Утверждено:
Председатель Правления
Р. Султанов
Согласовано:
Заместитель Председателя Правления
А. Абаканов
Эксперты, проводившие научную экономическую экспертизу:
И.о. директора Центра научной экономической экспертизы и исследований
К. Загал
Заместитель директора Центра научной экономической экспертизы и исследований,
к.э.н.
А. Асенова
Ведущий эксперт Центра научной экономической экспертизы и исследований
Д. Жамбайбеков
Ведущий эксперт Центра научной экономической экспертизы и исследований
Д. Шымырбек
Ведущий эксперт Центра научной экономической экспертизы и исследований
З. Шапиханова
Письмо Министерства здравоохранения Республики Казахстан от 21 июня 2022 года № 11-1-01-11/24429
АО «Институт экономических исследований»
На № 39-16/471 от 14.06.2022 года
Настоящим Департамент науки и человеческих ресурсов Министерства здравоохранения Республики Казахстан на заключение научной экономической экспертизы от 14 июня 2022 года № 39-16/471 АО «Институт экономических исследований» к проекту закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения», сообщает следующее.
По вопросам удорожания услуг медицинских организаций и медицинских работников; внедрения модели «вмененного» страхования профессиональной ответственности медицинских работников; введения единовременной стимулирующей выплаты медицинским и фармацевтическим работникам за определенные заслуги в трудовой деятельности
Решением 556-заседания Межведомственной комиссии по вопросам законопроектной деятельности от 30 июля 2021 года Концепция Законопроекта была одобрена с учетом предложений членов МВК.
Для выбора модели страхования профессиональной ответственности медицинских работников проведен анализ поступивших и рассмотренных обращений физических и юридических лиц за период 2016 - 2020 годы (всего 14 123 обращений), а также анализ уголовных дел, возбужденных в отношении медицинских работников за 2016 - 2020 года.
Определены проблемы и причины их существования, такие как:
- недостаточная юридическая и финансовая защита медицинских работников,
- дефицит, эмоциональное выгорание и отток медицинских кадров,
- вопрос декриминализации уголовной ответственности медработников за «ненадлежащее выполнение своих обязанностей».
Рекомендуемые размеры страховых взносов в рамках внедрения модели страхования профессиональной ответственности медицинских работников рассчитаны с учетом степени риска в разрезе медицинских специальностей.
На основе анализа международного опыта, а также по итогам проведенных обсуждений с участием представителей «государственных органов, общественности, Ассоциации финансистов Казахстана, действующих страховых компаний одобрена модель вмененного страхования профессиональной ответственности через страховые компании.
Прогноз финансово-экономических затрат в рамках внедрения страхования профессиональной ответственности медицинских работников на 2023-2024 годы предполагает рост тарифов на медицинские услуги ГОБМП и ОСМС не более чем на 0,257%. С 2025 года в связи с планируемым вводом лицензирования медицинских работников как физических лиц, размер взноса буде оценен в равных долях 50/50% (медицинская организация/медицинский работник).
В рамках повышения статуса врача дополнительная потребность по единовременным стимулирующим выплатам на 2022-2024 годы составила 115 092 тыс. тенге, из них:
ежегодно 3 номинанта для присвоения звания «ЗАСЛУЖЕННЬІЙ ВРАЧ РК» с вознаграждением 1000 МРП (2023 год - 9 603,0 тыс. тг., 2024 - 10 035,0 тыс. тг., 2025 год - 10 386,0 тыс. тг.);
ежегодный конкурс «ЛУЧШИЙ ПО ПРОФЕССИИ» - 17 номинаций с вознаграждением 500 МРП (2023 год - 27 208,5 тыс. тг., 2024 год - 28 432,5 тыс. тг., 2025 год - 29 427,0 тыс. тг.).
Министерством национальной экономики РК и НПП РК «Атамекен» представлены положительные заключения по результатам анализа регуляторного воздействия в рамках вводимых новых регуляторных инструментов.
Также планируемые расходы на предстоящие периоды 2023-2024 годы по финансированию законопроекта поддержаны решением РБК от 28 декабря 2021 года.
Касательно послабления уголовной ответственности за невыполнение, ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей медицинским или фармацевтическим работником вследствие небрежного или недобросовестного отношения к ним.
