4. Роль Официального ликвидатора при процедуре Strike off
Прежде всего стоит подчеркнуть, что в рамках общей юрисдикции РК не существует процедуры принудительного исключения юридического лица из реестра по решению регистратора. Наиболее схожей по характеру может быть признана упрощённая ликвидация отсутствующего должника, инициируемая налоговым органом и осуществляемая исключительно на основании судебного акта.
В этом контексте регулирование аналогичной процедуры в МФЦА представляет собой отступление от общего подхода национального законодательства, что является относительно новым и нехарактерным для казахстанской правовой системы решением.
Вместе с тем аналогичное регулирование довольно часто встречается в правовых системах, основанных на нормах английского права. В методических рекомендациях по добровольной ликвидации в Международном финансовом центре Абу-Даби (далее - «ADGM»), указывается, что если компания прекратила торговлю на период, превышающий три месяца, и в остальном соответствует требованиям, она может подать заявление на добровольное исключение из реестра (voluntary strike off), как это предусмотрено в Companies Regulations. Ликвидатор или специалист по несостоятельности не обязан завершать этот процесс»[33].
Таким образом, альтернативным вариантом прекращения деятельности без необходимости привлечения Официального ликвидатора может выступать исключение компании из реестра по её собственному заявлению в соответствии с пунктом 4 статьи 167 Акта МФЦА о компаниях. Главное преимущество процедуры Strike off заключается в том, что к ней не применяются положения Акта и Правил МФЦА о несостоятельности, а значит, отсутствует требование о назначении Официального ликвидатора, что делает процесс более простым, оперативным и менее затратным.
Процедура Strike off, как правило, применяется в тех случаях, когда компания не осуществляла деятельность, не обладает имуществом и не имеет кредиторов, что соответствует смыслу подпункта a) пункта 1 статьи 167 Акта МФЦА о компаниях. Однако, если у компании ранее имелось имущество либо она вела какую-либо деятельность для применения упрощённой процедуры ликвидации через Strike off достаточно на подготовительном этапе расторгнуть все договоры с работниками и кредиторами, погасить задолженности, распорядиться имуществом и в течение трёх месяцев не вести никакой деятельности, как это вытекает из пункта 7 статьи 167 указанного Акта. По своей сути данный подход во многом соответствует этапам подготовки к добровольной ликвидации юридических лиц в общей юрисдикции РК: как в случае процедуры Strike off, так и при стандартной добровольной ликвидации предусмотрено проведение налоговой проверки. Кроме того, некоторые компании до проведения налоговой проверки переходят в «спящий режим» на период срока исковой давности, о чём мы подробно писали в нашей предыдущей статье.
Отличительной особенностью процедуры Strike off является то, что компанию можно восстановить в течение 10 лет (п. 1 ст. 168 Акта МФЦА о компаниях, п. 1 ст. 101 Акта МФЦА о несостоятельности).
Вместе с тем стоит обратить внимание на замеченную нами неясность в Акте МФЦА о компаниях, которая была подробно рассмотрена в нашей статье от 2 сентября 2024 года. Речь идёт о пункте 4 статьи 167 указанного Акта, который на тот момент был сформулирован следующим образом:
«If an application is made by a Company to strike the Company’s name off the Register following a voluntary winding up in accordance with the procedures under the AIFC Insolvency Regulations, the Registrar of Companies may strike the Company's name off the Register…"
Такая формулировка вызывала определённую правовую неопределённость и создавала впечатление, что процедура ликвидации в добровольном порядке обязательно должна предшествовать Strike off, причём с обязательным соблюдением всех требований Акта МФЦА о несостоятельности, включая назначение Официального ликвидатора.
Данная правовая позиция нашла отражение в обновлённой редакции Акта МФЦА о компаниях, вступившей в силу с 1 января 2025 года, - соответствующий пункт был изменён и больше не содержит ссылки на Акт МФЦА о несостоятельности, тем самым устраняя прежнюю неопределённость.
5. Ликвидация филиалов и представительств в общей юрисдикции РК и юрисдикции МФЦА
В общей юрисдикции Республики Казахстан порядок снятия с учетной регистрации филиалов и представительств не регламентирован Гражданским кодексом РК. Статья 49 Гражданского кодекса определяет порядок ликвидации юридического лица, однако, филиалы и представительства, в соответствии со статьей 43, не являются юридическими лицами, а представляют собой обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения. Таким образом, положения статьи 50 Гражданского кодекса РК, устанавливающие процедуру ликвидации юридических лиц, не применяются к прекращению деятельности филиалов и представительств.
Вместе с тем на практике процедура прекращения деятельности структурного подразделения юридического лица-резидента, - филиала или представительства, - во многом схожа с процедурой ликвидации юридического лица. Она начинается с принятия уполномоченным органом головной компании решения о прекращении деятельности филиала (представительства) с последующим его снятием с регистрационного учета.
