1.7. Допустимые доказательства могут быть получены только с применением методов, не противоречащих современным научным знаниям. Это означает, что применение определенных методов должно быть обосновано ссылкой на существующие научные источники.
1.8. Сведения о фактах могут быть получены путем их специального изготовления или изменения содержания, например, путем монтажа аудио- и видеозаписи или фотоматериала, изменения текста документа путем замены промежуточных листов, не подписанных и иным образом не заверенных. Изготовление или изменение содержания источника доказательств направлено на обоснование или опровержение доводов участвующих в деле лиц. Такие доказательства недопустимы в силу своей недостоверности, умышленного искажения информации о действительности.
2. Допустимость доказательства признается судом (см. комментарий к статье 65 ГК). Соответственно, судом также признается и недопустимость доказательства.
Недопустимость использования сведений в качестве доказательств устанавливается по усмотрению суда, то есть даже при отсутствии каких-либо ходатайств об этом от участвующих в деле лиц, так как проверка допустимости или недопустимости каждого доказательства является процессуальной обязанностью суда. Для этого вначале суд проверяет сведения, устанавливает соответствие их получения установленному порядку и делает вывод (признает) о его допустимости или недопустимости.
Участвующие в деле лица вправе оспаривать допустимость доказательств, представленных иными участвующими в деле лицами. Ходатайство о недопустимости доказательства должно быть обосновано со ссылкой на конкретное нарушение закона, в том числе прямо предусмотренное частью первой статьи 66 ГПК, которое влечет процессуальную невозможность использовать сведения в качестве доказательства по делу.
3. Правило части третьей статьи 66 ГПК основано на конституционном положении о том, что не имеют юридической силы доказательства, полученные незаконным способом (подпункт 9) пункта 3 статьи 77 Конституции).
Юридическая сила доказательств в юридической литературе определяется как наличие правовой состоятельности ссылаться на них в процессе доказывания, используя их в целях установления обстоятельств, имеющих значение для дела, вынесения по нему решения. Единственным безусловным основанием для признания доказательств не имеющими юридической силы являются факты нарушения закона, относящиеся именно к самому получению их (собиранию, закреплению)34.
________________
34 Некрасов С.В. Юридическая сила доказательств и её обеспечение в уголовном судопроизводстве. Автореф. дисс. канд. юрид. наук, 2005 // http://lawtheses.com/yuridicheskaya-sila-dokazatelstv-i-ee-obespechenie-v-ugolovnom-sudoproizvodstve
Полученное с нарушением закона доказательство не может быть использовано лицом, участвующим в деле, для доказывания любого обстоятельства, имеющего значение для дела. Такое доказательство отвергается судом с указанием в решении на факт получения доказательства с нарушением закона (часть пятая статьи 226 ГПК).
Единственным исключением из установленного правила является возможность использования доказательств, полученных с нарушением установленного порядка, при доказывании факта нарушений и виновности лиц, их допустивших. Данное правило может быть использовано судом при вынесении частного определения согласно статье 270 ГПК.
4. Понятие медиации дано в статье 2 Закона «О медиации».
Возможность и особенности проведения медиации судьей первой или апелляционной инстанции установлены частями третьей и четвертой статьи 179 ГПК.
ГПК предусматривает, что для проведения медиации в суде первой инстанции дело передается другому судье. По ходатайству сторон медиация может быть проведена судьей, в производстве которого находится дело. Это может быть важным для регионов, где малосоставные суды и передача дела другому судье не представляется возможным.
В части четвертой статьи 66 ГПК предусмотрено, что в случае неурегулирования спора (конфликта) в порядке медиации доказательства, полученные при проведении им медиации в суде, не могут быть им представлены судье, в производстве которого находится дело. Данное согласуется с пунктами 1, 2 статьи 8 Закона «О медиации» о том, что участники медиации не вправе разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, без письменного разрешения стороны медиации, предоставившей эту информацию. Таковыми доказательствами могут быть документы, содержащие сведения, составляющие личную, семейную тайну и т.д., раскрывающие глубину конфликта и истинное содержание взаимных претензий сторон.
Представлять или не представлять их судье, который впоследствии будет рассматривать дело в случае недостижения соглашения, является правом стороны. Если такие доказательства имеют значение для дела и запрошены судом, но не представлены в установленный срок, то могут наступить последствия, предусмотренные частью девятой статьи 73 ГПК.
