Последствия неполучения визы категории С5 иностранцами при создании юридического лица и/или участии в уставном капитале коммерческих организаций
Лысенко Никита Евгеньевич
Юрист, магистр права (LL.M.)
Аннотация
В данной статье рассматривается проблема на стыке корпоративного и миграционного права, возникающая при инкорпорации юридического лица в Казахстане или вхождении в состав его участников иностранцами. Автором анализируются последствия несоблюдения императивных норм, касающихся необходимости получения соответствующих виз иностранными гражданами как с точки зрения нормативного регулирования, так и со стороны судебной практики, где ключевым становится определение момента, после которого начинает отсчитывать срок исковой давности. Также отмечаются недавние изменения в области миграционного законодательства относительно новых требований для регистрации ТОО для граждан стран-участниц ЕАЭС.
Ключевые слова
Создание юридического лица, юридическое лицо, участие в уставном капитале, виза на въезд, бизнес-иммигрант, виза С5, последствия, признание сделок недействительными, ликвидация юридического лица, исковая давность.
Введение
Согласно данным Бюро национальной статистики по состоянию на 1 мая 2024 года в Республике Казахстан большинство юридических лиц (85%) находится в частной собственности, а десятая часть всех юридических лиц - это иностранная собственность[1].
При этом в частной форме собственности отдельно выделяются юридические лица с участием государства и совместные предприятия с иностранным участием[2].
Очевидно, что вторыми по количеству после национальных являются иностранные юридические лица, их филиалы и представительства, а также юридические лица Республики Казахстан с иностранным участием.
Запрет на создание юридического лица, а также участие в его уставном капитале для иностранцев, не получившим визы
Законодателем в протекционистских, а также в целях контроля установлен запрет на создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцам, не получившим визы на въезд в качестве бизнес-иммигрантов[3].
При этом под бизнес-иммигрантами с точки зрения законодательства Республики Казахстан в области миграции населения понимаются иммигранты, прибывшие с целью осуществления предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан[4].
В соответствии с Правилами оформления приглашений, согласования приглашений на въезд иностранцев и лиц без гражданства в Республику Казахстан, выдачи, аннулирования, восстановления виз Республики Казахстан, а также продления и сокращения сроков их действия бизнес-иммигрантам необходимо получать визы категории С5[5].
Однако если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены в Законе «О миграции населения», то применяются нормы международного договора[6]. Таким образом, граждане из Республики Беларусь, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан[7], а также иных государств, с которыми заключены соответствующие соглашение о безвизовом въезде/выезде, могут создавать юридические лица и входить в состав их участников без оформления визы С5. Тем не менее данное умозаключение не подтверждается судебной практикой, в связи с чем для снижения рисков ликвидации юридического лица или признании соответствующих сделок недействительными рекомендуется получать указанные визы до совершения соответствующих юридических фактов[8].
С целью устранения описанной правовой неопределенности в Закон «О миграции населения» были внесены поправки, которые вступили в силу с 28 мая 2024 года[9]. Так, часть третья п. 2 ст. 40 Закона будет изложена следующим образом: «Запрещаются создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцам, не получившим визы на въезд или разрешение на временное проживание в качестве бизнес-иммигрантов, за исключением иммигрантов, имеющих вид на жительство иностранца или удостоверение лица без гражданства».
Таким образом, с 28 мая 2024 года гражданин страны-участницы ЕАЭС, желающий открыть юридическое лицо в Казахстане или войти в состав его участников, должен получить разрешение на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта[10].
Последствия отсутствия визы С5 при создании или вхождении в состав участников юридического лица
Налоговые органы вправе предъявлять в суды иски о признании сделок недействительными, ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным подпунктами 1), 2), 3) и 4) пункта 2 статьи 49 Гражданского кодекса Республики Казахстан[11].
В соответствии с Нормативным постановлением Верховного суда Республики Казахстан налоговый орган вправе предъявлять в суды иски о ликвидации юридического лица по основанию признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер (подпункт 2) пункта 2 статьи 49 ГК). В этой связи предъявляется иск о ликвидации юридического лица, а не о признании недействительной регистрации. Одним из таких неустранимых нарушений законодательства является неполучение визы на въезд в качестве бизнес-иммигрантов иностранцами, создавшими юридическое лицо, а также участвующими в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц[12].