Далее процедура исполнения налогового обязательства осуществляется в соответствии со статьей 58 Налогового кодекса РК, которая так и называется «исполнение налогового обязательства ликвидируемого юридического лица, а также при прекращении деятельности в РК структурного подразделения, постоянного учреждения юридического лица-нерезидента» или в соответствии со статьей 61, если речь идет о структурном подразделении юридического лица-резидента.
Кроме того, в упрощенном порядке может быть ликвидировано юридическое лицо, соответствующее условиям, предусмотренным в статье 59 Налогового кодекса РК.
Процедура прекращения деятельности завершается подачей в регистрирующий орган Заявления о регистрации прекращения деятельности юридического лица, филиала (представительства)[34]. Еще одним сходством прекращения деятельности филиала и представительства с ликвидацией юридического лица является то, что о начале данного процесса уполномоченное лицо филиала (представительства), которому получено проводить ликвидацию, должно сообщить кредиторам и опубликовать объявление в газете, которое прикладывается к заявлению. Однако в общей юрисдикции РК такое лицо не носит титул ликвидатора; как правило, это лицо действует на основании доверенности головной компании.
Что касается порядка регистрации филиалов и представительств в МФЦА, то в первую очередь следует отметить, что в юрисдикции МФЦА филиалы и представительства регистрируются в форме Recognised Company (далее - «Признанная компания») в отличие от общей юрисдикции РК, где осуществляется учетная регистрация филиалов и представительств с привычным всем наименованием для подобных структур. Этот статус позволяет таким структурам осуществлять деятельность на территории МФЦА без необходимости создания отдельного юридического лица.
Согласно Акту МФЦА о несостоятельности, Признанная компания не может быть ликвидирована добровольно в соответствии с положениями данного Акта (подпункт b пункта 1 статьи 83). Исходя из этого, Регистратор компаний МФЦА придерживается позиции, что Признанная компания может прекратить своё существование только через процедуру исключения её наименования из реестра (Strike off), как это предусмотрено Актом МФЦА о компаниях. Представляется, что такой подход обоснован тем, что Признанная компания, по своей сути являющаяся филиалом или представительством иностранного юридического лица, не обладает статусом самостоятельного юридического лица, а потому не подлежит ликвидации в общем порядке, применимом к компаниям, зарегистрированным в МФЦА.
Вместе с тем, Акт МФЦА о несостоятельности может быть применён в отношении прекращения деятельности Признанной компании в судебном порядке в тех случаях, когда: (і) она не в состоянии погасить свои долги, была ликвидирована, исключена из реестра или прекратила существование в качестве юридического лица в соответствии с законодательством своей юрисдикции происхождения; либо (ii) суд приходит к выводу, что ликвидация является справедливой и разумной (подп. c, п. 1, ст. 83).
Есть две разновидности Strike off 1) принудительное исключение из реестра (примеры приведены в таблице выше) и 2) добровольное исключение из реестра в рамках пункта 4 статьи 167 Акта МФЦА о компаниях.
В случае Strike off прекращение деятельности на практике осуществляется путем обращения Признанной компании к Регистратору компаний МФЦА с заявлением об исключении из реестра и приложением следующих документов: решения головной компании, Декларации о платежеспособности, акта о результатах налоговой проверки, доверенности (в случае подачи заявления представителем). После получения обращения о добровольном исключении из реестра Регистратор компаний МФЦА публикует на своем сайте уведомление о намерении исключить Признанную компанию из реестра.[35] В соответствии с пунктом 8 статьи 167 Акта МФЦА о компаниях, по истечении 3 месяцев издает соответствующий приказ, исключает Признанную компанию из Публичного реестра и направляет сведения в органы юстиции для удаления информации из Национального реестра бизнес-идентификационных номеров.
***
[1] Хамидуллина Е., Культелеев Т. Об особенностях ликвидации компании, исключении из реестра (Strike off) и приостановлении деятельности компании в МФЦА // Информационно-правовой портал zakon.kz // URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=39186132
Культелеев Т. О ликвидации компаний и приостановлении их деятельности в МФЦА // По тропинкам памяти: сборник статей, посвящённый 80-летию профессора Диденко Анатолия Григорьевича. - Алматы, 30.09.2024. - С. 227-252. - ISBN 987-601-7038-11-3.
[2] AIFC Insolvency Regulations No. 14 20 декабря 2017 года (с поправками от 27 декабря 2024 года, вступившими в силу 1 января 2025 года).
[3] AIFC Insolvency Rules (IR) No. GR0008 от 29 декабря 2017 года (с поправками от 27 декабря 2024 года, вступившими в силу 1 января 2025 года).
[4] AIFC Manual Going to liquidation within the AIFC Insolvency Rules and Regulations (по состоянию на 24 июня 2024 года).
[5] Англо-русский словарь дает следующий перевод Термину «Insolvency» - неплатёжеспособность; банкротство; несостоятельность.
[6] AIFC Companies Regulations No. 2 от 20 декабря 2017 года (с поправками от 14 октября 2024 года, вступившими в силу 1 января 2025 года).
