Постатейный комментарий ГК РК
Производственный кооператив
Климкин С.И., к.ю.н.,
академический профессор КОУ
Статья 96. Общие положения о производственном кооперативе
Генезис статьи:
Закон РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)»:
- в п. 1 исключено слово «(паев)».
1. Производственный кооператив (далее в этом параграфе также - «кооператив», «ПК») является одной из форм коммерческого юридического лица. Производственные кооперативы вряд ли можно назвать популярной формой осуществления предпринимательской деятельности, и они создаются и функционируют, как правило, в отраслях экономики, непосредственно связанных с сельскохозяйственным производством.
2. Помимо ГК, правовое положение производственного кооператива регулируется Законом РК от 5 октября 1995 г. № 2486 «О производственном кооперативе». В этой связи представляется не вполне оправданным включение в Кодекс норм, регулирующих отдельные стороны деятельности производственного кооператива (содержание устава, имущественные вопросы, вопросы управления, членства, прекращения производственного кооператива).
3. Комментируемая статья содержит понятие производственного кооператива, из которого прослеживается ряд значительных отличий этой формы от других коммерческих юридических лиц:
i) Членами производственного кооператива могут быть только граждане. В этом он схож лишь с полными товариществами; иные же формы хозяйственных товариществ допускают участие юридических лиц (в коммандитном товариществе юридические лица могут быть лишь вкладчиками).
Под понятием «граждане» следует понимать не только граждан РК, но и иностранцев и лиц без гражданства. Если учредителем кооператива является хотя бы одно лицо - негражданин Республики Казахстан, создание такого производственного кооператива производится с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о государственной регистрации юридических лиц и иммиграции населения (см. комментарий к ст. 42 ГК).
Для членства в производственном кооперативе установлен возрастной ценз - 16 лет. При этом на вступление в него несовершеннолетних граждан требуется согласие их законных представителей.
ii) Членов кооператива должно быть не менее двух. Это правило действует не только на момент его создания, но и в течение всего срока существования ПК. Если же в результате выбытия других членов в кооперативе останется единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое может быть создано одним лицом. В противном случае кооператив подлежит ликвидации.
iii) Другая важная особенность производственного кооператива - обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива. При этом, однако, согласно Закону о производственном кооперативе, условия труда его членов регулируются указанным законом и учредительными документами кооператива, а лиц, работающих в кооперативах по трудовому договору, - трудовым законодательством Республики Казахстан.
Данное обстоятельство ставит вопрос о возможности применения норм трудового законодательства к регулированию труда самих членов кооператива.
В Законе о производственном кооперативе закреплены следующие права членов кооператива, предусмотренные трудовым законодательством:
получать оплату за свой труд в форме заработной платы или иной форме, установленной кооперативом;
на отдых, на ежегодный оплачиваемый трудовой отпуск;
на социальное обеспечение.
При этом в его обязанности входит соблюдение производственной и трудовой дисциплины, правил охраны труда и техники безопасности.
Таким образом, положение Закона о производственном кооперативе о том, что условия труда его членов регулируются указанным законом и учредительными документами кооператива, подлежит расширительному толкованию: их трудовая деятельность регулируется также трудовым законодательством РК.
Выполнение каких-либо работ или оказание услуг в рамках договора подряда или иных гражданско-правовых договоров не может рассматриваться как личное трудовое участие.
Работа в кооперативе не обязательно должна быть основным местом работы его члена; вполне возможна работа в кооперативе и по совместительству.
Указанные обстоятельства делают невозможным членство в производственном кооперативе для государственных служащих. Так, в соответствии с подп. 2) п. 1 ст. 10 Закона РК от 23 июля 1999 г. № 453-I «О государственной службе», государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельностью.
iv) Члены ПК участвуют в его деятельности не только свои трудом, но и имущественными взносами. При этом законодательными актами не установлен минимальный размер такого взноса, что делает производственный кооператив привлекательным с этой точки зрения для малого предпринимательства.
Все вышесказанное дает основания говорить о производственном кооперативе как об объединении лиц, труда и капитала.
