд других особенностей регулирования трудовых отношений данной категории лиц. В этих условиях целесообразность вывода руководителей исполнительного органа из юрисдикции согласительных комиссий вполне объяснимо.
Коллективный трудовой спор считается возникшим со дня письменного уведомления работодателя о требованиях работников по вопросам применения трудового законодательства РК, выполнения или изменения условий соглашений, трудового и (или) коллективного договоров, актов работодателя, оформленных в соответствии со статьей 164 Трудового кодекса РК. Работодатель обязан рассмотреть выдвинутые работниками требования не позднее трех рабочих дней, объединение работодателей - не позднее пяти рабочих дней со дня их получения и принять меры для их разрешения, а при невозможности разрешения в указанный срок довести свои решения и предложения в письменном виде до работников с указанием своих представителей для дальнейшего рассмотрения возникших разногласий (ст. 163 Трудового кодекса РК).
Коллективные трудовые споры разрешаются в порядке примирительных процедур и (или) в судебном порядке. Примирительные процедуры - это последовательное рассмотрение коллективного трудового спора первоначально в примирительной комиссии, а при недостижении согласия в ней - в трудовом арбитраже. Примирительная комиссия формируется из представителей сторон коллективного трудового спора на паритетных началах из равного числа представителей от работодателя и работников и рассматривает требования работников (их представителей) в срок не позднее семи календарных дней со дня их поступления. При недостижении соглашения в примирительной комиссии ее работа прекращается, а для разрешения спора создается трудовой арбитраж, который создается сторонами коллективного трудового спора в течение пяти рабочих дней со дня прекращения работы примирительной комиссии. Трудовой арбитраж должен состоять не менее чем из пяти человек. В состав трудового арбитража включаются государственный инспектор труда, представитель Совета по трудовому арбитражу для предупреждения и разрешения коллективных трудовых споров, а при необходимости - другие лица. Решение трудового арбитража принимается не позднее семи календарных дней со дня его создания простым большинством голосов членов арбитража. При рассмотрении коллективных трудовых споров могут привлекаться посредники - физическое или юридическое лицо, привлекаемое сторонами трудовых отношений для оказания услуг по разрешению трудового спора. В качестве посредников сторонами определяются независимые по отношению к ним организации и лица.
В отличие от согласительной комиссии члены примирительной комиссии на время участия в переговорах по разрешению коллективного трудового спора освобождаются от работы с сохранением заработной платы. Участвующие в разрешении коллективного трудового спора представители работников, их объединений не могут быть в период разрешения коллективного трудового спора подвергнуты дисциплинарному взысканию, переведены на другую работу или с ними не могут быть расторгнуты трудовые договоры по инициативе работодателя без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство (ст. 169 Трудового кодекса РК).
При урегулировании коллективного трудового спора ни одна из сторон не вправе уклоняться от участия в примирительных процедурах. Неурегулированные в коллективном трудовом споре разногласия должны быть доведены до сведения сторон в письменной форме, чтобы при необходимости использовать все иные предусмотренные законом способы защиты своих интересов.
Действующая Конституция закрепила право на забастовку - полное или частичное прекращение работы в целях удовлетворения своих социально-экономических и профессиональных требований в коллективном трудовом споре с работодателем. Однако забастовку следует рассматривать как исключительную меру, когда примирительные процедуры не разрешили коллективный трудовой спор или работодатель уклоняется от участия в примирительных процедурах либо не выполняется соглашение, достигнутое при разрешении коллективного трудового спора.
В период проведения забастовки стороны коллективного трудового спора обязаны продолжить разрешение этого спора путем проведения переговоров.
Работодатель, государственные органы и орган, возглавляющий забастовку, обязаны принять зависящие от них меры по обеспечению в период забастовки общественного порядка, сохранности имущества организации и безопасности работников, а также работы машин и оборудования, остановка которых представляет непосредственную угрозу жизни и здоровью людей.
Организация или участие в забастовках в случае признания забастовки незаконной может рассматриваться как нарушение работником трудовой дисциплины и повлечь применение мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных Кодексом.
На время забастовки за работником сохраняются место работы (должность), право на выплату социального пособия по временной нетрудоспособности, трудовой стаж, а также гарантируются другие права, вытекающие из трудовых отношений.