Данное правило о недопустимости доказательств распространяется также на случаи, когда: условия соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации не утверждены судом (часть третья статьи 180 ГПК); медиация проведена судьей, в производстве которого находится дело (часть четвертая статьи 179 ГПК).
Установленный запрет на предоставление доказательств относится только к судье, проводившему медиацию, и не лишает права сторону, представившую доказательство в процедуре медиации, представить данное доказательство суду после возобновления судебного разбирательства.
Статья 67. Достоверность доказательств
Доказательство считается достоверным, если в результате проверки выяснится, что оно соответствует действительности.
Данной статьей предусмотрен еще один критерий оценки доказательств - его достоверность.
Достоверность определяется как качество доказательства, характеризующее точность, правильность отражения обстоятельств, входящих в предмет доказывания. Убедиться в достоверности доказательств - значит выяснить, правду ли говорит свидетель, соответствуют ли действительности сведения, содержащиеся в документе, и т.д.
Достоверность доказательств зависит от доброкачественности источника информации. С целью проверки достоверности суд устанавливает отношение свидетеля к лицам, участвующим в деле (часть вторая статьи 204 ГПК). Достоверность письменных доказательств проверяется на предмет наличия всех необходимых реквизитов, соответствия документа компетенции органа и т.д. Подчистки, нечеткость печати, подписи и т.п. могут свидетельствовать о недостоверности письменных доказательств. Условия хранения вещественных доказательств с момента их изъятия и до предъявления в суд могут повлиять на достоверность информации, полученной при их исследовании в судебном заседании. Однако достоверность источника информации однозначно не гарантирует достоверность доказательств. Даже добросовестный свидетель может заблуждаться, ошибаться. Современные методы экспертных исследований могут оказаться недостаточными для формулирования заключения.
Достоверность доказательства проверяется путем его сопоставления с другими доказательствами. Обнаружение противоречивых, взаимоисключающих сведений говорит о недостоверности каких-то из доказательств, о необходимости устранить данные противоречия путем предоставления дополнительных доказательств либо опровержения имеющихся. Например, при противоречии показаний свидетеля и заключении эксперта о лице, исполнившем подписи в документе, суд может назначить повторную либо дополнительную экспертизу. При противоречии двух заключений экспертов суд может назначить комиссионную экспертизу.
В отношении документов рекомендуется проверять как формальные условия достоверности документа и процесса его формирования, так и достоверность доказательства при оценке всей совокупности доказательств. К формальным условиям достоверности относятся: порядок принятия, составления, подписания, регистрации, удостоверения, выдачи письменного доказательства; соблюдение при этом формы, образцов документа; качество его выполнения. В первую очередь это касается официальных письменных доказательств. Суд должен убедиться в том, что такой документ исходит от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписан лицом, имеющим право скреплять документ подписью, что при этом соблюден установленный порядок составления, регистрации, выдачи. Применительно к документам, исходящим от частных лиц, вопрос о подтверждении полномочий, достаточных для создания такого документа, может возникнуть лишь в отношении документа распорядительного характера (например, завещание), в остальных случаях речь должна идти о фактической осведомленности исполнителя документа.
При проверке достоверности письменного доказательства суд может сопоставить сведения, содержащиеся в документе с информацией, полученной из других доказательств; проверить подлинность документа путем опроса лиц, присутствовавших при его составлении; проверить подлинность документа путем сличения почерка и подписи на документе с подписью и почерком того же лица на других документах, не вызывающих сомнения; в необходимых случаях, когда для выяснения подлинности доказательства требуются специальные познания (например, для сравнения почерков, подписей, установления следов уничтожения прежней записи и внесения новой, времени составления документа, выявления подделки печати, штампа), назначается экспертиза35.
____________________
35 Синякова М.В. Достоверность письменных доказательств в гражданском и арбитражном процессе.// Законодательство. 2008. № 1 //http://www.incomservis-lb.ru/index.php?act=pages&id=74
Суд, отвергая доказательство в виду его недостоверности, в мотивировочной части решения указывает доводы, по которым он пришел к выводу о недостоверности доказательства.
Статья 68. Оценка доказательств
1. Каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения гражданского дела.
2. В соответствии со статьей 16 настоящего Кодекса судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению.
3. Обстоятельства считаются установленными, если одна сторона не оспаривает и признает представленные другой стороной доказательства либо оспаривание доказательств непосредственно не вытекает из возражения ответчика или возражения истца против доводов ответчика.
