Судебное поручение является способом получить доказательства, находящиеся в другой местности, в связи с чем их представление непосредственно в суд, рассматривающий дело, представляется затруднительным.
Основанием для судебного поручения является удовлетворение судом ходатайства лица, участвующего в деле, о сборе доказательств, находящихся в другом городе или районе.
Судебное поручение может производиться как в порядке обеспечения доказательств (статья 69 ГПК), так и при подготовке дела к судебному разбирательству.
Суд, рассматривающий дело, поручает другому суду произвести определенное процессуальное действие по сбору доказательств: получить объяснения лиц, участвующих в деле (часть вторая статьи 202 ГПК), допросить свидетеля (статья 207 ГПК), исследовать документы (статья 208 ГПК), исследовать вещественные доказательства (часть вторая статьи 210 ГПК).
Необходимость получения объяснений у лиц, участвующих в деле, может возникнуть в случае, например, когда нужно выяснить определенные обстоятельства, не указанные в исковом заявлении или отзыве на исковое заявление, у сторон, которые не могут явиться в суд по уважительным причинам (например, лицо находится в местах лишения свободы). Осмотр и исследование документов и вещественных доказательств по месту нахождения производится, если указанные доказательства затруднительно представить или они не могут быть доставлены в суд (статья 211 ГПК).
2. Обеспечение, сбор и исследование доказательств, находящихся в другом государстве, в порядке судебного поручения производится в соответствии с положениями договоров об оказании правовой помощи по гражданским делам. Например, на территории участников Содружества Независимых Государств судебные поручения производятся в соответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 7 октября 2002 года, ратифицирована Законом Республики Казахстан от 10 марта 2004 года № 531-II).
В случае отсутствия договора об оказании правовой помощи по гражданским делам между Казахстаном и государством, на территории которого находится доказательство, суд отказывает в удовлетворении ходатайства о направлении судебного поручения.
3. Судебное поручение оформляется определением суда.
В определении о судебном поручении кратко излагаются существо рассматриваемого дела, сведения о сторонах. Под кратким изложением существа рассматриваемого дела понимается указание сторон спора и предмета спора, спорные обстоятельства, ради выяснения которых направляется судебное поручение.
Сведения о сторонах включают указание на место жительства или место нахождения участвующих в деле лиц. Данные сведения необходимы для того, чтобы суд, выполняющий судебное поручение, известил о времени и месте заседания участвующих в деле лиц (часть первая статьи 75 ГПК).
В определении указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, под которыми понимаются факты, в подтверждение или опровержение которых собираются и исследуются доказательства. Такие обстоятельства могут излагаться с указанием противоречивой позиции участвующих в деле лиц (например: Истец утверждает, что... Ответчик оспаривает данное обстоятельство, ссылаясь на...). Из определения суда должно быть ясно и понятно, ради выяснения какого именно обстоятельства направляется судебное поручение.
В резолютивной части определения указывается, какое именно процессуальное действие следует выполнить суду, и его содержание.
Так, если следует получить объяснение лица, участвующего в деле, то в определении указывается на то, что суд, рассматривающий дело, поручает другому суду получить объяснение у конкретного лица по поводу определенного факта, для чего получить ответы на вопросы (далее следуют вопросы, например, в связи с чем сторона не выполнила свое обязательство; производилась ли подпись в документе в присутствии стороны и т.п.). От лица, участвующего в деле, может быть получено объяснение по поводу его позиции в отношении определенного факта: признает или оспаривает лицо утверждения другой стороны и т.п.
При допросе свидетеля в определении о судебном поручении указываются конкретные вопросы, на которые следует получить ответы. Вопросы формулируются таким образом, как если бы они задавались свидетелю в судебном заседании судом, рассматривающим дело, с таким расчетом, чтобы ответы на заданные вопросы могли подтвердить или опровергнуть определенные обстоятельства дела, имеющие значение для дела.
При исследовании документов суд поручает другому суду осмотреть конкретный документ, изложить содержание какой-то части документа и т.д.
При исследовании вещественных доказательств суд поручает осмотреть конкретное вещественное доказательство, обратив внимание на определенные обстоятельства, связанные с осмотром (например, наличие комплектности или каких-либо повреждений).
Определение о судебном поручении обязательно к выполнению для суда, которому оно адресовано, и выполняется в порядке, предусмотренном статьей 75 ГПК.
