В ПКС РК от 29 марта 1999 года № 7/2 «Об официальном толковании пункта 2 статьи 13, пункта 1 статьи 14, пункта 2 статьи 76 Конституции Республики Казахстан» разъяснено, что пункт 2 статьи 13 Конституции Республики Казахстан, применительно к вопросу обращения, следует понимать так, что ввиду особого конституционного порядка избрания, назначения и освобождения от должностей судей Республики Казахстан, они не вправе обжаловать в суд соответственно указы Президента Республики Казахстан и постановления Сената Парламента об освобождении их от должностей судей. Согласно этому постановлению, п. 1 ст. 14 Конституции РК, применительно к данному обращению, следует понимать так, что лица, занимающие судейские должности равны перед законом, устанавливающим особый порядок избрания, назначения и освобождения их от должности судьи. Пункт 2 ст. 76 Конституции РК следует понимать так, что суду на основании закона предоставлено право выносить решения, приговоры и иные постановления, допускающие ограничение некоторых конституционных прав человека и гражданина, рассматривать жалобы на неправомерные действия должностных лиц, отменять незаконные акты государственных органов в случаях, установленных Конституцией и законами Республики. Однако в соответствии с п. 2 ст. 47 Конституции РК не могут быть предметом рассмотрения в суде действия Президента Республики.
13.3. Согласно Закону РК об адвокатской деятельности, адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией РК права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи.
Адвокатура организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, делам об административных правонарушениях, а также представительству по уголовным и гражданским делам и делам об административных правонарушениях, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц. Юридическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью. Согласно ст.4 данного закона, адвокаты, оказывая юридическую помощь:
1) дают консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) участвуют в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве;
4) участвуют в качестве защитника или представителя доверителя в уголовном и административном судопроизводстве;
5) участвуют в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения споров;
6) представляют интересы доверителя в государственных органах, общественных объединениях и иных организациях;
7) представляют интересы доверителя в государственных органах, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РК;
8) участвуют в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.
Адвокаты оказывают иную юридическую помощь, не запрещенную законодательством.
Лицо, обратившееся за помощью, свободно в выборе адвоката, за исключением случаев, когда адвокат назначается ему для оказания юридической помощи бесплатно (ст. 6 Закона РК об адвокатской деятельности), а также в качестве защитника по уголовным делам, по которым его участие обязательно, если подзащитный не выбрал или не мог выбрать себе адвоката.
Статья 6 Закона РК об адвокатской деятельности предусматривает случаи оказания юридической помощи бесплатно. Адвокаты оказывают юридическую помощь бесплатно:
1) истцам при рассмотрении судами дел о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;
2) истцам и ответчикам, являющимся участниками Великой Отечественной войны и лицами, приравненными к ним, военнослужащими срочной службы, инвалидами I и II групп, пенсионерами по возрасту, если рассматриваемый судом спор не связан с предпринимательской деятельностью;
3) гражданам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсии и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей, в случаях необходимости составляют письменные документы правового характера.
Порядок предоставления бесплатной юридической помощи подробно регламентируется в одних случаях гражданским процессуальным законодательством РК.
Гражданам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсии и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей, в случаях необходимости составляют письменные документы правового характера, юридическая помощь оказывается непосредственно после обращения лица к адвокату. При невозможности предоставления юридической помощи непосредственно после обращения заявителя он должен быть извещен о времени приема, которое не должно превышать три рабочих дня с момента обращения. Продолжительность предоставления юридической помощи в таких случаях не должна превышать один час. В случае необходимости указанный срок может быть продлен руководством соответствующего адвокатского образования. По одному и тому же вопросу лицо может получить правовую помощь только один раз.
Учет юридической помощи, оказанной адвокатом в этих случаях, ведется адвокатом, предоставляющим такую помощь, в порядке, установленном Правительством РК. Оплата юридической помощи, осуществляется за счет бюджетных средств на основании акта о выполненной адвокатом работе и заявки соответствующей коллегии адвокатов, членом которой он является.
