| Рассмотрев проект Закона Республики Казахстан «О контрольной и надзорной деятельности в Республике Казахстан» (далее - проект Закона), Агентство Республики Казахстан по защите конкуренции (Антимонопольное агентство) имеет следующие замечания. По статье 1 проекта Закона Подпунктом 1) предусмотрено общее понятие «государственный контроль и надзор», которое далее по тексту проекта Закона обозначено сокращенно, как «государственный контроль». Вместе с тем, поскольку контроль и надзор должны способствовать обеспечению законности и их осуществление имеет огромное влияние правовое, социальное и экономическое состояние общества, считаем необходимым упорядочение контрольно-надзорной деятельности путем разграничения понятий «государственный контроль» и «государственный надзор» между собой. Является важным и принципиальным вопрос различия контроля от надзора, поскольку непонимание этого различия приводит к тому, что одни и те же органы в одном случае называются контрольными, в другом - надзорными, в третьем - контрольно-надзорными и т.д. Более серьезные последствия наступают, когда надзорные органы начинают заниматься контрольной деятельностью. В этой связи, отмечаем, что, к примеру, в рамках административного права, преимущественно отвечающего за контроль и надзор в управленческом смысле, существуют различия между контролем и надзором. Контроль - это более широкое понятие, которое охватывает и надзор. Если в процессе последнего оценивается только законность деятельности, то в процессе контроля, помимо собственно законности, оцениваются эффективность и целесообразность, организационные, кадровые, финансовые и иные аспекты деятельности проверяемого. Кроме того, еще одно отличие имеется в том, что контроль проводится в отношении подчиненных (подведомственных) субъектов, в то время как надзор - в отношении неподчиненных субъектов. Кроме того, считается, что надзорные органы не могут вмешиваться в производственно-хозяйственную деятельность проверяемых, а контрольные - могут. В подпункте 3) указано, что совместной является проверка, назначаемая совместным актом нескольких государственных органов и/или назначаемая актом одного государственного органа с указанием в акте участвующих в проверке других государственных органов. В этой связи, полагаем необходимым исключить слова «и/или назначаемая актом одного государственного органа с указанием в акте участвующих в проверке других государственных органов», поскольку на практике при назначении совместной проверке актом одного государственного органа, данным государственным органом включаются сотрудники тех государственных органов, не имеющих компетенцию по проведению проверки. Кроме того, во избежание расширительного применения нормы проекта Закона, считаем необходимым исключить примечание к подпункту 3), поскольку им предусматривается проведение иных проверок, отражающих специфику соответствующего контроля и надзора. Проект Закона регулирует отношения в области организации и проведения проверок уполномоченными органами государственного контроля в отношении субъекта, не являющегося частью ее организационной структуры либо подведомственным им государственным учреждениям. В свою очередь, согласно Закону Республики Казахстан от 25 декабря 2008 года «О конкуренции», введенному в действие с 1 января 2009 года, у антимонопольного органа отсутствует компетенция по проведению проверок. По статье 3 проекта Закона В связи с чем, подпункт 6) пункта 2, предусматривающего, что положения проекта Закона не применяются к отношениям, связанным с проведением оперативно-розыскных мероприятий, дознания, предварительного следствия, правосудия, в том числе исполнительного производства, дополнить словами «антимонопольного расследования». По статье 5 проекта Закона В подпункте 4), согласно которому один из основных принципов осуществления государственного контроля является гласность, не предусмотрен круг лиц, которые органы государственного контроля обязательно информируют о нормативных правовых актах, устанавливающих обязательные требования. В подпункте 5) необходимо конкретизировать, нарушение какого режима недопустимо до начала проверки работы юридического лица, субъекта частного предпринимательства в период проведения проверки. Подпункт 6) предлагаем исключить, поскольку установление обязательных требований законами Республики Казахстан не является принципом, а нормой Конституции Республики Казахстан. Подпункт 7) также подлежит исключению, в связи с тем, что результаты системы управления рисками, на основании которых будет осуществляться государственный контроль, не являются предметом регулирования проекта Закона и не относится к целям государственного контроля. Подпункт 9), устанавливающий недопустимость дублирования проверок подлежит исключению либо доработке, т.к. не понятно, что имеется в виду разработчиком. Подпункт 10) следует исключить, поскольку защита гражданских прав может быть осуществляется в рамках статьи 9 Гражданского кодекса Республики Казахстан судом, арбитражным судом или третейским судом. При этом в соответствии с пунктом 5 данной статьи убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания не соответствующего законодательству акта органа государственной власти, иного государственного органа, а также действиями (бездействием) должностных лиц этих органов, подлежат возмещению Республикой Казахстан или соответственно административно-территориальной единицей. Относительно принципа ответственности органов государственного контроля и их должностных лиц при проведении государственного контроля за нарушение законодательства Республики Казахстан, предусмотренного подпунктом 11), то данная ответственность установлена главой 13 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее - УК РК) («Коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления») и главой 30 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» («Административные коррупционные правонарушения»). В связи с чем, данный подпункт также подлежит исключению. В подпункте 12) слова «за исключением, случаев возмещения расходов органов государственного контроля на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований» исключить, поскольку контрольно-надзорная функция входит в компетенцию органа государственного контроля и соответственно орган государственного контроля самостоятельно должен нести расходы. Подпункт 13), предусматривающий принцип недопустимости непосредственного получения органами государственного контроля отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) субъектов частного предпринимательства в результате проведения проверки, является сферой, регулируемой нормами Бюджетного Кодекса Республики Казахстан. Подпункт 14) содержит принцип невмешательства органа государственного