Определение о судебном поручении обжалованию, опротестованию не подлежит.
Статья 75. Порядок выполнения судебного поручения
1. Выполнение судебного поручения производится в судебном заседании по правилам, установленным настоящим Кодексом. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к выполнению поручения.
2. Судебное поручение исполняется судом, которому оно адресовано, в месячный срок со дня его поступления.
3. Протоколы и все собранные при выполнении судебного поручения материалы немедленно пересылаются в суд, рассматривающий дело.
4. Если лица, участвующие в деле, или свидетели, дававшие объяснения или показания суду, выполнявшему поручение, явятся в суд, рассматривающий дело, они дают объяснения и показания в общем порядке.
1. Поскольку судебным поручением суд, рассматривающий дело, поручает произвести определенные процессуальные действия, то они производятся в общем порядке, установленном ГПК. Выполнение судебного поручения производится в судебном заседании: суд получает объяснения участвующих в деле лиц, допрашивает свидетеля, исследует документы и вещественные доказательства.
Выполнение судебного поручения путем проведения отдельного процессуального действия производится в случаях, прямо предусмотренных законом. Так, предметы, которые не могут быть доставлены в суд, осматриваются по месту их нахождения согласно части второй статьи 96 ГПК.
Суд, выполняющий судебное поручение, назначает время и место судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия, о чем извещает лиц, участвующих в деле, которые вправе участвовать в судебном заседании или проведении отдельного процессуального действия при выполнении судебного поручения. Неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте выполнения судебного поручения, не препятствует выполнению судебного поручения.
Неявка лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте выполнения судебного поручения, не лишает юридической силы собранные доказательства. Указанные лица вправе участвовать в исследовании доказательств, полученных посредством судебного поручения, на общих основаниях.
2. Срок выполнения судебного поручения составляет один месяц со дня его поступления в суд. Ранее данный срок составлял до десяти дней с момента получения судебного поручения. Увеличение срока позволяет суду качественно выполнить судебное поручение, надлежащим образом известить о процессуальном действии лиц, участвующих в деле. С учетом того, что необходимость в судебном поручении должна выясняться, как правило, на стадии подготовки дела к судебному разбирательству (подпункт 13) статьи 165 ГПК), то установленный срок выполнения судебного поручения не может негативно повлиять на сроки рассмотрения и разрешения гражданских дел судом первой инстанции (часть вторая статьи 183 ГПК). Суд должен в указанный месячный срок не только выполнить судебное поручение, но и направить все относящиеся к судебному поучению материалы в суд, рассматривающий дело.
Вместе с тем срочность выполнения судебного поручения в пределах установленного месячного срока подчеркивается законодателем указанием на немедленную пересылку протоколов и всех собранных материалов в суд, рассматривающий дело (часть третья настоящей статьи). При наличии возможности суду следует выполнить судебное поручение в сжатые сроки, не дожидаясь истечения месячного срока.
3. О совершенном в порядке выполнения судебного поручения процессуальном действии составляется протокол судебного заседания либо отдельного процессуального действия (часть вторая статьи 96 ГПК). При этом судом могут быть собраны материалы: письменные объяснения участвующих в деле лиц, письменные материалы свидетеля (статья 205 ГПК), заключение специалиста (часть четвертая статьи 77 ГПК), составленные при осмотре вещественных доказательств схемы, замеры и др.
Указанные протоколы и собранные материалы, относящиеся к выполненному судебному поручению, направляются в суд, рассматривающий дело, в день выполнения судебного поручения или не позднее следующего рабочего дня.
4. Положение части четвертой настоящей статьи позволяет реализовать принципы состязательности и непосредственности гражданского процесса, устанавливая право лиц, участвующих в деле, дававших объяснения суду, выполнявшему судебное поручение, явиться в суд, рассматривающий дело и дать свои объяснения на общих основаниях. Если ранее допрошенный в порядке выполнения судебного поручения свидетель явится в суд рассматривающий дело, он допрашивается в общем порядке. При этом объяснения лиц, участвующих в деле, и показания свидетелей, полученные при выполнении судебного поручения, не утрачивают своего доказательственного значения, исследуются и оцениваются судом наряду с другими доказательствами в установленном порядке.
Статья 76. Основания освобождения от доказывания
1. Обстоятельства, признанные судом общеизвестными, не нуждаются в доказывании.