Оплата юридической помощи, оказанной адвокатами в остальных случаях, осуществляется за счет бюджетных средств на основании соответствующего судебного решения.
Заявка коллегии адвокатов должна содержать сведения о количестве лиц, которым предоставлена бесплатная юридическая помощь, и сумме, подлежащей оплате.
Размер и порядок оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, устанавливаются Правительством РК.
Получение квалифицированной юридической помощи в виде консультаций, справок, составления документов правового характера, а также в иных формах в порядке, установленном законами РК, закреплено в УИК РК в качестве одного из основных прав осужденных.
3 июля 2013 года был принят развивающий положения и нормы Конституции Закон РК «О гарантированной государством правовой помощи».
СТАТЬЯ 14
1. Все равны перед законом и судом.
2. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам.
14.1. В этой статье закреплен один из фундаментальных принципов развития правового государства, являющийся результатом борьбы прогрессивной части международного сообщества за всеобщее равноправие.
Принцип равенства всех перед законом и судом (принцип недискриминации) распространяется на граждан Республики Казахстан, иностранных граждан и лиц без гражданства.
В соответствии с ПКС РК от 29 марта 1999 года № 7/2, п. 1 ст. 14 Конституции РК, «Все равны перед законом и судом» устанавливает равенство прав и обязанностей личности, равную защиту государством этих прав и равную ответственность каждого перед законом. Равенство перед законом означает, что именно в законах определяются конкретные условия и обстоятельства, позволяющие реализовать права и свободы человека и гражданина».
Равенство перед судом является важным дополнением равенства перед законом, поскольку суд выступает наиболее демократичным и эффективным средством защиты и восстановления прав и свобод; ограничения прав и свобод возможны лишь на основании судебного решения.
Содержание ст. 14 Основного Закона полностью соответствует ст. 7 ВДПЧ, провозгласившей, что «Все люди равны перед законом и имеют право, без всякого различия, на равную защиту закона. Все люди имеют право на равную защиту от какой бы то ни было дискриминации, нарушающей настоящую Декларацию, и от какого бы то ни было подстрекательства к такой дискриминации».
Оно также соответствует положениям МПГПП, в частности:
- пункту 1 статьи 2, согласно которому «Каждое участвующее в настоящем Пакте Государство обязуется уважать и обеспечивать всем находящимся в пределах его территории и под его юрисдикцией лицам права, признаваемые в настоящем Пакте, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства»;
- пункту 1 статьи 14, в соответствии с которым «Все лица равны перед судами и трибуналами»;
- статье 26, провозглашающей, что «Все люди равны перед законом и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту закона. В этом отношении всякого рода дискриминация должна быть запрещена законом, закон должен гарантировать всем лицам равную и эффективную защиту против дискриминации по какому бы то ни было признаку, как-то расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства».
14.2. Содержание рассматриваемого конституционного принципа неоднократно являлось предметом толкования Конституционным Советом РК, при этом анализировались различные его аспекты.
Так, в ПКС РК от 10 марта 1999 года № 2/2 разъяснено, что нормы статьи 14 Конституции означают «равенство прав и обязанностей личности, равную защиту государством этих прав и равную ответственность личности перед законом».
В ПКС РК от 9 июля 2001 года № 11 указано, что «положение пункта 2 статьи 14 Конституции РК о том, что никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам места жительства, неразрывно связано с положением пункта 1 статьи 14 Конституции о том, что все равны перед законом и судом, и означает, в данном случае, что независимо от места жительства в Республике Казахстан по одним и тем же основаниям, установленным законодательными актами, субъекты имеют одинаковые права и должны выполнять одинаковые обязанности, а также располагают равной защитой этих прав со стороны государства и несут равную ответственность по закону и суду».