Заработная плата за время забастовки участвующим в ней работникам не сохраняется, кроме случаев, когда забастовка проводится в связи с невыплатой или несвоевременной выплатой заработной платы.
24.4. Важнейшей социальной гарантией, закрепленной Конституцией, является право каждого на отдых. Время отдыха - это время, в течение которого работник в соответствии с законом или актом работодателя, свободен от исполнения трудовых обязанностей и вправе использовать его по своему усмотрению. Видами времени отдыха являются: перерывы в течение рабочего дня (рабочей смены) - перерыв для отдыха и приема пищи: внутрисменные и специальные перерывы; ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); праздничные дни; отпуска.
В течение ежедневной работы (рабочей смены) работнику должен быть предоставлен один перерыв для отдыха и приема пищи продолжительностью не менее получаса. На работах, где по условиям производства предоставление перерыва невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время в специально оборудованном месте. На отдельных видах работ работникам предоставляются внутрисменные перерывы, обусловленные технологией и организацией производства и труда, которые включаются в рабочее время. Работникам, работающим в холодное или жаркое время года на открытом воздухе, в закрытых необогреваемых помещениях, а также занятым на погрузочно-разгрузочных работах, предоставляются специальные перерывы для обогрева либо охлаждения и отдыха, которые включаются в рабочее время.
Работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, отцам (усыновителям, удочерителям), воспитывающим детей в возрасте до полутора лет без матери, предоставляются дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа работы следующей продолжительности: имеющим одного ребенка, - каждый перерыв не менее тридцати минут; имеющим двух или более детей, - каждый перерыв не менее одного часа.
Продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха работника между окончанием работы и ее началом на следующий день (рабочую смену) не может быть менее двенадцати часов.
Работникам еженедельно предоставляются выходные дни.
При пятидневной рабочей неделе работникам предоставляются два выходных дня в неделю, а при шестидневной рабочей неделе - один выходной день.
Первый день Курбан-айта, отмечаемого по мусульманскому календарю, 7 января - православное Рождество являются выходными днями независимо от применяемых режимов работы и графиков сменности (графикам вахт).
За работу в выходные и праздничные дни работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха или производится оплата в размере, указанном в статье 109 Трудового кодекса РК.
В Республике Казахстан к праздничным дням относятся дни национальных и государственных праздников. В соответствии с Законом РК о праздниках в Республике Казахстан национальные праздники - праздники, установленные в Республике Казахстан в ознаменование событий, имеющих особое историческое значение, оказавшие существенное влияние на развитие казахстанской государственности. Государственные праздники - праздники, посвященные событиям, имеющим общественно-политическое значение, а также традиционно отмечаемые гражданами Республики Казахстан. Кроме того, различаются профессиональные и иные праздники, не наделенные статусом национальных и государственных праздников, однако отмечаемые отдельными категориями граждан. Национальным праздником в Республике Казахстан является День Независимости 16 декабря, отмечаемый 16-17 декабря. Государственными праздниками в Республике Казахстан являются: Новый год - 1-2 января; Международный женский день - 8 марта; Наурыз мейрамы - 21-23 марта; Праздник единства народа Казахстана - 1 мая; День защитника Отечества - 7 мая; День Победы - 9 мая; День Столицы - 6 июля; День Конституции Республики Казахстан - 30 августа; День Первого Президента Республики Казахстан - 1 декабря.
Работникам предоставляются следующие виды отпусков: оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска; социальные отпуска.
Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск предназначен для отдыха работника, восстановления работоспособности, укрепления здоровья и иных личных потребностей работника и предоставляется на определенное количество календарных дней с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы. Работникам предоставляются следующие виды оплачиваемых ежегодных трудовых отпусков: 1) основной оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск; 2) дополнительный оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск.
Под социальным отпуском понимается освобождение работника от работы на определенный период в целях создания благоприятных условий для материнства, ухода за детьми, получения образования без отрыва от производства и для иных социальных целей.
Работникам предоставляются следующие виды социальных отпусков: отпуск без сохранения заработной платы; учебный отпуск; отпуск в связи с беременностью и рождением ребенка (детей), усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей); отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Период нахождения в социальном отпуске засчитывается в трудовой стаж, если иное не предусмотрено законами РК.