Общеизвестными признаются обстоятельства, не входящие в предмет доказывания по делу в силу их широкой известности на определенной территории, в том числе суду и лицам, участвующим в деле.
2. Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением или постановлением суда по ранее рассмотренному гражданскому делу, обязательны для суда. Такие обстоятельства не доказываются вновь при разбирательстве других гражданских дел, в которых участвуют те же лица.
3. Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу, которым признается право на удовлетворение иска, обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях деяний лица, в отношении которого состоялся приговор суда. Вступивший в законную силу приговор суда обязателен для суда, рассматривающего такое гражданское дело, также по вопросам, имели ли место эти деяния и совершены ли они данным лицом, а также в отношении других установленных приговором обстоятельств и их правовой оценки.
4. Гражданско-правовые последствия деяния, совершенного лицом, освобожденным от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным подпунктами 3), 4), 9), 10), 11) и 12) части первой статьи 35 и статьей 36 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан, не доказываются вновь при предъявлении иска в порядке гражданского судопроизводства.
5. Виновность лица в совершении административного правонарушения, установленная вступившим в законную силу постановлением суда по делу об административном правонарушении, не доказывается вновь при рассмотрении дела о гражданско-правовых последствиях совершенного этим лицом этого же правонарушения.
6. Факты, которые согласно закону предполагаются установленными, не доказываются при разбирательстве гражданского дела.
7. Обстоятельства считаются также установленными без доказательств, если в рамках надлежащей правовой процедуры не будет доказано обратное:
1) правильность общепринятых в современных науке, технике, искусстве, ремесле методов исследования;
2) знание лицом закона;
3) знание лицом своих служебных и профессиональных обязанностей;
4) отсутствие специальной подготовки или образования у лица, не представившего в подтверждение их наличия документа и не указавшего учебного заведения или другого учреждения, где оно получило специальную подготовку или образование.
Комментируемой статьей установлены исключения из общего правила, согласно которому каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений (часть первая статьи 72 ГПК).
Основания освобождения от доказывания подразделены на общеизвестные факты (часть первая), преюдициальные факты (части вторая, третья, четвертая, пятая), факты, которые согласно закону предполагаются установленными (часть шестая). Кроме того, указаны обстоятельства, которые не требуют доказывания при условии, если в рамках надлежащей правовой процедуры не будет доказано обратное (часть седьмая).
1. Общеизвестными обстоятельствами признаются такие обстоятельства, которые широко известны на определенной местности, в том числе суду и лицам, участвующим в деле. Так, практически всему миру известно, что в 2007-2008 годах произошел финансовый кризис, который впоследствии перерос в мировой экономический кризис. В странах бывшего СССР известно, что в 1941-1945 годах была Великая Отечественная война. В Казахстане известно, что 26 апреля 2015 года состоялись внеочередные выборы Президента страны. В конкретном населенном пункте общеизвестным обстоятельством может быть признан факт наводнения или засухи.
Общеизвестность того или иного обстоятельства должно быть признано судом в вынесенном им судебном акте. При этом необходимо конкретизировать, в каком населенном пункте оно общеизвестно, поскольку вышестоящему суду может быть неизвестно об этом факте.
2. Преюдициальные факты - это факты, которые не требуют доказывания в силу того, что они установлены вступившим в законную силу судебным актом.
Обстоятельства являются обязательными, если по ранее рассмотренному гражданскому делу они установлены вступившим в законную силу решением или постановлением суда.
Необходимо учитывать, что установленные обстоятельства не доказываются вновь при рассмотрении других гражданских дел только в том случае, если в них участвуют те же лица. При этом не имеет значения их процессуальное положение в этих делах (истец, ответчик, третье лицо).
Если в новом деле, помимо лиц, участвовавших в первом процессе, появились новые лица, преюдициальность судебных актов распространяется только на лиц, участвовавших в первом процессе. Новые лица вправе как признавать, так и оспаривать обстоятельства, установленные по предыдущему делу. В этом случае суд выносит решение, исходя из исследованных в судебном заседании доказательств.
3. Вступивший в законную силу приговор по уголовному делу, которым признано право на удовлетворение иска, обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях деяния лица, в отношении которого состоялся приговор. Как правило, уголовное правонарушение является основанием как уголовно-правовой, так и гражданско-правовой ответственности. Гражданско-правовые последствия такого правонарушения, впрочем как и любого другого правонарушения, заключаются в применении к виновному лицу того или иного вида гражданско-правовой ответственности.