В ПКС РК от 4 апреля 2002 года № 2 говорится, что «равенство перед законом подразумевает равенство всех религий и религиозных объединений перед законом, недопущение предоставления некоторым религиям и религиозным объединениям каких-либо преимуществ по отношению к другим, запрет на дискриминацию по мотивам отношения к религии, убеждений или по любым иным обстоятельствам».
Конституционный принцип равенства всех перед законом и судом последовательно проводится в отраслевом законодательстве.
В ч. 4 ст. 15 УК РК закреплено, что лица, совершившие преступления, равны перед законом независимо от происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, места жительства или любых иных обстоятельств.
В ст. 21 УПК РК говорится, что правосудие осуществляется на началах равенства всех перед законом и судом. В ходе уголовного судопроизводства никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам. Условия уголовного судопроизводства в отношении лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, определяются Конституцией Республики Казахстан, указанным Кодексом, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.
Статьей 13 ГПК РК также предусматривается, что правосудие по гражданским делам осуществляется на началах равенства перед законом и судом. В ходе гражданского судопроизводства никому из:
- граждан не может быть отдано предпочтение, никто из них не может подвергаться дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам;
- юридических лиц не может быть отдано предпочтение и ни одно из них не может подвергаться дискриминации по мотивам места их нахождения, организационно-правовой формы, подчиненности, формы собственности и других обстоятельств.
Условия гражданского судопроизводства в отношении лиц, обладающих иммунитетом от гражданско-правовой ответственности, определяются Конституцией Республики Казахстан, указанным Кодексом, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.
КоАП РК (ст. 9) предусмотрено, что в ходе производства по делам об административных правонарушениях все равны перед законом и судом. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам.
Соблюдение рассматриваемого конституционного принципа гарантируется законодательством РК, в котором установлены различные виды ответственности за его нарушение.
Например, в соответствии с частями 5 и 6 ст. 75 КоАП РК, ограничение прав физических лиц в выборе языка, дискриминация по языковым признакам влечет штраф на должностных лиц в размере двадцати месячных расчетных показателей. Указанные действия, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, влекут штраф в размере сорока месячных расчетных показателей.
Статьей 145 УК РК предусматривается ответственность за нарушение равноправия человека и гражданина. При этом прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или по любым иным обстоятельствам наказывается штрафом в размере до трехсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот сорока часов, либо арестом на срок до семидесяти пяти суток. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения либо лидером общественного объединения наказывается штрафом в размере до пятисот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до трехсот часов, либо арестом на срок до девяноста суток, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
СТАТЬЯ 15
1. Каждый имеет право на жизнь.
2. Никто не вправе произвольно лишать человека жизни. Смертная казнь устанавливается законом как исключительная мера наказания за террористические преступления, сопряженные с гибелью людей, а также за особо тяжкие преступления, совершенные в военное время, с предоставлением приговоренному права ходатайствовать о помиловании.
Пункт 2 ст. 15 изложен в редакции Закона от 21 мая 2007 г.
Республика Казахстан - одно из государств, особенно динамично развивающихся в последние годы и достигающих сочетания своих национальных традиций с наиболее прогрессивными современными правовыми решениями. Данное особое сочетание обусловливает интерес к правовой системе этого государства, и, особенно, к его Конституции, которая в этом году была существенно изменена и дополнена. Изменения многочисленны и получили высокую оценку Венецианской комиссии. Конституции Казахстана и Болгарии не только предусматривают широкий круг прав человека и гражданина, но также включают в себя серьезные гарантии их соблюдения. В целом можно сделать заключение, что обе конституции схожим образом регулируют как право на жизнь, так и его уголовно-правовую защиту.
Еще в п. 1 ст. 1 Конституции Казахстана жизнь провозглашена высшей ценностью.
Статья 15 казахстанского Основного Закона закрепляет и защищает право на жизнь. Данное положение конкретно указывает, что никто не может быть произвольно лишен жизни.
В то же время п. 2 ст. 15 допускает наложение смертной казни, как исключительной меры наказания за террористические преступления, сопряженные с гибелью людей, как и за другие особо тяжкие преступления, совершаемые в военное время, при этом в обоих случаях для приговоренного предусмотрено право на помилование.