Основной оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск работникам предоставляется продолжительностью двадцать четыре календарных дня, если большее количество дней не предусмотрено Трудовым кодексом РК, иными нормативными правовыми актами РК, трудовым, коллективным договорами и актами работодателя.
Дополнительные оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска предоставляются:
работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, продолжительностью не менее шести календарных дней согласно Списку производств, цехов, профессий и должностей, перечню тяжелых работ, работ с вредными и (или) опасными условиями труда.
Дополнительные оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска предоставляются работникам, труд которых в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях подтвержден результатами аттестации производственных объектов по условиям труда.
В случае непроведения работодателем аттестации производственных объектов по условиям труда, а также по рабочим местам, которые не подлежат аттестации, дополнительные оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска предоставляются в полном объеме согласно Списку производств, цехов, профессий и должностей, перечню тяжелых работ, работ с вредными и (или) опасными условиями труда; инвалидам первой и второй групп продолжительностью не менее шести календарных дней.
Иным категориям работников предоставление дополнительного ежегодного отпуска и его продолжительность могут устанавливаться законами РК.
Трудовым, коллективным договорами работникам могут устанавливаться дополнительные оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска поощрительного характера за длительную непрерывную работу, выполнение важных, сложных, срочных работ, а также работ иного характера.
Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск работнику за первый и последующие годы работы по соглашению сторон предоставляется в любое время рабочего года. По соглашению между работником и работодателем оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск может быть разделен на части. При этом одна из частей оплачиваемого ежегодного трудового отпуска должна быть не менее двух календарных недель продолжительности отпуска, предусмотренного в трудовом договоре работника. Работникам, работающим по трудовому договору о работе по совместительству, оплачиваемые ежегодные трудовые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе.
По соглашению сторон трудового договора на основании заявления работника ему может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы.
Продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению между работником и работодателем.
На основании уведомления работника работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы до пяти календарных дней при: регистрации брака; рождении ребенка; смерти близких родственников; в иных случаях, предусмотренных трудовым, коллективным договорами.
Работникам, обучающимся в организациях образования, предоставляются учебные отпуска для подготовки и сдачи зачетов и экзаменов, выполнения лабораторных работ, подготовки и защиты дипломной работы (проекта), для прохождения программ подготовки военно-обученного резерва.
Беременным женщинам, женщинам, родившим ребенка (детей), женщинам (мужчинам), усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей), предоставляются следующие отпуска в связи с рождением ребенка: отпуск по беременности и родам; отпуск работникам, усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей); отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы работнику по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет по выбору родителей - матери либо отцу ребенка; родителю, одному воспитывающему ребенка; другому родственнику, фактически воспитывающему ребенка, оставшегося без попечения родителей, либо опекуну; работнику, усыновившему (удочерившему) новорожденного ребенка (детей).
В случае выхода на работу до истечения отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет работник обязан предупредить работодателя о своем намерении за месяц до начала работы.
СТАТЬЯ 25
1. Жилище неприкосновенно. Не допускается лишение жилища, иначе как по решению суда. Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом.
2. В Республике Казахстан создаются условия для обеспечения граждан жильем. Указанным в законе категориям граждан, нуждающимся в жилье, оно предоставляется за доступную плату из государственных жилищных фондов в соответствии с установленными законом нормами.
25.1. Право на неприкосновенность жилища является одним из основных личных прав человека. Оно закреплено в общепризнанных международных актах. Согласно статье 12 ВДПЧ, «никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств».
В соответствии со статьей 17 МПГПП, «никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции или незаконным посягательствам на его честь и репутацию».
В более общем смысле неприкосновенность жилища является одним из проявлений неприкосновенности частной жизни, которая также охраняется Конституцией (п. 1 ст. 18).
Комментируемый принцип защищает интересы как лиц, являющихся собственниками жилища, так и иных лиц, владеющих и пользующихся жилищем на законном основании (арендаторов, жильцов и др.). Он призван пресекать любое незаконное и произвольное вмешательство в осуществление права на владение и пользование жилищем, как со стороны государственных органов и должностных лиц, так и общественных организаций и граждан.