Таким образом, с учетом практики возможными последствиями отсутствия визы С5 являются:
· признание соответствующих сделок, например, по продаже доли в уставном капитале ТОО, недействительными[13];
· ликвидация юридического лица[14].
Здесь логичным является вопрос об исковой давности, а именно с какого момента она начинает течь для налогового органа при подаче иска о признании сделки недействительной или о ликвидации юридического лица.
Исковая давность по искам налоговых органов
Исковой давностью является период времени, в течение которого может быть удовлетворено исковое требование, возникшее из нарушений права лица или охраняемого законом интереса[15]. Общий срок исковой давности равняется трем годам[16].
Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законодательными актами[17].
В ситуации отсутствия визы бизнес-иммигранта у иностранца при создании или вхождении в состав участников юридического лица возникает вопрос, с какого момента будет отсчитываться срок исковой давности. Для ответа необходимо рассмотреть конкретные дела из судебной практики.
УГД по Медеускому району города Алматы vs. ТОО «Квитка»
Управление государственных доходов по Медеускому району Департамента государственных доходов города Алматы Комитета государственных доходов Министерства Финансов Республики Казахстан обратилось в суд с иском о признании государственной регистрации ТОО «Квитка», произведенной на основании приказа НАО «Государственная корпорация» «Правительство для граждан» от 27.01.2015 года №580-Е недействительной[18].
Первичным руководителем и учредителем ТОО являлась гражданка Украины, в отношении которой Управлением был направлен запрос в Управление миграционной полиции Департамента внутренних дел по городу Алматы по факту въезда/выезда государственной границы РК физического лица Бондарь А., а также наличие выданных виз. Также был направлен запрос в Управление предпринимательства и инвестиции по г. Алматы за исх. № 4-ДГД /2567-И от 18.05.2022 года о предоставлении сведений о наличии выданных ходатайств о регистрации в качестве бизнес-иммигранта.
Истец апеллировал к пропуску исковой давности, однако суд не принял данный довод так как по правилам статей 178 и 179 ГК срок давности исчисляется со дня когда лицо узнало о нарушении своего права, а ответ из миграционной службы был получен только в 2021 году. Таким образом, суд исключил исчисление срока исковой давности от даты, предшествующей моменту получения соответствующего ответа из миграционной службы[19].
УГД по Енбекшинскому району города Шымкент vs. ТОО «АМИР-А»
Налоговый орган обратился в суд с иском к ТОО «АМИР-А» и его участникам, гражданам КНР, о признании недействительными договоров купли-продажи долей в уставном капитале товарищества и государственной перерегистрации.
Судом первой инстанции признаны недействительными договоры купли-продажи долей в уставном капитале товарищества в связи с отсутствием визы С5 у новых участников, о чем налоговому органу стало известно 23 июня 2022 года из письма Управления миграционной службы Департамента полиции города Шымкент.
В апелляционной жалобе граждане КНР ссылались на пропуск срока исковой давности, учитывая, что соответствующие договоры о купле-продаже долей были заключены в 2017 и 2018 гг. Однако суд апелляционной инстанции отклонил данный довод в связи с тем, что налоговому органу о нарушении ответчиками требования законодательства в области миграции стало известно в 2022 году после получения ответа от миграционного органа.
Данный спор примечателен тем, что граждане КНР, участники ТОО, в апелляционной жалобе указывали, что в связи с недавним получением ими инвесторской визы категории А5 нарушения миграционного законодательства, имевшие место на момент совершения оспариваемых сделок, в настоящее время устранены. Однако суд отклонил этот аргумент и заключил, что ответчики для вхождения в состав участников уже должны были иметь соответствующую визу на въезд в качестве бизнес-иммигрантов.
Таким образом, суд аналогичным образом исчисляет срок с момента получения ответа от миграционной службы[20].
УГД по району Байконыр по городу Астана vs. ТОО «САА групп», ТОО «EuroLuxe Tour»
Налоговый орган обратился в суд с иском к двум ТОО и их участникам в лице физических лиц о признании недействительными реорганизации первого ТОО, государственную перерегистрацию второго и договор купли-продажи 100% доли в уставном капитале от 6 ноября 2018 года. Иск мотивирован в том числе тем, что одна из сторон указанного договора не получала визу бизнес-иммигранта.