Предлагаемая Законопроектом редакция статьи 317 Уголовного Кодекса РК согласована по итогам расширенного заседания межведомственной рабочей подгруппы по мониторингу и обобщению практики применения Уголовного и Уголовно-процессуального кодексов при Генеральной прокуратуре РК 20 августа 2021 года.
И.о. Директора Департамента
Науки и человеческих ресурсов
Министерства здравоохранения
Республики Казахстан Г. Жусипалиева
Заключение повторной научной лингвистической экспертизы от 26 мая 2022 года № 11-2/729 в части аутентичности текстов на казахском и русском языках проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения»
1. Основание повторной научной лингвистической экспертизы
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения» (далее - проект Закона) на 4 страницах, направленный письмом Министерства здравоохранения Республики Казахстан от 23 мая 2022 года № 01-1-11/4553-И, поступивший в Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан 23 мая 2022 года.
2. Цель проведения повторной научной лингвистической экспертизы
Целью проведения повторной научной лингвистической экспертизы является проверка аутентичности текста проекта Закона на казахском и русском языках после внесения соответствующих изменений по замечаниям Администрации Президента Республики Казахстан и Канцелярии Премьер-Министра Республики Казахстан.
3. Методические основания проведения повторной научной лингвистической экспертизы
При проведении повторной научной лингвистической экспертизы взяты за основу научные методы текстового, грамматического, стилистического, лексического анализа, метод семантического исследования, общий обзор и сравнение.
Экспертиза проведена в соответствии с требованиями Закона Республики Казахстан «О правовых актах» от 6 апреля 2016 года, Правил законотворческой работы Правительства Республики Казахстан, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан № 907 от 29 декабря 2016 года и Правил организации и проведения научной экспертизы, а также отбора научных правовых экспертов, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан № 386 от 8 июня 2021 года.
4. Результаты проведения повторной научной лингвистической экспертизы
В тексте проекта Закона на казахском языке выявлены следующие ошибки:
1) лексические ошибки (76):
в абзаце третьем пункта 1 статьи 1 слово «жүз» необходимо заменить словами «бір жүз»;
в заголовке статьи 270-1, указанной в абзаце втором подпункта 7) пункта 2 пропущено слово «кәсіптік»;
слова «болған кезде жекеше медициналық практикамен айналысуға құқығы бар» подпункта 3), «арналған» в абзаце четвертом и «анықтау» в абзаце девятом подпункта 8) данного пункта являются лишними;
слова «бойынша» в абзаце пятом подпункта 1), «басталу» в абзаце шестом, «басталған» в абзаце седьмом, «үлгілік» в абзаце восьмом и «Мамандығы» в абзаце третьем подпункта 8) данного пункта рекомендуется изложить, соответственно, как «арқылы», «туындау», «үлгі» и «Кәсібі»;
2) грамматические ошибки (30):
слова «бөлімдегі» в абзацах третьем - седьмом, «Хирургиялық», «Педиатриялық», «Терапиялық», «Стоматологиялық», «Акушерлік гинекологиялық» таблице абзаца десятого подпункта 7) пункта 2 следует изложить как «бөлігінің», «Хирургия», «Педиатрия», «Терапия», «Стоматология», «Акушерлік және гинекология» (см.: Қазақ грамматикасы. - Астана, 2002.784 б.);
3) стилистические ошибки (26):
в целях стилистического улучшения текста проекта Закона рекомендуется разместить слова «шектеуге немесе сол мерзімге бас бостандығынан» абзаца десятого пункта 1 статьи 1 после слова «бостандығын», в абзаце третьем подпункта 8) пункта 2 «әр номинантқа» - «мөлшерінде», в абзаце четвертом «тиісті қаржы жылына» - «заңда», в абзаце втором подпункта 2) пункта 3 «медицина қызметкерлеріне беріледі» - «үшін»;
4) орфографические, пунктуационные и технические ошибки (13):
кавычки в заголовке проекта Закона являются лишними;
в абзаце десятом подпункта 7) пункта 2 вместо точки необходимо ставить двоеточие (см.: Сыздық Р. Қазақ тілінің анықтағышы (емле, тыныс белгілері, сөз сазы). - Астана: Елорда, 2000. 57-б.);
5) несоблюдение правил юридической техники (2):
неправильно оформлены заголовки законодательных актов, в которые вносятся изменения и дополнения;
между пунктами проекта Закона не соблюден междустрочный интервал.