Согласно статье 166 УПК в уголовном процессе рассматриваются гражданские иски физических и юридических лиц о возмещении имущественного и морального вреда, причиненного непосредственно уголовным правонарушением или общественно опасным деянием невменяемого, а также о возмещении расходов на погребение, лечение потерпевшего, сумм, выплаченных ему в качестве страхового возмещения, пособия или пенсии, а также расходов, понесенных в связи с участием в производстве дознания, предварительного следствия и в суде, включая расходы на представительство. Если указанные лица в ходе производства по уголовному делу не предъявили гражданский иск, или после предъявления его отозвали, или он был оставлен судом без рассмотрения, они вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства.
Суд при разрешении иска, вытекающего из уголовного дела, вправе обсуждать вопрос только о размере возмещения, но не о вине ответчика. В решении суда об удовлетворении иска, кроме ссылки на приговор по уголовному делу, следует также приводить доказательства, обосновывающие размер присужденной суммы (например, касательно имущественного положения ответчика, вины самого потерпевшего).
4. Гражданско-правовые последствия деяния, совершенного лицом, освобожденным от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным подпунктами 3), 4), 9), 10), 11) и 12) части первой статьи 35 и статьей 36 УПК, не доказываются вновь при предъявлении иска в порядке гражданского судопроизводства.
Частью первой статьи 35 УПК установлены обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу. Так, в соответствии с перечисленными выше подпунктами данной нормы уголовное дело подлежит прекращению:
3) вследствие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за совершенные деяния;
4) за истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности;
9) если в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, кроме случаев, когда производство по делу необходимо для применения к нему принудительной меры медицинского характера;
10) в связи с отказом в даче согласия уполномоченным органом или должностным лицом на привлечение к уголовной ответственности лица, обладающего привилегиями или иммунитетом от уголовного преследования;
11) в отношении умершего, за исключением случаев, когда производство по делу необходимо для реабилитации умершего или расследования дела в отношении других лиц, а также установления имущества, добытого незаконным путем, денежных средств и иных ценностей, подлежащих конфискации, обеспечивающих возмещение причиненного вреда;
12) в отношении лица, подлежащего освобождению от уголовной ответственности в силу положений УК (раздел 5).
Согласно статье 36 УПК органу головного преследования, суд при наличии соответствующих обстоятельств в пределах своей компетенции вправе прекратить уголовное преследование с освобождением лица от уголовной ответственности в случаях, предусмотренных частью первой статьи 65, статьями 66, 67, частями второй, третьей статьи 68, частями первой, третьей статьи 83, а также примечаниями статей 441, 442, 444-448, 453 УК. Суд в таких случаях вправе также постановить обвинительный приговор с освобождением от уголовной ответственности (часть первая). В случае если до удаления суда в совещательную комнату на депозит суда внесен залог, предусмотренный статьей 69 УК, суд вправе постановить обвинительный приговор с освобождением лица от уголовной ответственности с установлением поручительства (часть шестая).
В случае освобождения лица от уголовной ответственности по перечисленным выше основаниям потерпевший вправе предъявить к нему гражданский иск в порядке гражданского судопроизводства. При рассмотрении такого гражданского дела не доказывается факт причинения виновным материального и (или) морального ущерба и его размер.
5. По делу о гражданско-правовых последствиях административного правонарушения не подлежит доказыванию вновь виновность лица, если она установлена вступившим в законную силу постановлением суда по делу об административном правонарушении. Необходимо четко определять, что представляют собой гражданско-правовые последствия административного правонарушения. В частности, по делам, предусмотренным главой 29 ГПК, таковыми не являются сами решение, действия (бездействие) государственного органа, органа местного самоуправления, общественного объединения, организации, должностного лица, государственного служащего, которые могут быть оспорены в суде.
Так, гражданско-правовым последствием административного правонарушения в виде занижения сумм налогов и других обязательных платежей в бюджет является не начисление указанных сумм в уведомлении по результатам налоговой проверки, а взыскание их с виновного налогоплательщика. Поэтому постановление суда по административному делу о налоговом правонарушении будет иметь преюдицию по гражданскому делу по иску органа государственных доходов к физическому лицу о взыскании налоговой задолженности. Но это же постановление не имеет преюдицию по гражданскому делу, в котором разрешается вопрос о законности уведомления налогового органа о результатах налоговой проверки.