Данное положение сильно сужает охват смертной казни. На практике, она предусмотрена в двух случаях. Первый - за террористические преступления, сопряженные с убийством. Второй - за особо тяжкие преступления, совершаемые в военное время.
Охват смертной казни исключает несовершеннолетних, женщин и мужчин, старше 63-летнего возраста1.
Террористические акты в последние годы породили дебаты о применении более тяжких мер уголовной репрессии.
Я всегда поддерживал понимание того, что терроризм нельзя рассматривать, как обычное уголовное преступление. Сущность терроризма позволяет определить его в качестве акта войны. Более того, он является военным актом, направленным против гражданского населения, что сравнивает его с самыми тяжкими нарушениями Женевских конвенций о защите жертв войны. Если терроризм определять, как своеобразный вид военного преступления, то и санкции по отношению к нему должны быть адекватны его общественной опасности. Ряд государств рассматривает смертную казнь, как подходящую для такого рода преступлений.
Болгарская Конституция в ст. 28 также прокламирует, что каждый имеет право на жизнь. Ею предусмотрено, что посягательство на человеческую жизнь карается, как тяжелейшее преступление. Основной Закон не содержит в себе положений о смертной казни. С 1998 года в Болгарии нет смертной казни. Она была заменена пожизненным заключением без права на освобождение. Именно это наиболее тяжелое, согласно болгарскому праву, наказание предусмотрено для большинства составов умышленного посягательства на жизнь.
Вероятно, именно рассматриваемое положение п. 2 ст. 15 Конституции Казахстана включает в себя наиболее различительную позицию между болгарским и казахстанским правом. Не только болгарское право, но и болгарское общество в целом отрицает смертную казнь.
____________________
1 Ст. 47 УК Республики Казахстан.
Республика Болгария ратифицировала Протокол № 13 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод касательно отмены смертной казни в любых обстоятельствах от 3 мая 2002 г., подписанный 21 ноября 2002 г. в Страсбурге1 и Второй факультативный протокол к Международному пакту о гражданских и политических правах, направленный на отмену смертной казни2.
В то же время, проводя сравнение, не могу не отметить, что казахстанская Конституция не закрепляет смертную казнь вообще, а лишь в сильно рестриктивных условиях. Это дает мне основания быть оптимистом, что в недалеком будущем она будет отменена и в Казахстане.
Предпосылки для этого налицо.
Еще в Концепции правовой политики до 2020 года говорится, что поле применения смертной казни следует сужать и рассмотреть введение моратория на ее исполнение. В 2003 году Указом Президента РК такой мораторий введен «до полной отмены» смертной казни. В качестве дополнительной меры, Генеральному прокурору РК поручено проверить законность и обоснованность всех приговоров, предусматривающих такое наказание.
Практика введения моратория на исполнение смертной казни не является незнакомой и для болгарского права. Таковой был введен в 1990 году Великим Народным собранием. Он действовал до отмены этого наказания в 2008 году.
Отдаю себе отчет в том, что проблема смертной казни сложна и ее решение требует времени. В любом обществе имеются люди, глубоко убежденные в ее необходимости. Единственный способ разубедить их, по моему мнению, пролегает через мораторий на ее исполнение.
Действительно, мораторий ставит осужденных в особое правовое положение неизвестности, которое трудно назвать гуманным. В то же время, для осужденных эта альтернатива предпочтительнее возможности исполнения наказания. Мораторий демонстрирует обществу, что исполнение смертной казни, а, следуя из этого, и сама смертная казнь, на практике не является необходимой. При этом, само наличие моратория - есть обстоятельство, непрерывно напоминающие государству, что смертная казнь должна быть отменена.
Вопрос смертной казни учитывает также национальные правовые традиции и международные обязательства каждого отдельного государства. Современные условия и разрастание терроризма требуют все более жестких мер противодействия. Все же надеюсь, что независимо от вызовов терроризма, смертная казнь когда-то будет отменена во всех государствах.