5. Вывод
В ходе проведения повторной научной лингвистической экспертизы в проекте Закона выявлены 147 ошибок. Проект Закона может быть внесен на дальнейшее рассмотрение после устранения указанных ошибок.
| И.о. директора РГП на ПХВ «Институт законодательства и правовой информации Республики Казахстан» | Р. Жантасова |
| Эксперты: | |
| Руководитель Центра лингвистики, к.ю.н., доцент | Н. Примашев |
| Главный научный сотрудник, д.ф.н., профессор | Т. Сыдыков |
| Ведущий научный сотрудник, к.ф.н. | Г. Акылбекова |
| Ведущий научный сотрудник | Е. Сафуани |
Письмо от 13 июня 2022 года № 016153
Министерство здравоохранения
Республики Казахстан
На ваш исх. № 11-1-11/4932-И от 28.05.2022 г. направляем заключение антикоррупционной экспертизы на проект Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения»
| Первый заместитель Председателя Правления | Г. Кудайбергенов |
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
НАУЧНОЙ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
ПРОЕКТА
Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения»
I. Общие положения
Вид и наименование проекта нормативного правового акта
Законы Республики Казахстан
Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения»
Отрасль законодательства
360.000.000. Медицинское законодательство
Назначение и структура проекта нормативного правового акта
Назначение проекта заключается в установлении, изменении либо отмене правовых норм. Структура акта обусловлена его внутренним содержанием.
Разработчик проекта
Министерство здравоохранения Республики Казахстан
Документы, представленные для проведения научной антикоррупционной экспертизы
Сопроводительное письмо, проект НПА, приложение, сравнительная таблица
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Законы Республики Казахстан
Исследование проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных норм с вынесением заключения научной антикоррупционной экспертизы
Дата поступления проекта нормативного правового акта
30-05-2022
Дата завершения научной антикоррупционной экспертизы
13.06.2022
Сведения об экспертах, проводивших экспертизу
ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
ГАББАСОВ АЛМАТ БОЛАТОВИЧ
II. Анализ рисков коррупции процесса продвижения проекта
2.1 Наличие компетенции органа разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Компетенция органа-разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения» (далее - проект), соответствует пункту 3 статьи 17 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года «О правовых актах» (далее - Закона «О правовых актах»), согласно которому разработчиками проектов законов, подготавливаемых в порядке законодательной инициативы Правительства Республики Казахстан, являются центральные исполнительные органы, а также иные государственные органы по согласованию с ними.
Разработчиком представленного законопроекта является Министерство здравоохранения Республики Казахстан. Согласно подпункту 3) пункта 16 Положения о Министерстве здравоохранения Республики Казахстан, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 17 февраля 2017 года № 71 «О некоторых вопросах министерств здравоохранения и национальной экономики Республики Казахстан» (далее - Положение), к функциям центрального аппарата Министерства здравоохранения Республики Казахстан относится разработка и утверждение в пределах своей компетенции нормативных правовых актов.
Таким образом, процесс разработки законопроекта в части соответствия компетенции разработчика не противоречит установленному законодательством Республики Казахстан порядку.
2.2 Соблюдение требований прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
19 августа 2021 года проект размещен для публичного обсуждения на интернет-портале открытых нормативных правовых актов. К проекту представлено несколько сотен комментариев, значительная часть которых свидетельствует о негативном отношении отдельных граждан к предлагаемым законопроектом решениям, преимущественно по вопросам гуманизации уголовной ответственности медицинских работников. Полагаю, что такое отношение граждан к нововведениям, предлагаемых проектом, связано с недостаточным обоснованием необходимости принятия проекта в пояснительной записке к проекту. Однако на интернет-портале открытых нормативных правовых актов пояснительная записка не размещена. Между тем, согласно пункту 4 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан «О правовых актах», проекты законов вместе с пояснительными записками и сравнительными таблицами к ним (в случаях внесения изменений и (или) дополнений в законы) до направления на согласование в заинтересованные государственные органы размещаются для публичного обсуждения на интернет-портале открытых нормативных правовых актов. Учитывая, что вопросы страхования профессиональной ответственности, гуманизации уголовной ответственности медицинских работников имеют важное значение для граждан Республики, размещение пояснительной записки с обоснованием необходимости принятия проекта, целей, анализом социально-экономических и правовых последствий его принятия считаю необходимым.
Таким образом, установленные требования прозрачности при продвижении проекта разработчиком соблюдены не в полной мере.