4. В случае заявления ходатайства о фальсификации, представленного другой стороной доказательства, лицо, сделавшее такое заявление, обязано указать признаки, свидетельствующие о фальсификации доказательства.
Если лицо, представившее доказательство, признает обоснованным заявление о его фальсификации, суд исключает доказательство из числа допустимых и разрешает дело на основании других доказательств.
5. Обстоятельства не могут считаться установленными, если в их подтверждение представлены только копии документов, когда необходимость представления подлинника вытекает из требований закона.
Суд также не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства при оспаривании его содержания, если:
1) утрачен и не передан суду подлинник документа;
2) представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой;
3) невозможно установить содержание подлинника документа с помощью других доказательств.
6. Совокупность доказательств признается достаточной для разрешения гражданского дела, если собраны относящиеся к делу допустимые и достоверные доказательства, неоспоримо подтверждающие обстоятельства, имеющие значение для дела, и не опровергнуты другой стороной.
Данной статьей установлены правила оценки судом доказательств. Оценка доказательств есть определение относимости, допустимости доказательств, их достоверности, достаточности и наличия взаимной связи.
Оценка доказательств, даваемая судом, имеет характер предварительной, окончательной и контрольной.
Предварительной называется оценка доказательств, которая дается судьей (судом) в ходе принятия, исследования доказательств, то есть до удаления в совещательную комнату для вынесения решения. В результате предварительной оценки суд принимает доказательство как относимое и допустимое либо отказывает в принятии доказательств, делает вывод о недостаточности доказательств и предлагает представить дополнительные доказательства и т.д.
Окончательную оценку доказательств суд дает в совещательной комнате при вынесении решения. В результате такой оценки суд в решении указывает фактические обстоятельства, которые считает установленными (часть пятая статьи 226 ГПК). Обстоятельства устанавливаются без указания доказательств в силу их бесспорности, признания факта, освобождения от доказывания, доказательственных презумпций, а спорные обстоятельства - с обязательным указанием и оценкой доказательств, подтверждающих данные обстоятельства.
Контрольная оценка доказательств проводится вышестоящими судами при пересмотре дела.
Предварительную и окончательную оценку доказательств может проводить суд апелляционной инстанции при принятии новых доказательств (часть вторая статьи 413 ГПК).
1. Суд оценивает каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности. Критерии проверки доказательств - относимость, допустимость, достоверность перечислены в той последовательности, в которой производится проверка судом каждого доказательства.
Каждое доказательство должно относиться к определенному обстоятельству, имеющему значение для дела, - подтверждать или опровергать его (см. комментарий к статье 64 ГПК).
Суд проверяет, получено ли каждое относимое доказательство в порядке, установленном законом (см. комментарий к статье 65 ГПК). Проверяется, не относится ли доказательство к сведениям, не допустимым в качестве доказательств (см. комментарий к статье 66 ГПК). Суд также проверяет достоверность каждого доказательства, признанного судом относимым и допустимым (см. комментарий к статье 67 ГПК).
Все собранные доказательства в совокупности оцениваются с точки зрения их достаточности для разрешения гражданского дела (см. комментарий к части шестой настоящей статьи).
2. Судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению.
Согласно части первой статьи 16 ГПК внутреннее убеждение основывается на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении имеющихся в деле доказательств в их совокупности, при этом судья руководствуется законом и совестью.
Беспристрастное рассмотрение доказательств означает отсутствие заинтересованности суда в разрешаемом деле, предвзятости и предубеждения при оценке доказательств. Под всесторонним рассмотрением доказательств понимается исследование и оценка доказательств с учетом всех установленных законом требований к доказательствам. Полное рассмотрение доказательств - это принятие во внимание и проверка каждого доказательства, представленного участвующими в деле лицами.
3. Частью третьей настоящей статьи введено новое правило, упрощающее судопроизводство и облегчающее участвующим в деле лицам бремя доказывания.
Данное правило устанавливает процессуальные последствия неисполнения стороной процессуальной обязанности по доказыванию обстоятельств, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, а также обязанности утверждать, оспаривать факты, приводить доказательства и возражения против доказательств (часть первая статьи 72 ГПК): если сторона не оспаривает и признает представленные другой стороной доказательства, то считаются установленными обстоятельства, в подтверждение которых данные доказательства представлены.