Прокомментированное ранее урегулирование смертной казни в Казахстане представляет логическое продолжение и своеобразную защиту права на жизнь.
____________________
1 Обнародован ДВ № 117 за 2002 г.
2 Обнародован ДВ № 18 за 2000 г.
Не могу не указать на то, что каждое государство, каждое общество само находит момент, в который полностью отказывается от смертной казни.
То обстоятельство, что Конституция Казахстана рассматривает ее, как исключительное наказание, которое может быть наложено лишь при сильно ограниченных предпосылках, практическое отсутствие совершенных преступлений, за которые предусмотрена смертная казнь1, действующий мораторий на ее исполнение, и то обстоятельство, что на данный момент все осужденные на смертную казнь помилованы, убеждают меня, что предпосылки для ее полной отмены налицо.
В настоящий момент Казахстану смертная казнь известна лишь «на бумаге». Близок момент, когда она будет отменена и формально.
____________________
1 Смертная казнь предусмотрена за преступления против мира и человечества, согласно Главе четвертой УК РК /агрессия, военные преступления геноцид, наемничество/, за преступления против государства, согласно Главе пятой /государственная измена, убийство главы государства, диверсия/, за терроризм /ст. 255 РК/, как и за некоторые преступления, совершенные в военное время /Глава восемнадцатая УК РК/.
СТАТЬЯ 16
1. Каждый имеет право на личную свободу.
2. Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов.
Пункт 2 ст. 16 изложен в редакции Закона от 21 мая 2007 г.
3. Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения.
16.1. Личная свобода - Свобода личности - Свобода воли = Свобода выбора (греч. το αύτεξούσιον или το εφ ημίν, лат. liberum arbitrium). От времён Сократа за этим понятием стоит многовековая история философских и политико-правовых размышлений.
В большинстве толковых, энциклопедических и философских словарей под термином «личной свободы» понимается: отсутствие стеснений, неволи, подчинение чужой воле и ограничений в деятельности; возможность поступать, так как хочется; возможность человека осуществлять выбор, действовать в соответствии со своими интересами и целями, самому определять свои жизненные цели и нести личную ответственность за результаты своей деятельности.
Юридические словари дают правовое толкование понятия «свободы», как закрепленной в конституции или ином законодательном акте возможности определенного поведения человека. Категория «свобода» близка к понятию «право» в субъективном смысле, однако последнее предполагает наличие более или менее четкого юридического механизма для реализации обычно корреспондирующей обязанности государства или другого субъекта совершить какое-либо действие (напр., предоставить работу в случае права на труд). Напротив, юридическая свобода не имеет четкого механизма реализации, ей корреспондирует обязанность воздерживаться от совершения каких-либо нарушающих данную свободу действий1.
Право на личную свободу является универсальным правом и включает в себя комплекс конкретных полномочий, реализуемых в сфере личной жизни (свобода выбора места жительства, свобода передвижения, свобода действий и т.д.), политической (свобода мысли, свобода слова, свобода совести и т.д.), профессиональной (свобода труда, свобода творчества, свобода выбора рода деятельности и профессии). Все эти свободы личности закреплены в различных нормах раздела II Конституции Республики.
Вместе с тем, комплексный и системный анализ всех норм Раздела Конституции «Человек и гражданин» и пунктов статьи 16 Конституции позволяет сделать вывод о том, что под понятием «личной свободы», изложенным в п. 1 ст. 16 Конституции РК, следует понимать не все свободы личности, гарантированные Конституцией, а лишь свободу, которая подразумевает собой право не подвергаться произвольному аресту, содержанию под стражей, задержанию и любой иной форме изоляции и лишения свободы передвижения.
Право на личную свободу является неотчуждаемым и принадлежащим каждому от рождения.
При этом под словом «каждый», как отмечалось ранее, Конституция устанавливает принадлежность этого права всем людям, независимо от наличия или отсутствия гражданства того или иного государства.