2.3 Заявленная и реальная цель проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Заявленная в Концепции цель проекта соответствует реальной. Согласно Концепции, проект разработан в целях исполнения поручения Главы государства о внедрении системы юридической и финансовой защиты медицинских работников, а также:
- защиты прав граждан на возмещение вреда, причиненного здоровью при оказании им медицинской помощи;
- улучшения качества оказания медицинских услуг субъектами здравоохранения;
- обеспечения защиты имущественных интересов медицинских работников в случае возникновения материальной ответственности медицинского работника за причинение вреда жизни или здоровью пациента, при отсутствии прямого умысла;
- обеспечения защиты имущественных интересов субъектов здравоохранения;
- создания условий для формирования и дальнейшего развития системы страхования профессиональной ответственности медицинских работников.
2.4 Публичный интерес и частные интересы, продвигаемые в проекте НПА - схема частных интересов, связанных с проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Проект направлен на реализацию публичных интересов, связанных с обеспечением защиты прав граждан на возмещение вреда, причиненного здоровью при оказании им медицинской помощи, имущественных интересов медицинских работников в случае возникновения материальной ответственности медицинского работника за причинение вреда жизни или здоровью пациента, при отсутствии прямого умысла, созданием условий для формирования и дальнейшего развития системы страхования профессиональной ответственности медицинских работников.
2.5 Обоснование решений проекта НПА.
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
В Концепции приведены достаточные аргументы, обосновывающие необходимость разработки проекта. Разработка проекта обусловлена необходимостью совершенствования законодательства Республики Казахстан с целью реализации поручения Главы государства Республики Казахстан, данного на третьем заседании Национального совета общественного доверия Республики Казахстан 27 мая 2020 года, в части разработки и внедрения системы юридической и финансовой защиты и ответственности медицинских работников, включая гарантирование профессиональной деятельности, а также в целях реализации мероприятий, закрепленных в Государственной программе развития здравоохранения на 2020-2025 годы, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 26 декабря 2019 года № 982.
Согласно Концепции, ежегодно за ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей медицинскими работниками по статье 317 Уголовного кодекса Республики Казахстан заводятся порядка 300 дел. При этом, по причине отсутствия доказательств уголовные дела возбуждаются не по всем правонарушениям.
Согласно статистике Банка судебных актов Верховного суда Республики Казахстан по статье 317 Уголовного кодекса за период с 2017 по 2020 годы в суды Республики поступило 50 уголовных дел, из которых, 43 рассмотрено с вынесением приговоров в отношении 70 лиц, возвращено прокурору - 7 (14 лиц).
Уголовные дела чаще всего возбуждаются на специалистов хирургического профиля, где существует риск летального исхода (акушер-гинекологи - 14 чел., хирурги - 14 чел., травматологи - 8 чел., анестезиологи-реаниматологи и т.д.).
За указанный период размер компенсации морального и материального ущерба в пользу пострадавших составил свыше 40 миллионов тенге.
Для реализации гарантированных государством прав для пациентов, возмещения вреда и финансовой защиты субъектов здравоохранения и медицинских работников, необходимо внедрение системы обязательного (вмененного) страхования профессиональной ответственности медицинских работников. Такой подход, согласно позиции органа-разработчика, позволит повысить качество медицинской помощи, а также статус медицинских работников и в целом повлияет на рейтинг здравоохранения Республики Казахстан на международной арене. В результате риск причинения вреда жизни или здоровью пациента со стороны медицинского работника будет покрываться за счет страхования профессиональной ответственности (поставщиков медицинских услуг - медицинских организаций), которое будет гарантировать ответственность медицинского работника и соответствовать как интересам пациентов, медицинских работников так и всего гражданского социума.
Кроме того, в целях повышения статуса медицинских работников в системе здравоохранения необходимо принятие мер по расширению социальных гарантий медицинских и фармацевтических работников.