4. В соответствии с п. 5 ст. 14 Закона о производственном кооперативе, предельный размер дополнительной (субсидиарной) ответственности члена кооператива по его обязательствам определяется учредительными документами, но не может быть меньше размера стоимости пая члена кооператива.
До поправок в п. 1 комментируемой статьи, внесенных Законом РК от 2 марта 1998 г. № 211-I, пай трактовался как имущественный взнос. Поэтому минимальный размер дополнительной ответственности определялся размером взноса члена кооператива.
В настоящее время, когда термин «пай» имеет иное содержание, данная норма лишена смысла, поскольку вопрос о субсидиарной ответственности члена кооператива может встать лишь тогда, когда у самого кооператива имущество отсутствует (например, при банкротстве). Однако в таком случае стоимость пая члена кооператива равна нулю.
5. Как следует из определения, принципом функционирования производственного кооператива является совместная предпринимательская деятельность его членов.
Представляется, что использование слова «предпринимательская» нельзя признать удачным. Пункт 1 ст. 10 ГК под предпринимательством понимает инициативную деятельность, осуществляемую от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя, реализуемую путем удовлетворения спроса на товары, работы или услуги.
Очевидно, что правовое положение члена производственного кооператива не подпадает под рамки легального понимания предпринимательства по следующим основаниям:
i) члены ПК не вступают непосредственно в договорные отношения с третьими лицами по реализации производимых или приобретаемых кооперативом товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг;
ii) деятельность членов ПК лишена характера самостоятельности. В соответствии со ст. 362 ГК, действия должностных лиц либо иных работников должника по исполнению его обязательств считаются действиями должника.
Действия же исходят от самого производственного кооператива как самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности;
iii) имущественная ответственность членов кооператива перед третьими лицами является не основной, а дополнительной. При этом они отвечают не по своим обязательствам, а по обязательствам кооператива.
Данный вопрос имеет практическое значение. Рассмотрение деятельности членов ПК как предпринимательской выдвигает вопрос о необходимости их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей и распространения на них всех соответствующих правил осуществления предпринимательской деятельности, что не соответствует реальному положению вещей.
Поэтому используемый в комментируемой статье оборот «совместная предпринимательская деятельность» должен толковаться не в буквальном юридическом смысле, а в неком психологическо-бытовом аспекте, то есть как деятельность, направленная на извлечение дохода.
Статья 97. Устав производственного кооператива
Генезис статьи:
1) Закон РК от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности»:
- слова «прибылей и убытков» заменены словами «чистого дохода»;
2) Закон РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)»:
- слова «внесения паев» и «внесению пая» заменить словами «внесения взносов», «внесению взноса».
1. До поправок в Закон о производственном кооперативе, внесенных Законом РК от 18 марта 2004 г. № 537-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц», учредители были вправе самостоятельно решить вопрос о необходимости заключения учредительного договора.
В настоящее время производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании учредительного договора и устава.
Законодательство не требует нотариального удостоверения учредительных документов ПК, поэтому они могут быть составлены в простой письменной форме. Устав утверждается единогласным решением общего собрания учредителей и подписывается председателем правления (председателем) кооператива.
2. Статья определяет перечень сведений, которые должны найти свое отражение в уставе. Некоторые из этих вопросов подробно регламентированы соответствующими нормами Закона о производственном кооперативе. В этой связи представляется возможным при разработке проекта устава кооператива ограничиваться положениями, отсылочными к названному Закону, если учредители не желают установить иной по сравнению с диспозитивными положениями Закона порядок решения соответствующих вопросов.
3. Содержание устава не является коммерческой тайной, и по требованию третьих лиц, имеющих с кооперативом договорные отношения либо желающих вступить с ним в таковые, должен быть им представлен.
Статья 98. Имущество производственного кооператива
Генезис статьи:
1) Закон РК от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности»:
- в п. 2 слово «Прибыль» заменено словами «Чистый доход».
2) Закон РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)»:
- пункт 1 изложен в действующей редакции.