Для установления обстоятельств достаточно не только признания представленных другой стороной доказательств, но и простого умолчания в отношении доказательств другой стороны. Данное правило есть последствие пассивного поведения стороны, которая обязана заявлять суду о действительных обстоятельствах дела полностью и правдиво, высказываться или представлять суду письменные документы, опровергающие факты, утверждаемые другой стороной (часть вторая статьи 46 ГПК).
Данное правило обусловливает необходимость для судьи со стадии подготовки дела к судебному разбирательству после получения и изучения отзыва на иск выяснять позицию сторон в отношении указанных и (или) представленных другой стороной доказательств; уточнять, оспаривает или признает сторона доказательства другой стороны, не указанные в возражении против доводов другой стороны (например, сторона не обратила внимание, забыла указать свои возражения и т.п.); разъяснять процессуальные обязанности по доказыванию и правовые последствия неисполнения данных обязанностей.
4. Участвующее в деле лицо может заявить о фальсификации доказательства, представленного другой стороной. Фальсификация представляет собой один из видов манипулирования информацией, а именно ее искажение; подделку, выдаваемую за настоящую вещь, изменение (обычно с корыстной целью) вида или свойства предметов, а также использование доказательств, заведомо не являющихся действительными.
Сфальсифицированы могут быть только неодушевленные предметы (различные письменные документы, материальные носители информации и т.д.). Объектом фальсификации могут являться аудио- и видеозаписи, письменные и вещественные доказательства. В связи с этим заявить о фальсификации доказательств возможно только в отношении указанных доказательств.
Из круга доказательств, которые могут быть сфальсифицированы, исключаются:
- объяснения лиц, участвующих в деле, так как неисполнение обязанности заявлять суду о действительных обстоятельствах правдиво (часть вторая статьи 46 ГПК) влечет наступление процессуальных последствий, предусмотренных ГПК;
- показания свидетелей, поскольку дача заведомо ложных показаний наказуема в соответствии со статьей 420 УК;
- заключения экспертов, так как ответственность за дачу заведомо ложного заключения предусмотрена статьей 420 УК.
В ходатайстве о фальсификации доказательства заявитель обязан указать признаки, свидетельствующие о фальсификации доказательства. Например, при оспаривании многостраничного документа лицо указывает на то, что текст на промежуточной странице, не скрепленной подписью и печатью, изготовлен на ином печатном устройстве, шрифт и интервал отличается от шрифта и интервала на других страницах документа и др.
Суд выясняет позицию стороны, представившей доказательство, в отношении заявления о фальсификации доказательства. Сторона, представившая доказательство, вправе признать заявление обоснованным. Сфальсифицированное доказательство является недопустимым доказательством согласно подпункту 8) части первой статьи 66 ГПК, в связи с чем суд исключает данное доказательство из числа допустимых и разрешает дело на основании остальных имеющихся доказательств. Определение суда об исключении доказательства из числа допустимых заносится в протокол судебного заседания.
За фальсификацию доказательств по гражданскому делу предусмотрена уголовная ответственность лица, участвующего в деле, или его представителя (части первая и пятая статьи 416 УК).
Если сторона не признала обоснованным заявление о фальсификации доказательств, то суд разъясняет участвующим в деле лицам право представить дополнительные доказательства в подтверждение фактических обстоятельств, либо в опровержение оспоренных доказательств, либо ходатайствовать о назначении экспертизы для проверки достоверности доказательств (часть четвертая статьи 82 ГПК).
5. Частью пятой данной статьи установлены особенности оценки письменных доказательств. Письменные доказательства, как правило, представляются в подлиннике (часть пятая статьи 100 ГПК). Данное правило обеспечивает обязанность суда непосредственно исследовать доказательства по делу (часть первая статьи 186 ГПК).
При затруднительности представления в суд подлинника письменного доказательства суд может потребовать представления надлежащим образом засвидетельствованных копий и выписок из такого документа или произвести осмотр и исследование и других письменных доказательств в месте их хранения (часть пятая статьи 100 ГПК). Официальными документами, имеющими юридическую силу подлинников, являются копии и выписки, выданные государственными архивами и их филиалами, ведомственными и частными архивами (пункт 5 статьи 15 Закона «О Национальном архивном фонде и архивах»).
Участвующее в деле лицо, представляя копию документа, должно указать место нахождения подлинника и обосновать невозможность или затруднительность представления подлинника документа для последующего разрешения судом вопроса о возможности и способах исследования документа.