Структура проекта не соответствует положениям Концепции проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам здравоохранения», размещенном на интернет-портале открытых нормативных правовых актов. Согласно пункту 7 статьи 17-1 Закона Республики Казахстан «О правовых актах», разработка проектов законов осуществляется только на основании и в строгом соответствии с их концепциями, которые размещаются на интернет-портале открытых нормативных правовых актов и подлежат пересмотру в порядке и по основаниям, которые установлены правилами законотворческой работы Правительства Республики Казахстан. Так, в пункте 5 Концепции указано: «Законопроект состоит из двух статей:
Статья 1 предусматривает внесение изменений и дополнений в следующие законодательные акты:
- Кодекс Республики Казахстан «О здоровье народа и системе здравоохранения» от 7 июля 2020 года № 360-VI ЗРК;
- Закон Республики Казахстан от 12 декабря 1995 года № 2676 «О государственных наградах Республики Казахстан»;
- Уголовный Кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года № 226-V ЗРК;
- Кодекс Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» от 5 июля 2014 года № 235-V ЗРК.
Между тем, проектом не предусматривается внесение поправок в Кодекс Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» от 5 июля 2014 года № 235-V ЗРК. При этом норма, запрещающая внесение изменений и (или) дополнений в Кодекс Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» законом, предусматривающим внесение изменений и дополнений в другие законодательные акты Республики Казахстан (пункт 2-1 статьи 1 Кодекса Республики Казахстан от 5 июля 2014 года «Об административных правонарушениях») была введена действие Законом РК от 30.12.2019 № 300-VI.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Реализация проекта требует выделения финансовых затрат, связанных с его реализацией на начальном этапе. Размер предполагаемых органом-разработчиком финансово-экономических затрат из средств республиканского бюджета составляет 9,3 млрд. тенге в год.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Проект не предусматривает введение ужесточения регулирования в отношении субъектов предпринимательства. В этой связи анализ регуляторного воздействия не проводился.
III. Общий анализ факторов риска проекта
3.1 Язык проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Редакция отдельных положений проекта не соответствует требованиям языка нормативных правовых актов и юридической техники. Так, в подпункте 1) пункта 2 статьи 1 проекта относительно дополнения подпункта 41) статьи 7 Кодекса указано, что уполномоченный орган «разрабатывает и утверждает правила подтверждения результатов непрерывного профессионального развития, порядок присвоения и подтверждения уровней квалификации работников здравоохранения». Однако, согласно подпункту 13) статьи 1 Закона РК «О правовых актах», порядок организации и осуществления какого-либо вида деятельности определяется правилами. В этой связи рекомендуется слово «порядок» заменить на слово «правила».
В подпункте 2) пункта 2 статьи 1 проекта относительно изменения подпункта 20) статьи 13 Кодекса имеются опечатка, стилистические погрешности. Так, в нем указано: «20) организовывает назначения руководителей государственных организаций здравоохранения;». В целях устранения данных недостатков предлагается слова «организовывает назначения» заменить на слово «назначает», а также устранить опечатку в слове «здравоохранение».
В подпункте 7) пункта 2 статьи 1 проекта относительно пункта 1 новой статьи 270-2 Кодекса предусмотрены рекомендованные размеры страховых сумм страхования профессиональной ответственности медицинских работников. Между тем, законом не могут быть установленные рекомендации, поскольку закон - это нормативный правовой акт, устанавливающий нормы права, изменяющий, дополняющий, прекращающий или приостанавливающий их действие (подпункты 4), 25) статьи 1 Закона РК «О правовых актах»). Норма права - общеобязательное правило поведения постоянного или временного характера, рассчитанное на многократное применение, распространяющееся на индивидуально неопределенный круг лиц в рамках регулируемых общественных отношений (подпункт 18) статьи 1 Закона РК «О правовых актах»). В этой связи предлагается предусмотреть данные рекомендуемые размеры страховых сумм страхования профессиональной ответственности медицинских работников на уровне подзаконного акта.
Также в пункте 3-2 статьи 272 Кодекса имеется опечатка в слове «медицинского».
3.2 Законодательная согласованность проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
В целом нормы проекта соответствуют нормам действующего законодательства РК. Согласно пункту 1 статьи 29 Конституции Республики Казахстан граждане Республики Казахстан имеют право на охрану здоровья, а также согласно подпункту 12) пункта 1 статьи 77 Кодекса на возмещение вреда, причиненного здоровью при оказании медицинской помощи. Однако отдельные нормы проекта не соответствуют нормам Конституции Республики Казахстан, Кодекса Республики Казахстан от 7 июля 2020 года «О здоровье народа и системе здравоохранения» (далее - Кодекс), Уголовного Кодекса Республики Казахстан (далее - УК РК) и основным принципам отраслевого регулирования. Замечания по данному основанию содержатся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящего заключения.