В Толковом словаре русского языка слово «неприкосновенный» трактуется как сохраняемый в целости, защищенный от всякого посягательства со стороны кого-либо1.
Содержание рассматриваемого конституционного права включает возможность лица беспрепятственно пользоваться имеющимся у него на законном основании жилищем, а также запрет кому-либо входить (проникать) и находиться в жилище против воли проживающих в нем лиц.
____________________
1 Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю., Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений / Российская А.Н.; Российский фонд культуры; - 3-е изд., стереотипное - М: АЗЪ, 1996. - С. 928.
Данный принцип закреплен и в ст. 146 ГК РК (Общая часть), согласно которой гражданин имеет право на неприкосновенность жилища, то есть право пресекать любые попытки вторжения в жилище помимо его воли, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.
Неприкосновенность жилища также отнесена к принципам уголовного процесса. В статье 17 УПК РК закреплено, что жилище неприкосновенно. Проникновение в жилище против воли занимающих его лиц, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и порядке, установленных законом.
УК РК устанавливает ответственность за нарушение неприкосновенности жилища, объективная сторона которого выражается в незаконном вторжении в жилище против воли проживающего в нем лица (ст. 149).
В зарубежной практике выделяются и иные формы ограничения данного права. В решении по делу Лопез Остра против Испании, Европейский Суд по правам человека признал вмешательством со стороны государственных органов в осуществление этого права ввод в эксплуатацию предприятия по переработке отходов в непосредственной близости от жилища заявительницы, вследствие чего она была вынуждена его покинуть1.
Положения п. 1 ст. 25 Конституции тесно связаны с нормами ст. 26 Основного Закона и взаимодополняют друг друга. Так, в п. 3 ст. 26 сказано, что никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда. В п. 1 ст. 25 Конституции данная гарантия детализируется применительно к одному из важных видов объектов гражданских прав - жилища - «не допускается лишение жилища, иначе как по решению суда».
В НПКС РК от 28 мая 2007 года № 5 «Об официальном толковании пункта 3 статьи 26 и пункта 1 статьи 39 Конституции Республики Казахстан» разъяснено, что имущество, в том числе, земельный участок и иная недвижимость, может быть принудительно изъято у правообладателя в исключительных случаях при соблюдении в совокупности следующих требований:
1) отчуждение имущества допускается лишь в целях его использования для государственных нужд;
2) перечень исключительных случаев отчуждения имущества для государственных нужд устанавливается законом;
3) отчуждение имущества для государственных нужд возможно при условии равноценного его возмещения;
4) принудительное отчуждение имущества для государственных нужд производится не иначе, как по решению суда.
____________________
1 European Court on Human Rights, Lopez Ostra v. Spain, Judgment of 9 December 1994, 303-C; para.51. Русский перевод цитируется по: Европейский Суд по правам человека. Избранные решения. Т.1. М, 2000, - С.73.
Основания принудительного прекращения права собственности на имущество, в том числе на жилище, перечислены в ГК РК (п. 2 ст. 249): реквизиция, конфискация, принудительное отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, национализация, продажа имущества с публичных торгов по решению суда в случае невозможности раздела общего имущества либо выдела доли из него и другие.
Виды и формы ограничения права на неприкосновенность жилища вытекают из нормы п. 1 ст. 39 Основного Закона, согласно которому права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения. Гарантируя каждому право на неприкосновенность жилища, Конституция устанавливает исключения из данного принципа, - «Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом».
В тексте комментируемой статьи к таким ограничениям отнесены: проникновение в жилище, осмотр и обыск. Данный перечень не является исчерпывающим и может быть дополнен законами с учетом отмеченных и других конституционных требований. Уголовно-процессуальный кодекс содержит такие меры как наложение ареста на имущество (ст. 161), выемка (ст. 253) и другие, которые, так или иначе, связаны с исключениями из принципа неприкосновенности жилища.
В целях реализации конституционной нормы принят ряд законов, которые определяют порядок применения указанных мер.
Согласно п. 13 ст. 220 УПК РК осмотр жилого помещения производится только с согласия проживающих в нем совершеннолетних лиц или с санкции следственного судьи. Если жилое помещение является местом происшествия, и его осмотр не терпит отлагательства, то осмотр жилого помещения может быть произведен по постановлению лица, осуществляющего досудебное расследование. Следственный судья проверяет законность произведенного осмотра и выносит постановление о его законности или незаконности, которое приобщается к материалам уголовного дела.