6. Частью шестой комментируемой статьи установлена так называемая законная презумпция. Например, согласно статье 47 КоБС происхождение ребенка от лиц, состоящих в браке (супружестве) между собой, подтверждается свидетельством о заключении брака (супружества) родителей. В этой связи по гражданскому делу о взыскании алиментов на содержание ребенка, родившегося от зарегистрированного брака, не доказывается факт отцовства супруга (бывшего супруга). Необходимо отметить, что в прежнем ГПК имелось положение о том, что данное предположение может быть опровергнуто в общем порядке. В соответствии с ним в приведенном выше случае ответчик вправе оспорить свое отцовство путем подачи в суд соответствующего заявления.
7. В этой части приведен перечень обстоятельств, которые считаются также установленными без доказательств, если в рамках надлежащей правовой процедуры не будет доказано обратное. Этот перечень является исчерпывающим. Суд должен исходить из доказанности, например, знания лицом закона, если не будет доказано незнание им закона. Вместе с тем презумпция знания закона не требует его детального знания. Достаточно, чтобы лицо было осведомлено об основных правах и обязанностях в объеме, необходимом для жизнедеятельности в обычных общественных условиях. Поэтому незнание закона может иметь место только при наличии каких-то особенных условий. Например, если лицо воспитывалось среди животных или же жило отшельником в лесу. Эти обстоятельства подлежат доказыванию в суде в рамках надлежащей правовой процедуры.
Надлежащая правовая процедура означает, что доказывание обратного должно происходить с соблюдением соответствующих норм ГПК.
Статья 77. Привлечение специалиста к участию в процессуальных действиях
1. Для участия в судебном заседании или процессуальных действиях в целях оказания содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств путем дачи консультаций (пояснений) и помощи в применении научно-технических средств судом в качестве специалиста может быть привлечено не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, обладающее специальными знаниями.
Суд вправе привлекать специалистов и по ходатайству стороны. Лица, участвующие в деле, могут просить суд о привлечении в качестве специалиста конкретного лица, обладающего специальными знаниями.
2. О назначении специалиста в ходе судебного заседания указывается в определении о подготовке дела к судебному разбирательству, а в ходе судебного заседания - в протоколе судебного заседания.
3. Лицо, вызванное в качестве специалиста, имеет право: знать цель своего вызова; отказаться от участия в производстве по делу, если не обладает соответствующими специальными знаниями и навыками; с разрешения суда задавать вопросы участникам процессуального действия; обращать внимание участников процессуального действия на обстоятельства, связанные с его действиями при оказании содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств, при применении научно-технических средств, подготовке материалов для назначения экспертизы; знакомиться с протоколом процессуального действия, в котором он принимал участие, а также в соответствующей части с протоколом заседания суда и делать подлежащие занесению в протокол заявления и замечания относительно полноты и правильности фиксации хода и результатов производившихся при его участии действий; получать возмещение расходов, понесенных им в связи с участием в производстве процессуальных действий, и вознаграждение за выполненную работу, если участие в производстве по делу не входит в круг его должностных обязанностей.
4. Лицо, назначенное специалистом, обязано: явиться по вызову суда; участвовать в производстве процессуальных действий и в судебном разбирательстве, используя специальные знания, навыки и научно-технические средства; давать консультации; давать пояснения по поводу выполняемых им действий. Заключение специалиста по всем возникшим вопросам должно быть представлено суду в письменной форме.
5. При производстве процессуальных действий по определению мнения несовершеннолетнего ребенка по предмету спора, достигшего возраста десяти лет, участие педагога и (или) психолога обязательно.
6. Педагог и (или) психолог вправе знакомиться с материалами гражданского дела, характеризующими личность несовершеннолетнего, до начала его опроса, с разрешения председательствующего задавать вопросы несовершеннолетнему для уточнения его мнения по предмету спора, а по окончании процессуального действия знакомиться с протоколом судебного заседания в части, отражающей его участие в судебном заседании.
7. Опрос ребенка старше десяти лет производится с участием педагога и (или) психолога. На время опроса ребенка его законные представители по протокольному определению суда могут быть удалены из зала судебного заседания. После возвращения законных представителей в зал заседания им должно быть сообщено содержание мнения ребенка и предоставлена возможность задать ему вопросы. Ребенок после выяснения его мнения по предмету спора удаляется из зала судебного заседания.