3.3 Компетенция, полномочия, функции должностных лиц/ государственных органов (органов местного самоуправления), устанавливаемая в проекте НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
В проекте выявлены нормы, допускающие возможность применения норм, выгодных для одной группы участников правоотношений. Замечания по данному основанию содержатся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящего заключения.
3.4 Последствия в виде нарушения прав человека в случае принятия проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
В проекте норм, нарушающих права человека, не выявлено. Вместе с тем, в проекте выявлены нормы, могущие привести к нарушению прав и законных интересов граждан либо охраняемых законом интересов общества. Замечания по данному основанию содержатся в разделе «Подробный анализ факторов риска и рисков коррупции проекта» настоящего заключения.
IV. ПОДРОБНЫЙ АНАЛИЗ ФАКТОРОВ РИСКА И РИСКОВ КОРРУПЦИИ
ПРОЕКТА
ЭКСПЕРТ 1 ТЛЕМБАЕВА ЖАННА УРУМБАСАРОВНА
Фактор 1 Статья 1 п. 1
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести изменения и дополнения в следующие законодательные акты Республики Казахстан:
1. В Уголовный кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года:
в статье 317:
абзац второй в части первой слово «двухсот» заменить словом «ста», слова «ста восьмидесяти» заменить словом «ста», слова «пятидесяти» заменить словом «двадцати»;
абзац второй в части второй слова «трех тысяч» заменить словами «одной тысячи», слова «трех лет» заменить словами «одного года»;
абзац второй в части третьей изложить в следующей редакции:
«наказывается ограничением свободы на срок до трех лет либо лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.»;
абзац второй в части четвертой изложить в следующей редакции:
«наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.»;
абзац второй в части пятой изложить в следующей редакции:
«наказывается ограничением либо лишением свободы на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.».
Факторы риска:
• Нарушение баланса интересов
Риски коррупции:
• Бездействие по службе
Замечания:
Предлагаемые проектом изменения в статью 317 УК РК направлены на гуманизацию норм данной статьи в пользу лиц, совершивших уголовные правонарушения, путем смягчения ответственности. Согласно обоснованию органа-разработчика, основаниями таких изменений является то, что «из-за уголовной ответственности, предусмотренной данной нормой, врачи стараются избегать высокой ответственности и последующего уголовного преследования. Вместе с тем, высокий риск уголовной ответственности приводить к оттоку высококвалифицированных первоклассных специалистов из профессии подготовка которых занимает десятки лет. В итоге это отражается на качестве оказания мед. услуг.». Однако, подобное «уравнивание» наказания за медицинские уголовные правонарушения и наказания за правонарушения, предусмотренные иными статьями УК РК неоправданно. Как отмечает профессор С.М. Рахметов [1], особенности статьи 317 УК РК заключаются в том, что в соответствии с ней «к ответственности могут привлекаться медицинские работники за деяния, совершаемые в сфере оказания медицинской помощи, или фармацевтические работники в процессе исполнения ими своих профессиональных обязанностей». При этом под преступлениями медицинских работников понимаются «уголовные правонарушения, совершаемые при осуществлении чисто профессиональных функций с нарушением современных требований медицинской науки и практики, положений медицинской этики и врачебной деонтологии, а также правовых актов». Также, согласно ст. 317 УК РК, специальным субъектом может быть признано лицо, достигшее 16 лет, являющееся медицинским или фармацевтическим работником. Согласно пункту 154) ст. 1 Кодекса, медицинский работник - физическое лицо, имеющее профессиональное медицинское образование и осуществляющее медицинскую деятельность. Фармацевтические работники - физические лица, имеющие фармацевтическое образование и осуществляющие фармацевтическую деятельность (подпункт 272) статьи 1 Кодекса).
Полагаю, что к гуманизации уголовного законодательства в пользу лиц, совершивших медицинское преступление, следует относиться с особой осторожностью, поскольку «это может быть расценено как негуманный акт по отношению к жертвам многочисленных преступлений». Этим и объясняется отсутствие поддержки данных поправок со стороны пользователей интернет-портала «Открытые нормативные правовые акты».
Таким образом, в проекте имеет место нарушение баланса интересов, выражающееся в нецелесообразной защите групповых интересов, несогласующееся с основными принципами отраслевого регулирования. В результате действия проекта «выигрывает» только одна группа субъектов. Это допускает возможность применять нормы, выгодные для данных участников правоотношений и нарушение прав и законных интересов граждан либо охраняемых законом интересов общества, что повышает вероятность совершения коррупционных правонарушений, предусмотренных статьей 370 УК РК «Бездействие по службе».