Отсутствие подлинника документа или невозможность его представления суду либо его исследования иными способами, предусмотренными нормами ГПК, при отсутствии или недостаточности иных доказательств, влекут вывод суда о недоказанности обстоятельств, в подтверждение которых представлена копия документа.
В виде исключения из данного правила суд принимает копию документа как допустимое доказательство в случае, если другая сторона не оспаривает содержание документа, представленного в копии.
Участвующее в деле лицо вправе оспаривать содержание копии документа или иного письменного доказательства, представленного другой стороной в подтверждение фактических обстоятельств. В таком случае суд считает недоказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если: утрачен и не передан суду подлинник документа; спорящие стороны представили суду копии этого документа, которые не тождественны между собой; невозможно установить содержание подлинника документа с помощью других доказательств.
Данные правила установлены в связи с тем, что отсутствие подлинника документа исключает возможность проведения экспертизы с целью проверки достоверности документа. Экспертиза по световым копиям (ксерокопиям) документа не может быть проведена, так как часть свойств первоначального подлинного документа не передается копиям. Отсутствие иных доказательств делает невозможным проверку достоверности копии документа, что исключает копию документа или иного письменного доказательства из числа допустимых и достоверных доказательств.
6. Все собранные доказательства в совокупности оцениваются с точки зрения их достаточности для разрешения гражданского дела. Совокупность доказательств является достаточной для разрешения гражданского дела, если каждое обстоятельство, имеющее значение для дела и входящее в предмет доказывания, подтверждено относимыми, допустимыми, достоверными доказательствами. При этом наличие установленных обстоятельств не вызывает сомнения, имевшиеся противоречия в доказательствах устранены, то есть судом установлена фактическая основа спора.
В юридической литературе обращается внимание на то, что единичное косвенное доказательство всегда является недостаточным, поскольку позволяет сделать лишь предположительный, а не достоверный вывод о доказываемом факте. Недостаточными будут также доказательства, противоречащие друг другу, и те, достоверность которых сомнительна (показания заинтересованного свидетеля, объяснения сторон, не подкрепленные другими данными и т.п.). Недостаточными могут быть и доказательства, представленные в подтверждение таких сложных фактов, как, например, плохое или, напротив, хорошее материальное положение лица, размер ущерба, причиненного здоровью потерпевшего, и др., если они не дают полного представления об источниках дохода лица или о способности потерпевшего к продолжению трудовой деятельности. Недостаточные доказательства не могут быть положены в основу судебного решения до тех пор, пока этот их недостаток не будет устранен путем собирания дополнительных доказательств36.
___________________
36 Мартынова М.Г. Судебные доказательства в гражданском процессе // http://www.bestreferat.ru/referat-336605.html
Статья 69. Обеспечение доказательств
1. Лица, участвующие в деле и имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств сделается впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств.
2. Обеспечение доказательств судом производится путем допроса свидетелей, назначения и производства экспертизы, осмотра доказательств в местах их хранения, направления судебного поручения и другими способами.
3. Обеспечение доказательств до возбуждения дела в суде производится в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан о нотариате.
Данной статьей и статьями 70, 71 ГПК урегулированы вопросы обеспечения доказательств, применяемого в случае угрозы, что какое-либо доказательство не сохранится к судебному заседанию, изменит свои свойства или станет недоступным для суда.
1. Под обеспечением доказательств понимаются меры, направленные на сохранение сведений об обстоятельствах дела, в случаях, когда использование источника этих сведений может в будущем оказаться затруднительным или невозможным. Своевременное обеспечение таких доказательств позволит использовать полученные сведения как доказательства в дальнейшем при рассмотрении дела.
Необходимость обеспечения доказательств возникает, например, в случае, когда свидетель уезжает в длительную командировку, переезжает в другую местность или государство на постоянное место жительства. Если могут исчезнуть признаки или свойства предмета, имеющего значение вещественного доказательства, то имеется необходимость осмотреть данное доказательство или назначить экспертизу. Например, по делу о признании недействительным договора купли-продажи земельного участка, так как весной он затапливается водой из трассы, сторона просит осмотреть земельный участок и зафиксировать факт затопления и невозможности проводить посевную работу до того, как земля просохнет.
Об обеспечении доказательств вправе просить только лица, участвующие в деле, перечисленные в части первой статьи 43 ГПК.