Данное право закреплено в нашей Конституции на основе норм международных актов и основано на принципе признания прав и свобод человека высшей ценностью.
В соответствии со ст. 1 ВДПЧ и ст.9 МПГПП, «все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах», «никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию». При этом, под правом на личную свободу следует понимать основанное на общепризнанных нормах международного права требование к государству обеспечить защиту человека от произвольного ареста, содержания под стражей, задержания и любой иной формы лишения свободы. Практически все государства мира, признавая нормы международного права, закрепили в своих конституциях право на свободу и личную неприкосновенность.
____________________
1 Большой юридический словарь. - М: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских. 2003.
Особенностью Конституции РК (п.3 ст.39) является провозглашение недопустимости ни в каких случаях ограничения права на личную свободу, кроме как в случаях прямо предусмотренных самой Конституцией.
Этот нашло отражение в НПКС РК от 27 февраля 2008 года № 2 «О проверке конституционности частей первой и четвертой статьи 361 Уголовного кодекса Республики Казахстан по обращению Капшагайского городского суда Алматинской области», где сказано, что «... основные права и свободы человека и гражданина, в числе которых право на личную свободу, являются прирожденными, признаются абсолютными и неотчуждаемыми (пункт 2 статьи 12 Конституции) и не подлежащими ограничению ни в каких случаях (пункт 3 статьи 39 Конституции). В их основе заложено признание свободы воли и вытекающей из нее автономности поведения индивида. Соответственно человек и гражданин, обладающий этими правами и свободами в силу естественности их происхождения, может распоряжаться ими по своему собственному усмотрению».
Аналогичная правовая позиция закреплена в НПКС от 7 мая 2001 года № 6/2 «О представлении Кызылординского областного суда о признании неконституционными части второй пункта 6.12 статьи 6 Договора аренды комплекса «Байконур», статей 5 и 11 Соглашения о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса «Байконур»«. Данным постановлением закреплено, что: «Граждане Казахстана обладают всеми правами и свободами, которые предусмотрены Конституцией Республики и гарантированы ею (статья 12 Конституции). Права и свободы могут быть ограничены только законами. Некоторые же из них, в частности, перечисленные в статьях 11, 13-15, пункте 1 статьи 16, статье 17 Конституции не подлежат ограничению ни в каких случаях (статья 39 Конституции Республики). Механизм обеспечения гарантий конституционных прав и свобод граждан предусмотрен нормами Конституции Республики. Основным субъектом, реализующим этот механизм, является государство».
Цитируемые правовые позиции Конституционного Совета имеют равную юридическую силу с теми нормами Конституции, которые стали предметом его официального толкования (НПКС РК от 13 декабря 2001 года № 19/2).
Вместе с тем комментируемое право на личную свободу в соответствии с международным правом не является абсолютным и может быть ограничено только нормами, прямо прописанными в самой Конституции Республики Казахстан.
16.2. Пункт второй ст. 16 Конституции РК закрепляет, что «Арест, содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов». Эта норма вытекает и полностью корреспондируется с международными пактами о правах человека, включая ВДПЧ, МПГПП, Факультативный протокол к МПГПП и Второй факультативный протокол к МПГПП.
Таким образом, Конституция определила исчерпывающий перечень оснований и условий, при которых лицо может быть ограничено в праве на личную свободу.
Во-первых, само понятие терминов «арест», «содержание под стражей» и «задержание», порядок и основания их применения могут быть закреплены только в законах и не могут быть регламентированы подзаконными актами. При этом понятие и виды законов изложены в Законе РК о правовых актах.
Во-вторых, арест и содержание под стражей может осуществляться исключительно с санкции суда. Ни один иной орган, ни какое иное должностное лицо, не наделенное Конституцией и законами функциями судебной власти, не вправе принимать эти решения.