______________________________
[1] Рахметов С.М. Уголовная ответственность медицинских работников за небрежное отношение к своим обязанностям, за врачебные ошибки. https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=36955850
Рекомендации:
В целях устранения вышеуказанного недостатка рекомендуется пункт 1 проекта исключить.
Фактор 2 Статья 1 п. 2 пп. 4)
Текст проблемной нормы:
4) в пункте 1 статьи 77:
в подпункте 3) после слов «свободный выбор» дополнить словами «медицинского работника и субъекта здравоохранения;»;
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
В процессе проведения экспертизы выявлены противоречия между нормами проекта и нормами Кодекса. Так, в подпункте 4) пункта 2 статьи 1 проекта относительно изменения подпункта 3) пункта 1 статьи 77 Кодекса предлагается в подпункте 3) после слов «свободный выбор» дополнить словами «медицинского работника и субъекта здравоохранения;».
Согласно пункту 2 статьи 63 Кодекса, субъектами здравоохранения являются организации здравоохранения, а также физические лица, занимающиеся частной медицинской практикой и фармацевтической деятельностью. Государственный сектор здравоохранения состоит из государственных органов в области здравоохранения, организаций здравоохранения, основанных на праве государственной собственности, а также военно-медицинских (медицинских) подразделений и организаций, осуществляющих экспертизы в сфере судебной медицины (судебно-медицинские, судебно-наркологические, судебно-психиатрические) (пункт 3 статьи 63 Кодекса). При этом организация здравоохранения - юридическое лицо, осуществляющее деятельность в области здравоохранения (подпункт 93) пункта 1 статьи 1 Кодекса). То есть к организациям здравоохранения относятся не только медицинские организации, но и иные субъекты здравоохранения. Кроме того, оказание медицинской помощи является основной деятельностью такой организации здравоохранения, как медицинская организация (подпункт 190) пункта 1 статьи 1 Кодекса).
Наличие таких противоречий, отсутствие четкой регламентации прав граждан в проекте затрудняет правоприменительный процесс, позволяет применять нормы, выгодные одному из участников правоотношения и дает возможность должностным лицам пользоваться широтой дискреционных полномочий, что существенно повышает вероятность совершения коррупционных правонарушений, предусмотренных статьей 361 УК РК «Злоупотребление должностными полномочиями».
Следует отметить наличие аналогичных недостатков и в других нормах проекта и Кодекса. К примеру, статья 270-1 Кодекса обязывает субъекты здравоохранения заключить договор страхования профессиональной ответственности медицинских работников, до осуществления медицинскими работниками вида медицинской деятельности.
Рекомендации:
В целях устранения вышеуказанного недостатка рекомендуется подпункт 40 пункта 2 статьи 1 проекта изложить в следующей редакции: «3) свободный выбор медицинского работника и медицинской организации». Аналогичные изменения внести и в иные нормы проекта и Кодекса.
ЭКСПЕРТ 2 ГАББАСОВ АЛМАТ БОЛАТОВИЧ
Фактор 1 Статья Часть четвертая ст. 317 УК РК.
Текст проблемной нормы:
Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц, -
наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
Замечания:
Частью четвертой ст. 317 УК РК предусматривается ответственность в виде ограничения или лишения свободы на срок до 5 лет за деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц. Таким образом, законопроектом устанавливается только высший предел наказания, в отличии от действующей редакции части четвертой ст. 317 УК РК, в которой закрепляется и низший размер санкции. Здесь следует отметить, что в соответствии с частью третьей ст. 317 УК РК за аналогичное деяние, повлекшее по неосторожности смерть одного человека, срок ограничения или лишения свободы составляет до 3 лет. В этом контексте представляется логичным закрепление в части четвертой ст.317 нижнего предела наказания в виде 3 лет.
Отсутствие нижнего предела наказания свидетельствует о широте дискреционных полномочий и возможности назначения наказания по части четвертой в меньшем размере, чем по части третьей ст. 317 УК РК с учетом общего низшего предела по данному виду уголовного наказания в 6 месяцев (часть первая ст. 44 УК РК).
Рекомендации:
С учетом вышеотмеченного полагаю необходимым дополнить часть четвертую ст. 317 УК РК словами «от трех».