Первоначальная редакция: «1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Пай является долей члена производственного кооператива в имуществе кооператива».
1. Кооператив является самостоятельным субъектом права собственности. Это означает, что он является собственником имущественных взносов членов кооператива (если в качестве взноса предоставлено право пользования имуществом, его собственником остается член кооператива), доходов, полученных в результате его деятельности, имущества, приобретенного по иным законным основаниям (заемные средства и т. д.).
2. Устав ПК должен содержать сведения о размере пая каждого члена кооператива, а также о составе и порядке внесения взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса.
Несмотря на то, что Законом РК от 2 марта 1998 г. № 211-I слова «пай является долей члена производственного кооператива в имуществе кооператива» из комментируемой статьи были исключены, соответствующее положение в Законе о производственном кооперативе осталось.
Однако использование в данном случае термина «доля в имуществе» юридически некорректно, поскольку может создать впечатление о существовании общей собственности его членов на имущество кооператива. Это не так. Члены кооператива сохраняют на его имущество обязательственные, но не вещные права (п. 2 ст. 36 ГК). Это означает, что член кооператива имеет право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации кооператива, при выбытии из кооператива и т.д. Стоимость причитающегося имущества зависит от размера пая.
3. В кооперативе действует иной по сравнению с хозяйственными товариществами и акционерными обществами порядок распределения чистого дохода между членами. Размер чистого дохода, причитающегося члену кооператива, зависит не от размера пая, а от личного трудового участия в делах кооператива. Эта норма диспозитивна и может быть изменена уставом. Порядок определения личного трудового участия следует отражать в уставе, размер которого, очевидно, должен зависеть от размера полученного вознаграждения за год.
4. Представляется, что стимулирование трудовой деятельности членов кооператива через размер распределяемого чистого дохода на практике способно порождать противоречия между членами кооператива. Те его члены, что осуществили относительно незначительные взносы, напрямую заинтересованы в максимальном направлении чистого дохода на потребление. Члены же кооператива, в большей степени инвестировавшие его, в этом не заинтересованы. Их интерес заключается в направлении полученного чистого дохода на расширение производства, увеличение объема выпуска и реализации продукции, работ, услуг, что ведет к увеличению стоимости активов кооператива. Ведь при увеличении стоимости активов кооператива увеличивается стоимость их паев, и, соответственно, стоимость имущества, которое будет им причитаться при ликвидации кооператива, выходе из него и т.д.
5. В отличие от хозяйственных товариществ и акционерных обществ, законодательство не определяет минимального размера уставного капитала производственного кооператива. Более того, необходимость его формирования предусматривается лишь в случае, если ПК намерен заниматься деятельностью, для осуществления которой наличие уставного капитала в установленных размерах обязательно. Второе основание для формирования уставного капитала - желание самих учредителей, отраженное в учредительных документах.
Примечателен тот факт, что, говоря об уставном капитале, законодательство не ставит размер паев членов кооператива в зависимость от порядка его формирования. Более того, как следует из части первой п. 1 ст. 21 Закона о производственном кооперативе, значение уставного капитала ПК заключается в определении минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов. При этом данная норма лишена практического значения, поскольку каких-либо последствий уменьшения стоимости чистых активов ниже минимального размера уставного капитала в отношении производственного кооператива не предусмотрено.
Статья 99. Управление производственным кооперативом
Генезис статьи:
Закон РК от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности»:
- подп. 4) п. 3 изложен в действующей редакции.
1. Члены производственного кооператива вправе самостоятельно избрать двух- или трехзвенную систему органов управления.
2. Часть первая п. 2 комментируемой статьи определяет перечень вопросов, решение которых отнесено к исключительной компетенции высшего органа - общего собрания членов кооператива. Частью второй этого пункта установлено, что законодательными актами и учредительными документами исключительная компетенция высшего органа ПК может быть расширена.