[7] AIFC Companies Rules (COR) No. GR0004 от 29 декабря 2017 года (с поправками от 22 сентября 2024 года, вступившими в силу 1 января 2025 года).
[8] AIFC Preferential Creditor Rules No. AFSA-L-PC-2019-0002 от 16 февраля 2019 года.
[9] AIFC Recovery and Resolution Rules No. FR00061 от 16 апреля 2023 года.
[10] Гражданский кодекс Республики Казахстан (далее - «Гражданский кодекс РК» или «ГК»») - Общая часть, принятая Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года, и Особенная часть от 1 июля 1999 года.
[11] Закон Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учётной регистрации филиалов и представительств» (далее - «Закон РК о госрегистрации») - от 17 апреля 1995 года № 2198.
[12] Правила оказания государственной услуги «Государственная регистрация прекращения деятельности юридического лица, снятие с учетной регистрации филиала и представительства», утвержденные приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 29 мая 2020 года № 66 (Приложение 4) (далее «Правила регистрация прекращения деятельности»).
[13] Закон Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве» (далее - «Закон о банкротстве») - от 7 марта 2014 года № 176-V ЗРК.
[14] Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (далее - «Процессуальный кодекс») - от 31 октября 2015 года № 377-V ЗРК;
[15] Предпринимательский кодекс Республики Казахстан (далее - «Предпринимательский кодекс РК») от 29 октября 2015 года № 375-V ЗРК.
[16] Трудовой кодекс Республики Казахстан (далее - «Трудовой кодекс РК» или «ТК») - от 23 ноября 2015 года № 414-V.
[17] Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее - «Налоговый кодекс РК» или «НК») - от 25 декабря 2017 года № 120-VI.
[18] Социальный кодекс Республики Казахстан (далее - «Социальный кодекс») - от 20 апреля 2023 года № 224-VII ЗРК.
[19] Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - «Закон РК о ТОО») - от 22 апреля 1998 года № 220-I;
[20] Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» (далее - «Закон РК об АО») от 13 мая 2003 года № 415.
[21] Закон Республики Казахстан «О Национальном архивном фонде и архивах» (далее - «Закон РК о Национальном архивном фонде») - от 22 декабря 1998 года № 326-І.
[22] Форма AIFC Application of Voluntary Winding Up.
[23] Конституционный закон РК «О Международном финансовом центре «Астана» от 7 декабря 2015 года № 438-V ЗРК (далее - «Конституционный закон об МФЦА»).
[24] Форма: AIFC Notice of Appointment of Liquidator.
[25] Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 года № 5 «О судебной практике ликвидации отсутствующих юридических лиц и отсутствующего должника, а также юридических лиц, осуществляющих свою деятельность с грубым нарушением законодательства».
[26] См, например, Решение специализированного межрайонного экономического суда города Алматы 04 сентября 2023 года дело No7527-23-00-2/8771.
[27] Отсутствующий должник - должник, признанный бездействующим в соответствии с Налоговым кодексом, отсутствие которого, а также его учредителя (участника), должностного лица установлено в порядке, определенном Закона РК о банкротстве.
[28] Месячный расчетный показатель (МРП) - с 1 января 2025 года составляет 3692 тенге.
[29] См., например, перевод, предлагаемый словарем Мультитран: https://www.multitran.com/
[30] Как следует из публичных источников, Регистратор компаний МФЦА уже инициировал ликвидацию ряда компаний в связи с наличием оснований полагать, что ими были допущены нарушения норм действующего законодательства МФЦА, а их деятельность могла представлять угрозу для стабильности рынка. В числе таких компаний — Artificial Investments Company Ltd. и VERSOR Engineering Ltd.
[31] В Публичном реестре МФЦА имеется список Оценщиков состоятельности и ликвидаторов (Insolvency Practitioners and Official Liquidators). На сегодняшний день в реестре числится 12 специалистов, из которых 6 являются резидентами РК https://publicreg.myafsa.com/liquidators/)
[32] Для справки: порядок внесения заявителя в реестр уведомлений лиц, имеющих право осуществлять деятельность администратора, определён статьёй 12 Закона РК о банкротстве, и одним из условий является сдача квалификационного экзамена.
[33] См. раздел 1.13, 2.4., 2.7. Voluntary Liquidation Guidance: https://en.adgm.thomsonreuters.com/rulebook/what-happens-when-companys-affairs-are-fully-wound
[34] Приложение 1 к Правилам регистрации прекращения деятельности.
[35] Уведомление Регистратора МФЦА о намерении произвести исключение из реестра от 13 мая 2025 года в отношении Representative Office of Eximbank in Nur-Sultan (Nur-Sultan -і Kepviselet) (BIN 191242900193) https://orderly.myafsa.com/articles/afsa-notice-afsa-o-ec-2025-0153-from-13-may-2025-on-striking-hungarian-export-import-bank-private-limited-company-doing-business-in-the-aifc-as-representative-office-of-eximbank-in-nur-sultan-(nur-sultan-і-kepviselet)-off-the-register