Обеспечение доказательств судом производится после возбуждения дела.
2. Частью второй данной статьи предусмотрены способы обеспечения доказательств судом, которые направлены на закрепление в предусмотренных ГПК процессуальных формах значимых для дела сведений. В связи с этим порядок совершения процессуальных действий по обеспечению доказательств соответствует установленному порядку совершения аналогичных процессуальных действий в судебном разбирательстве с той лишь разницей, что для проведения обеспечения доказательств необходимыми условиями являются обращение участвующего в деле лица с соответствующим заявлением и удовлетворение судом данного заявления (статья 70 ГПК).
Проведение обеспечения доказательства оформляется протоколом отдельного процессуального действия (часть первая статьи 281 ГПК), поскольку предметом судебной деятельности в данном случае является конкретное процессуальное действие - допрос свидетеля, назначение экспертизы и др. (часть вторая статьи 71 ГПК), а не разбирательство дела по существу, которое производится в судебном заседании (статья 184 ГПК).
Суд обеспечивает доказательства путем допроса свидетелей. Допрос производится в порядке, установленном для допроса свидетеля в судебном заседании (статьи 203, 204, 206 ГПК).
Назначение экспертизы для обеспечения доказательств производится судом в порядке, предусмотренном статьей 82 ГПК.
Осмотр доказательств в местах их хранения производится в соответствии с подпунктом 12) статьи 165 ГПК в порядке, предусмотренном статьями 96, 97 ГПК.
Обеспечение доказательств путем направления судебного поручения производится в порядке, предусмотренном статьей 74 ГПК.
Обеспечение доказательств может производиться и другими способами, предусмотренными нормами ГПК. Например, в соответствии с подпунктом 11) статьи 165 ГПК суд обязывает ответчика представить к установленному сроку (до судебного заседания) документы (материалы служебной проверки, бухгалтерской отчетности и т.п.), в которые (как опасается истец) могут быть внесены исправления (составлены акты, проставлены недостающие подписи) и др.
3. Необходимость обеспечения доказательств может возникнуть до возбуждения дела в суде, когда суд не правомочен принимать предусмотренные ГПК меры по обеспечению доказательств. В таком случае заинтересованное лицо вправе обратиться за обеспечением доказательств к нотариусу.
Обеспечение доказательств производится нотариусом в соответствии с подпунктом 19) пункта 1 статьи 34 Закона «О нотариате», пунктами 205-213 Правил совершения нотариальных действий нотариусами, утвержденных приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 31 января 2012 года № 31.
Согласно указанному законодательству о нотариате обязательным условием законности обеспечения доказательств нотариусом является выполнение нотариальных действий до возбуждения дела в суде, в противном случае обеспечение не будет иметь силы. Исключение составляет обеспечение доказательств для представления их в органы иностранного государства.
Обеспечение доказательств нотариусом производится путем опроса граждан, осмотра документов и предметов, о чем составляется соответствующий протокол (пункты 209, 211, 212 указанных Правил).
Если в нарушение требований части третьей статьи 69 ГПК обеспечение доказательств произведено нотариусом после возбуждения дела в суде (например, в случае сокрытия заинтересованным лицом данного факта от нотариуса и др.) доказательства, обеспеченные нотариусом, признаются судом недопустимыми как полученные в нарушение установленного порядка.
Статья 70. Заявление об обеспечении доказательств
1. Заявление об обеспечении доказательств подается в суд, в производстве которого находится дело.
2. В заявлении об обеспечении доказательств должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства дела, для подтверждения или опровержения которых необходимо такое обеспечение, данные, свидетельствующие о том, что представление необходимых доказательств является затруднительным. В заявлении должно быть указано дело, по которому необходимо обеспечить доказательства, в представлении которого было отказано.
3. По результатам рассмотрения заявления об обеспечении доказательств суд выносит определение, в соответствии с которым совершает процессуальные действия по обеспечению доказательств либо отказывает в этом. Определение может быть обжаловано, опротестовано в суд апелляционной инстанции, решение которого является окончательным и обжалованию, опротестованию не подлежит. С частной жалобой, протестом в суд апелляционной инстанции направляется выделенный из дела материал, касающийся вынесенного определения.
Данной статьей регулируется порядок обращения заинтересованного лица с просьбой об обеспечении доказательств, содержание такого обращения и результат рассмотрения обращения судом. Вопросы обеспечения доказательств разъяснены в пункте 17 нормативного постановления Верховного Суда № 21 от 13 декабря 2001 года «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству».