8. При рассмотрении инвестиционных споров суд вправе запрашивать заключение специалистов Международного совета при Верховном Суде Республики Казахстан.
1. Под специалистом понимается лицо, обладающее необходимыми специальными познаниями в соответствующей области деятельности и могущее оказать суду содействие в применении научно-технических средств, в собирании доказательств, в осмотре письменных и вещественных доказательств, в даче консультаций, в получении образцов (проб)37.
__________________
37 Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Республики Казахстан//Библиотека Верховного Суда Республики Казахстан. - Астана, 2008. С. 392.
Специалистом может быть только лицо, не заинтересованное в исходе дела. Заинтересованность в исходе дела является основанием для отвода специалиста согласно подпункту 3) части первой статьи 38, части первой статьи 39 ГПК.
Суд должен выяснить наличие специальных знаний у специалиста, а также потребовать подтверждения данному факту в случае сомнений в компетентности специалиста или по ходатайству участвующего в деле лица.
В отличие от эксперта специалист не является источником доказательств, а лишь оказывает суду содействие в процессе доказывания. Например, суд привлекает в качестве специалиста бухгалтера для участия в оценке расчета заработной платы работника за работу сверхурочно и в ночное время путем дачи консультации о правилах составления такого расчета.
Специалист привлекается для участия в судебном заседании или процессуальном действии, совершаемом судом. Если суду представлено письменное заключение компетентного лица о действии, произведенном им вне процессуального действия, такое заключение может быть принято как письменное доказательство, а не как консультация специалиста (например, суду представлено полученное стороной самостоятельно письменное мнение, заключение преподавателя кафедры филологии относительно содержания публикации).
Специалист привлекается по инициативе суда либо по ходатайству стороны. Участвующие в деле лица вправе просить суд привлечь в качестве специалиста конкретное лицо. Возражения иных лиц против кандидатуры конкретного лица должны быть мотивированы.
2. О назначении специалиста при подготовке дела судья выносит определение, за исключением случаев, когда данный вопрос решается в предварительном судебном заседании, по которому ведется протокол судебного заседания. О назначении специалиста в судебном заседании указывается в протоколе судебного заседания.
О назначении специалиста в соответствующую организацию или лицу направляется вызов с указанием времени и места судебного заседания или процессуального действия.
3. Частью третьей данной статьи предусмотрены процессуальные права специалиста.
Согласно статье 200 ГПК специалисту разъясняются его процессуальные права и обязанность оказывать содействие суду в выполнении необходимых процессуальных действий.
Некомпетентность специалиста является основанием для отвода (самоотвода) специалиста согласно пункту 3) части второй статьи 39 ГПК.
Специалист с разрешения суда вправе задавать вопросы участникам процессуального действия, относящиеся к выполнению его процессуальных обязанностей. Специалист вправе обращать внимание участников процессуального действия на обстоятельства, связанные с производимыми им действиями.
Право специалиста знакомиться с протоколом процессуального действия, протоколом судебного заседания и делать заявления, замечания направлено на обеспечение полноты и правильности фиксации произведенных с его участием действий, что может повлиять в целом на оценку доказательств.
Суммы и порядок возмещения специалисту расходов и вознаграждения за выполненную работу регулируются статьями 110, 111 ГПК.
4. Частью четвертой данной статьи установлены процессуальные обязанности специалиста.
Лицо, назначенное специалистом, обязано явиться по вызову суда. Последствия неявки специалиста в судебное заседание предусмотрены статьей 197 ГПК.
Специалист обязан участвовать в процессуальном действии или судебном разбирательстве, давать консультации и пояснения, если рассматриваемый вопрос относится к его компетенции и не имеется оснований для отвода (самоотвода).
Заключение специалиста по всем возникшим вопросам представляется суду в письменной форме.
5. Частями пятой, шестой, седьмой данной статьи предусмотрены случаи обязательного участия специалиста.
Обязательным является участие педагога и (или психолога) при производстве процессуальных действий по определению мнения несовершеннолетнего ребенка, достигшего возраста десяти лет, по предмету спора. Случаи обязательного определения мнения несовершеннолетнего ребенка установлены нормами КоБС: о праве ребенка выражать свое мнение (статья 62), о правах и обязанностях родителей по воспитанию и образованию ребенка (статья 70), об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (статья 73) и др.