Так, Законом о производственном кооперативе к исключительной компетенции высшего органа отнесено также решение следующих вопросов:
определение основных направлений деятельности кооператива;
установление видов и размеров фондов и резервов кооператива и направлений их использования;
принятие и изменение правил внутреннего трудового распорядка, положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и работников и других актов кооператива;
создание филиалов и представительств кооператива, учреждение хозяйственных товариществ и вступление в них в качестве участника;
о внесении дополнительных паевых взносов;
утверждение отчета ревизионной комиссии;
заслушивание отчета правления кооператива (председателя кооператива).
При этом следует учитывать, что исключительная компетенция высшего органа любого юридического лица может быть определена только законодательными актами. Поэтому положение комментируемой статьи о том, что она может быть расширена учредительными документами кооператива, юридически порочно.
3. Решения об изменении устава кооператива, внесении членами кооператива дополнительных взносов, приеме и исключении из кооператива, а также его реорганизации и ликвидации считаются принятыми, если за них проголосовало не менее двух третей всех членов кооператива.
Реорганизация кооператива в форме преобразования его в хозяйственное товарищество производится на основании единогласно принятого решения.
Уставом могут быть определены вопросы, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.
Член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в голосовании участия не принимает.
4. Закон о производственном кооперативе допускает возложение функций общего собрания его членов на собрание уполномоченных. Для этого необходимо наличие двух условий:
это должно быть предусмотрено учредительными документами;
число членов кооператива должно превышать 100 человек.
Правовой статус собрания уполномоченных Законом о производственном кооперативе не определен. Также не установлена процедура его формирования, порядок определения кворума, принятия и оформления решений и т.д.
В этой связи следует считать, что собрание уполномоченных не является самостоятельным органом производственного кооператива и представляет собой обычный институт представительства. Поэтому принятые на нем решения должны быть оформлены как решения общего собрания членов кооператива.
5. В отличие от участников хозяйственных товариществ и акционеров, член кооператива имеет один голос вне зависимости от размера пая. Эта норма императивна; она действует и в том случае, если учредительными документами предусмотрен иной порядок определения количества голосов.
6. К компетенции наблюдательного совета уставом кооператива может быть отнесено периодическое заслушивание отчетов правления кооператива (председателя кооператива), дача согласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата, предварительное одобрение сделок на сумму, превышающую величину, установленную уставом, осуществление контроля за исполнением решений общего собрания членов кооператива.
Очевидно, что возможность отнесения уставом кооператива заслушивания отчетов исполнительного органа к компетенции наблюдательного совета нарушает исключительную компетенцию общего собрания членов кооператива.
7. Исполнительный орган ПК может быть коллегиальным (правление) или, при числе членов не более двадцати, единоличным (председатель кооператива).
8. Ревизионная комиссия не является органом управления ПК. Это контролирующий орган, в функции которого входит осуществление контроля за финансовой деятельностью исполнительного органа. Создание ревизионной комиссии является правом, но не обязанностью кооператива.
9. Законодательство не допускает возможности работы в качестве членов наблюдательного совета, исполнительного органа или ревизионной комиссии приглашенных лиц. Ими могут быть лишь члены производственного кооператива.
Статья 100. Прекращение членства в производственном кооперативе
Генезис статьи:
1) Закон РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)»:
- в абзаце втором п. 1 слова «финансового года», «бухгалтерского баланса» заменены словами «отчетного периода», «финансовой отчетности»;
- пункт 4 изложен в действующей редакции.
2) Закон РК от 7 августа 2007 г. № 321-III «О внесении изменения и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам обеспечения интересов государства в сфере экономики»:
- в пункте 3:
часть первая после слова «предусмотрено» дополнена словами «настоящим Кодексом, иными»;
в части второй:
предложение первое дополнено словами «, если иное не предусмотрено законодательными актами»;
предложение второе дополнено словами «, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом».
1. Членство в ПК может быть прекращено как в добровольном, так и в принудительном порядке. Добровольное выбытие, в свою очередь, возможно в порядке выхода или уступки пая. Исключение, а также обращение кредиторами взыскания на пай члена производственного кооператива - это случаи принудительного прекращения членства. Смерть гражданина, объявление его умершим и признание его безвестно отсутствующим представляют собой объективные причины выбытия.