1. Об обеспечении доказательств подается заявление в суд первой инстанции, в производстве которого находится дело, в том числе, в производство которого дело передано по подсудности в порядке, предусмотренном статьей 34 ГПК. Такими судами являются районные (городские) и приравненные к ним суды (статья 26 ГПК), соответствующие специализированные суды и специализированный состав суда города Астаны (статья 27 ГПК), а также Верховный Суд (статья 28 ГПК).
2. Заявление об обеспечении доказательств должно быть обосновано.
Для этого заявитель должен указать доказательство, которое необходимо обеспечить: допросить свидетеля, назначить экспертизу, осмотреть вещественные доказательства и др.
В заявлении должны быть указаны обстоятельства, которые могут быть подтверждены или опровергнуты обеспечиваемым доказательством. Например, если заявляется просьба о допросе свидетеля, то должно быть указано, какие именно сведения данный свидетель может сообщить суду - об обстоятельствах заключения сделки или оформления документа, действиях ответчика по нарушению прав истца и т.п.
В заявлении также должна быть обоснована необходимость обеспечения доказательств, то есть указаны конкретные обстоятельства, вследствие которых предоставление данных доказательств в судебное заседание может сделаться невозможным или затруднительным: тяжелая болезнь свидетеля или его переезд в другое государство, быстрая порча вещественного доказательства и др.
3. Заявление об обеспечении доказательств рассматривается судом.
В результате рассмотрения заявления об обеспечении доказательств судья выносит определение об удовлетворении заявления и совершении определенного процессуального действия по обеспечению доказательства. В определении должно быть указано, какой именно из перечисленных в части второй статьи 69 ГПК способов обеспечения доказательств будет применен судом, время и место совершения процессуального действия, о чем должны быть извещены заявитель и другие участвующие в деле лица (часть вторая статьи 71 ГПК).
Об отказе в удовлетворении заявления судья также выносит определение, в котором должны быть указаны мотивы принятого решения: отсутствие необходимости обеспечить доказательство, так как оно не имеет связи с указываемым фактическим обстоятельством, либо указанное обстоятельство ошибочно указано заявителем как имеющее значение для дела и др.
В случае заявления просьбы об обеспечении двух и более доказательств, суд разрешает вопрос в отношении каждого заявленного доказательства.
В данной статье не указан срок рассмотрения заявления об обеспечении доказательств. Однако, исходя из того, что обеспечение доказательств должно быть произведено не позднее трех рабочих дней со дня поступления заявления (часть первая статьи 71 ГПК), учитывая необходимость заблаговременного извещения участвующих в деле лиц о проведении процессуального действия (часть вторая статьи 71, части первая, третья статьи 127 ГПК), заявление об обеспечении доказательств независимо от результата рассмотрения должно быть рассмотрено в сроки не позднее трех рабочих дней со дня поступления заявления.
Определение суда, как в случае удовлетворения, так и в случае отказа в удовлетворении заявления об обеспечении доказательств, может быть оспорено участвующими в дела лицами в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьей 429 ГПК.
Решение суда апелляционной инстанции является окончательным и не подлежит пересмотру вышестоящей судебной инстанцией.
В отличие от обычного порядка (часть четвертая статьи 429 ГПК) в суд апелляционной инстанции направляется материал, касающийся вынесенного определения. Включению в данный материал подлежат заявление об обеспечении доказательств, приложенные к заявлению материалы, определение суда по результатам рассмотрения заявления, частная жалоба на определение, отзывы на частную жалобу и др. необходимые для рассмотрения вопроса об обеспечении доказательств материалы.
В случае удовлетворения заявления суд производит обеспечение доказательств в порядке, предусмотренном статьей 71 ГПК, даже если определение суда обжаловано участвующими в деле лицами.
В случае принятия судом апелляционной инстанции решения об удовлетворении заявления, в удовлетворении которого отказано судом первой инстанции, суд первой инстанции определением назначает время и место совершения процессуального действия, о чем извещает участвующих в деле лиц. Срок совершения процессуального действия по обеспечению доказательств по аналогии с частью первой статьи 71 ГПК должен составлять не позднее трех рабочих дней со дня поступления в суд первой инстанции материала, поступившего из суда апелляционной инстанции.