Постановление о производстве обыска в жилище должно быть санкционировано следственным судьей. Выемка в жилом помещении против воли проживающих в нем лиц производится по правилам производства принудительного осмотра. В исключительных случаях, когда имеется реальное опасение, что разыскиваемый и (или) подлежащий изъятию объект может быть из-за промедления с его обнаружением утрачен, поврежден или использован в преступных целях либо разыскиваемое лицо может скрыться, обыск и выемка могут быть произведены без санкции следственного судьи, но с последующей проверкой судом их законности (статья 254 УПК РК).
Закон РК об оперативно-розыскной деятельности к специальным оперативно-розыскным мероприятиям относит оперативное проникновение, которое проводится исключительно с санкции уполномоченных государственных органов (пп. 5) п. 3 ст. 11 и п. 4 ст. 12).
Сотрудники органов внутренних дел наделены правом входить беспрепятственно, осматривать жилые и иные помещения, территории и земельные участки при преследовании подозреваемых в совершении уголовных или административных правонарушений, уклоняющихся от исполнения и отбытия уголовного наказания и иных мер уголовно-правового воздействия, угрожающих безопасности физических лиц, либо при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается уголовное или административное правонарушение, произошел несчастный случай, для обеспечения личной безопасности физических лиц и общественной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и массовых беспорядках и применять другие ограничивающие меры (подпункты 25), 25-1) и 26) п. 2 ст. 6 Закона РК об органах внутренних дел Республики Казахстан).
В зоне проведения антитеррористической операции лица, участвующие в антитеррористической операции, имеют право беспрепятственно проникать в жилые и иные помещения, находящиеся в собственности или во владении и в пользовании физических и юридических лиц, и на земельные участки, принадлежащие им на праве частной собственности или праве землепользования, если промедление может создать реальную угрозу жизни и здоровью людей (пп. 8) ст. 15-1 Закона РК о противодействии терроризму).
В ходе проведения аварийно-спасательных и неотложных работ спасатели имеют право на беспрепятственный проход в жилище и иные помещения, на земельные участки, принадлежащие физическим и юридическим лицам, для принятия мер, направленных на спасение людей, проведение аварийно-спасательных работ (подпункт 2) пункта 3 статьи 33 Закона РК о гражданской защите).
Во всех случаях ограничения права на неприкосновенность жилища действия государственных органов и должностных лиц должны преследовать законно установленные цели, быть обоснованными и адекватными сложившейся ситуации, причинять минимум ущерба и подлежать судебной и иной проверке их законности.
Полноценная реализация рассматриваемого принципа зависит от правильного определения термина «жилище», которое представляет собой собирательное (родовое) понятие, объединяющее все те объекты (помещения), которые служат проживанию в них одного или нескольких лиц.
В действующем законодательстве оно раскрывается в ряде законодательных актов. Так, согласно пп. 28) ст. 2 Закона РК о жилищных отношениях, жилище - это отдельная жилая единица (индивидуальный жилой дом, квартира, комната в общежитии), предназначенная и используемая для постоянного проживания, отвечающая установленным санитарно-эпидемиологическим, техническим и другим обязательным требованиям.
В УПК РК дается несколько иное, более расширенное, определение жилища, - помещение или строение для временного или постоянного проживания одного или нескольких лиц, в том числе: собственные или арендуемые квартира, дом, садовый дом, гостиничный номер, каюта, купе; непосредственно примыкающие к ним веранды, террасы, галереи, балконы, мансардные строения, подвал и чердак жилого строения, кроме многоквартирного жилого дома, а также речное или морское судно и другие (п.п. 49) ст. 7).
Следует отметить, что в практике международных правозащитных организаций данное понятие трактуется довольно широко. Европейский Суд по правам человека в ряде своих решений подчеркнул, что слово жилище («home» в английском тексте) распространяется и на служебные помещения. Суд отметил, что «такое толкование полностью созвучно французскому варианту текста, т.к. слово «domicile» имеет даже более широкое значение, чем «home», и может распространяться и на деловой офис типа адвокатского»1.