Ответчики заявляли ходатайство о применении срока исковой давности, указывая, что истец его пропустил. Однако суд не принял его во внимание, поскольку налоговому органу стало известно о нарушении миграционного законодательства лишь 18 апреля 2022 года из ответа пограничной службы[21].
Резюмируя и отвечая на поставленный вопрос, при рассмотрении дел о ликвидации юридических лиц и (или) признании сделок купли-продажи долей в их уставных капиталах суды исчисляют срок исковой давности с момента, когда налоговый орган узнал о нарушении миграционного законодательства, связанного с отсутствием визы С5 бизнес-иммигранта на момент создания таких субъектов предпринимательства или заключения соответствующих договоров, т.е.:
· либо от даты ответа миграционной службы после соответствующего запроса налогового органа в отношении того или иного иностранца;
· либо от даты ответа пограничной службы.
Важным является то, что устранение рассматриваемого нарушения миграционного законодательства впоследствии (получение визы), т.е. после создания юридического лица или заключения соответствующего договора, не является основанием для судов, по которому требования налоговых органов о ликвидации или признании сделок недействительными отклоняются.
Ввиду изложенного мы рекомендуем иностранным гражданам своевременно получать визы бизнес-иммигрантов для создания юридических лиц и (или) заключения сделок по купле-продаже долей участия в товариществах (вхождения в состав участников).
__________________________________________________________
[1] Основные показатели количества субъектов в Республике Казахстан (на 1 мая 2024 года): https://stat.gov.kz/ru/industries/business-statistics/stat-org/publications/158409/.
[2] Там же.
[3] П. 2 ст. 40 Закона Республики Казахстан от 22 июля 2011 года № 477-IV «О миграции населения» (далее - Закон РК «О миграции населения»).
[4] П. 2 ст. 34 Закона РК «О миграции населения».
[5] П. 31 Приложения 1 к Правилам оформления приглашений, согласования приглашений на въезд иностранцев и лиц без гражданства в Республику Казахстан, выдачи, аннулирования, восстановления виз Республики Казахстан, а также продления и сокращения сроков их действия, утвержденным Совместным приказом и.о. Министра иностранных дел Республики Казахстан от 24 ноября 2016 года № 11-1-2/555 и Министра внутренних дел Республики Казахстан от 28 ноября 2016 года № 1100.
[6] П. 2 ст. 2 Закона РК «О миграции населения».
[7] Соглашение между Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан, Правительством Кыргызской Республики, Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Таджикистан о взаимных безвизовых поездках граждан.
[8] Решение Специализированного межрайонного экономического суда г. Нур-Султан от 12 сентября 2022 года по делу № 7119-22-00-2/5960.
[9] Закон Республики Казахстан от 16 мая 2024 года № 82-VIII «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования законодательства в сферах миграции населения и уголовно-исполнительной системы».
[10] См.: Масатбаева А. Новые требования для регистрации ТОО для граждан из стран ЕАЭС // ИС Параграф: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=35667115.
[11] Пп. 10 п. 1 ст. 19 Кодекса Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)».
[12] П. 10 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 22 декабря 2022 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами налогового законодательства».
[13] Решение Специализированного межрайонного экономического суда Алматинской области от 29 ноября 2021 года по делу № 1912-21-00-2/2593 и др.
[14] Постановление Судебная коллегия по гражданским делам Алматинского городского суда от 13 января 2023 года № 2 а-11743/22 (апелляционная инстанция); Постановление судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Казахстан от 6 февраля 2023 года № 6001-22-00-3Г/5966 (кассационная инстанция) и др.
[15] П. 1 ст. 177 ГК РК.
[16] П. 1 ст. 178 ГК РК.
[17] П. 1 ст. 180 ГК РК.
[18] До соответствующих норм Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 29 июня 2017 года № 4 «О судебной практике применения налогового законодательства» и Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 22 декабря 2022 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами налогового законодательства».
[19] Решение Специализированного межрайонного экономического суда города Алматы от 03 октября 2022 года по делу № 7527-22-00-2/7805.
[20] Постановление Судебной коллегии по гражданским делам суда города Шымкент от 11 января 2023 года № 2а/ 2265-2022.
[21] Решение Специализированного межрайонного экономического суда г. Нур-Султан от 12 сентября 2022 года по делу № 7119-22-00-2/5960.