2. Выход члена ПК является односторонней сделкой, не требующей согласия других членов. При выходе член ПК обязан не позднее чем за две недели предупредить об этом руководителя исполнительного органа. Учредительными документами может быть установлен более длительный срок, который, однако, в любом случае не должен превышать двух месяцев.
3. Уступка пая (его части) может быть ограничена учредительными документами, а если приобретателем является третье лицо, то такая сделка возможна лишь с согласия членов кооператива. Имеется в виду согласие не общего собрания, а персональное согласие каждого члена. Закон в этом случае предоставляет членам кооператива реализовать свое право преимущественного приобретения пая (его части). Законодательство не определяет порядок реализации членами ПК преимущественного права покупки, поэтому этот пробел возможно устранить с помощью аналогии.
Уступка пая (его части) не лишает права члена кооператива на получение заработной платы за фактическое время работы. Также с паем не отчуждается право на получение распределяемой части чистого дохода, поскольку возможность ее получения связана не с имущественным взносом, а с трудовым участием.
4. Исключение члена производственного кооператива, в отличие от хозяйственных товариществ, допускается во внесудебном порядке по решению общего собрания. Такое решение считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей всех членов. Исключаемый член в голосовании не участвует. Основаниями для исключения могут являться:
- систематическое неисполнение или ненадлежащее исполнение членом ПК обязанностей, возложенных на него уставом;
- членство в аналогичном кооперативе;
- иные основания в соответствии с учредительными документами.
Представляется труднообъяснимой возможность исключения по причине членства в аналогичном кооперативе, поскольку Закон о производственном кооперативе допускает работу его члена в другой организации (как по совместительству, так и в качестве основного места работы или учебы), а также не ограничивает его участие в хозяйственных товариществах.
Решение об исключении может быть оспорено в суде.
5. Обращение взыскания на пай по личным долгам члена ПК допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов. Данное правило направлено на защиту интересов кооператива и его кредиторов. Размер пая определяется по данным бухгалтерского учета на день поступления соответствующего требования кредитора члена кооператива.
6. Во всех случаях выбытия члену ПК (его наследникам) выплачивается стоимость пая, а также причитающаяся часть чистого дохода, полученного кооперативом в данном году, за период его нахождения в кооперативе в этом году. Однако указанная часть чистого дохода выплате не подлежит, если лицо исключено за нарушение обязательства по личному трудовому участию, за тот период, когда оно фактически не работало.
Статья 101. Реорганизация и ликвидация производственного кооператива
1. Статья определяет основания прекращения производственного кооператива. Как и любое юридическое лицо, прекращение ПК производится путем его реорганизации либо ликвидации в порядке, определяемом соответствующими статьями ГК, законодательством о государственной регистрации юридических лиц, о банкротстве и т.д.
2. Решение о добровольной ликвидации или реорганизации принимается общим собранием членов ПК не менее чем двумя третями голосов всех членов. Исключение составляет случай реорганизации в форме преобразования (причем, возможного только в хозяйственное товарищество), для которого необходимо единогласное решение всех членов кооператива. Естественно, реорганизация ПК в хозяйственное товарищество допустимо при соблюдении правил о формировании в установленном порядке и размере уставного капитала. По смыслу статьи преобразование ПК в некоммерческую организацию не допускается.
3. Примечательна часть вторая п. 3 ст. 24 Закона о производственном кооперативе, согласно которой при слиянии и присоединении кооперативов размер паев членов реорганизуемых кооперативов сохраняется. Такой подход вряд ли верен, и при рассмотрении данного вопроса целесообразно следовать путем, предложенным Законом о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью. Так, согласно части второй п. 5 ст. 62 указанного Закона, на основании договора о слиянии, присоединении товариществ участники сливающихся, присоединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают на учредительном собрании учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав образуемого товарищества и избирают исполнительные и иные органы товарищества. И уже в этих документах на основании соглашения членов кооператива должны определяться размеры их паев в новом (реорганизованном) кооперативе.
4. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидированного ПК распределяется между его членами пропорционально их паям.