Понятие санкции, применительно к вопросам ареста и содержания под стражей, закреплено законодателем в п. 39 ст.7 УПК РК, как разрешение суда на совершение в ходе досудебного производства органом уголовного преследования процессуального действия либо акт утверждения прокурором процессуального действия или процессуального решения, совершенных или принятых органом уголовного преследования.
Вместе с тем, понятие «санкции», применительно к административному аресту и иным случаям содержания под стражей, избираемых судом, должно быть более четко раскрыто в законодательных актах иных отраслей права, либо в нормативных постановлениях КС РК по обращения уполномоченных субъектов.
В-третьих, Конституция РК гарантирует каждому лицу, в отношении которого судом санкционирован арест и содержание под стражей, право на обжалование данного решения в установленном законом порядке. И это право не может быть ограничено ни в каких случаях.
В-четвертых, Конституция РК ограничила предельный срок задержания лица без санкции суда семидесятью двумя часами.
В действующих законодательных актах предусматриваются различные виды ареста:
1) административный арест как мера административного взыскания. Эта мера назначается судьей в исключительных случаях на срок до тридцати суток, а в случае нарушений требований режима чрезвычайного положения -до сорока пяти суток (ст. 50 КоАП РК);
2) арест как вид уголовного наказания назначается судом на срок от тридцати до девяноста суток и исполняется путем содержания осужденного в условиях строгой изоляции от общества. Военнослужащими арест отбывается на гауптвахте (ст. 45 УК РК);
3) домашний арест, как мера пресечения, заключается в изоляции подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от общества без содержания их под стражей, но с применением ограничений, установленных судьей по основаниям и в порядке, предусмотренным статьей 147 УПК РК (ст. 146 УПК РК);
4) экстрадиционный арест - это обеспечительная мера по исполнению решения компетентного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, применяемая судом в отношении разыскиваемого лица в целях его выдачи (экстрадиции) иностранному государству (ст. 589 УПК РК)1.
Понятие «содержание под стражей», изложенное в Конституции, является более широким, чем понятия «арест» и «задержание», и поглощает их. В законодательных актах РК это понятие отражается в глоссарии Закона РК от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания лиц в специальных учреждениях, обеспечивающих временную изоляцию от общества».
Пункт 10) статьи 2 указанного закона гласит: «содержание под стражей - это установленная законами Республики Казахстан временная изоляция лиц с санкции суда в специальных учреждениях».
В ст. 5 этого закона указаны категории лиц и основания их помещения в специальные учреждения:
1) помещение в следственный изолятор подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, в отношении которых в качестве меры пресечения избрано содержание под стражей, осуществляется по постановлению судьи;
2) помещение в изолятор временного содержания задержанных по подозрению в совершении уголовных правонарушений осуществляется по протоколу задержания, составленному следователем либо дознавателем. Помещение в изолятор временного содержания подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, в отношении которых в качестве меры пресечения применено содержание под стражей, осуществляется по постановлению судьи в случаях, когда доставка в следственный изолятор невозможна из-за отдаленности или отсутствия надлежащих путей сообщения.
В случаях, когда несовершеннолетний подозреваемый, по условиям жизни и воспитания, не может быть оставлен на прежнем месте жительства, он в порядке, предусмотренном статьей 540 УПК РК, может быть помещен в организацию, осуществляющую в соответствии с законом функции по защите прав ребенка;
3) помещение в изоляторы временного содержания, специальные приемники лиц, подвергнутых административному аресту, осуществляется на основании постановления судьи об аресте;
4) помещение в приемник-распределитель лиц, не имеющих определенного места жительства и (или) документов, удостоверяющих личность, осуществляется на основании постановления органов внутренних дел, санкционированного судом.
____________________
1 Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. Алматы. «Раритет». - 2015 г.
В статьях 147-153 УПК РК детально регламентирован порядок, условия и основания применения меры пресечения в виде содержания под стражей.
Ключевым при этом является то, что содержание под стражей в качестве меры пресечения применяется только с санкции судьи и лишь в отношении подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее пяти лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении лица, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок менее пяти лет.