6. Частью шестой данной статьи конкретизированы права педагога и (или) психолога для реализации процессуальной функции специалиста: знакомиться с материалами дела, характеризующими личность несовершеннолетнего до начала его опроса, задавать вопросы несовершеннолетнему, знакомиться с протоколом судебного заседания в соответствующей части.
7. Частью седьмой данной статьи предусмотрены особенности проведения опроса ребенка старше десяти лет. Такой опрос производится с участием педагога и (или) психолога. Перед началом опроса суд выясняет возможность присутствия законных представителей в зале судебного заседания.
На время опроса ребенка его законные представители могут быть удалены из зала судебного заседания. Основанием для удаления законных представителей может послужить мнение специалиста о необходимости исключения какого-либо влияния на ребенка со стороны присутствующих законных представителей; просьба ребенка; некорректное поведение стороны, пытающейся оказать давление на ребенка и т.п. Необходимость удаления законных представителей суд определяет на месте, о чем заносится запись в протокол судебного заседания.
Специалист оказывает суду содействие в опросе ребенка, в том числе формулирует в понятной и доступной ему форме вопросы суда, уточняет мнение ребенка и доводит его до сведения суда.
После окончания опроса ребенка его законные представители возвращаются в зал судебного заседания. Суд сообщает им содержание мнения ребенка. Суд предоставляет законным представителям ребенка возможность задать ему вопросы, которые при необходимости также могут быть скорректированы специалистом. После окончания опроса суд удаляет ребенка из зала судебного заседания.
8. Частью восьмой данной статьи предусмотрено право суда запрашивать заключение специалистов Международного совета при Верховном Суде при рассмотрении инвестиционных споров. В силу статьи 296 ПК инвестиционным спором является спор не только между иностранными инвесторами и государственными органами, но и национальными инвесторами и государственными органами. Такое заключение вправе запрашивать не только судьи специализированной судебной коллегии Верховного Суда при рассмотрении дел с участием крупных инвесторов, внесших инвестиции свыше двухмиллионнократного размера МРП, но и суд города Астаны при рассмотрении инвестиционных споров.
Статья 78. Научно-технические средства в процессе доказывания
1. Научно-технические средства в процессе доказывания по делу могут быть использованы судом, сторонами, а также экспертом и специалистом при исполнении ими процессуальных обязанностей, предусмотренных настоящим Кодексом.
2. Для оказания содействия при использовании научно-технических средств судом может быть приглашен специалист.
3. Использование научно-технических средств признается допустимым, если это:
1) прямо предусмотрено законом или не противоречит его нормам и принципам;
2) научно обоснованно;
3) обеспечивает эффективность производства по делу;
4) безопасно.
4. Не могут быть использованы в гражданском судопроизводстве в качестве доказательств результаты скрытного применения научно-технических средств, за исключением случаев, когда такое применение допускается законом и (или) эти доказательства признаны и не оспорены стороной, против которой они направлены.
5. Использование научно-технических средств фиксируется справкой, представляемой стороной, или протоколом соответствующего процессуального действия либо протоколом судебного заседания. В справке или протоколе указываются наименование научно-технических средств, условия и порядок их применения, объекты, к которым эти средства были применены, и результаты их использования.
6. Исследование, хранение документов и других материалов, полученных с помощью научно-технических средств, и распоряжение ими осуществляются в порядке, предусмотренном статьями 96 и 98 настоящего Кодекса.
1. Под научно-техническими средствами понимаются различного рода технические приборы, инструменты, приспособления, устройства, материалы, научные приемы и методы их использования в целях фиксации информации о свойствах, характеристиках вещей и явлений или об их взаимодействии. К ним, в частности, но не исчерпывающе относятся аудио-, видеозапись, компьютерная техника, методики и др.
Научно-технические средства могут быть использованы судом при исследовании и оценке доказательств, в частности, для воспроизведения аудио- и видеозаписей, материалов киносъемки, проверки компьютерной информации и др.
Стороны используют научно-технические средства при собирании, закреплении представлении суду доказательств, в том числе посредством имеющихся у них технических средств (видеокамеры, камеры мобильного устройства, видеорегистратора, диктофона, компьютера и др.) либо с привлечением специалиста (например, кинооператора, программиста и др.).
Эксперт при проведении экспертных исследований использует научно-технические средства (экспертную технику), в том числе научно-технические средства стационарного типа, вещества (материалы), комплекты (комплексы) научно-технических средств38.