контроля в уставную деятельность субъекта хозяйствования, если она осуществляется в пределах закона, который делает невозможной осуществление государственного контроля и надзора, поскольку юридическими лицами нарушения совершаются при осуществлении деятельности, предусмотренной их уставами. Кроме того, в законодательстве Республики Казахстан отсутствуют понятие «субъект хозяйствования». Считаем целесообразным доработать редакцию подпункта 15), поскольку осуществление государственного контроля и надзора должно быть в целом независимым. По статье 6 проекта Закона Далее, поскольку проект Закона является законом прямого действия, то статью 6 проекта Закона необходимо доработать, включив описание составляющих системы управления рисками. По статье 7 проекта Закона Также необходимо доработать название статьи 7 проекта Закона, во избежание тавтологии. В пункте 1 данной статьи слово «законом» заменить словами «законодательными актами Республики Казахстан», в связи с тем, что компетенция государственных органов по осуществлению государственного контроля определена законами и кодексами Республики Казахстан. Подпункт 1 пункта 2 полагаем возможным исключить, поскольку государственная политика государственных органов не может быть единой и реализуется ими в рамках компетенции, определенной отраслевым законом. При этом разработка государственной политики входит в компетенцию Правительства Республики Казахстан в соответствии с Конституционным законом Республики Казахстан от 18 декабря 1995 года «О Правительстве Республики Казахстан». В редакции подпункта 3) пункта 2 уточнить объем запрашиваемой документов и информации, связанных с осуществлением деятельности проверяемых государственных органов и субъектов частного предпринимательства. Подпункт 4) пункта 2, предусматривающий разработку органами государственного контроля нормативных правовых актов в области государственного контроля в соответствующей сфере контроля и надзора, исключить, так как в соответствии с пунктом 3 статьи 25 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» принятие нормативного правового акта уполномоченным органом допускается только в случаях, когда компетенция уполномоченного органа по принятию данного акта прямо предусмотрена законодательством Республики Казахстан. Также, отмечаем, что согласно статье 5 Закона Республики Казахстан «О Прокуратуре» проверка применения законодательства может быть поручена прокурором соответствующему компетентному органу, который обязан сообщить прокурору о ее результатах в установленный законом или прокурором срок. Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 5 данного Закона проверка применения законодательства проводится прокурором в пределах его компетенции после вынесения постановления о производстве проверки в связи с: 1) поручением Президента Республики Казахстан; 2) заявлениями, жалобами, сообщениями и другими данными о нарушениях законодательства; 3) непосредственным выявлением признаков нарушения законодательства; 4) поручением или запросом вышестоящего прокурора. По статье 8 проекта Закона Таким образом, подпункт 2) пункта 2, устанавливающий, что внеплановая проверка может быть назначена государственным органом во исполнение поручений или запросов Генеральной прокуратуры Республики Казахстан, необходимо доработать. Также нуждается в доработке подпункт 2) пункта 2, в части уточнения обращений каких органов может быть назначена государственным органом внеплановая проверка. При этом считаем, что формулировка «в целях устранения риска» является неприменимой в данном контексте, т.к. внеплановая проверка должна быть прежде всего обоснованной. В подпункте 3) пункта 2 необходимо уточнить источник и способы получения информации о ситуациях, которые могут непосредственно причинить вред жизни, здоровью населения, окружающей среде и имуществу. Более того, в соответствии с пунктом 1 статьи 26-1 Закона Республики Казахстан от 21 декабря 1995 года «О Прокуратуре» в случае неисполнения в добровольном порядке постановлений и предписаний прокурора он вправе вынести постановление о принудительном исполнении требований прокурора, за исключением предусматривающих принудительное лишение имущества, и направить его для исполнения в уполномоченные государственные органы. В связи с чем, считаем недопустимым назначение внеплановой проверки в целях контроля исполнения предписаний об устранении выявленных нарушений обязательных требований в результате плановой проверки, предусмотренной подпунктом 4) пункта 2. Более того, в данном подпункте необходимо привести в соответствие с законодательством понятие «надзирающим прокурором». В подпункте 7) пункта 2 слово «иных» исключить. Подпункт 8) пункта 2 необходимо доработать, в связи с неясностью формулировки «документов обязательной отчетности». По статье 9 проекта Закона Статья 9 дублирует статью 38 Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» (Общий порядок организации и проведения проверок субъектов частного предпринимательства), которая предусматривает, что проверка проводится на основании акта о назначении проверки государственным органом, и его содержание. Пункт 3 статьи 38 Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» устанавливает, что акт о назначении проверки в обязательном порядке регистрируется в государственном органе, осуществляющем в пределах своей компетенции статистическую деятельность в области правовой статистики и специальных учетов, в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. Пункт 4 после слова «проверки» дополнить словами «если они соответствуют нормам, установленным законом, которым руководствуется контрольный орган». Пункт 5 содержит понятие «рейдовые проверки», которое отсутствует в глоссарии проекта Закона. Пункт 9 устанавливает, что для субъектов малого предпринимательства срок проведения проверки не должен превышать двух дней, что не корреспондирует с нормами Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве». В соответствии с пунктом 10 статьи 38 Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» срок проведения проверки не должен превышать тридцать календарных дней, в исключительных случаях при необходимости проведения специальных исследований, испытаний, экспертиз, а также в связи со значительным объемом проверки руководителем органа государственного контроля (либо лицом, его замещающим) срок проведения проверки может быть продлен, но не более чем на тридцать календарных дней. При этом, отмечаем, что Закон Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» не предусматривает норму, предлагаемую проектом Закона. Кроме того, возникает вопрос целесообразности установления вышеуказанного срока и ожидаемых правовых последствий для тех же субъектов малого предпринимательства, в случае наступления негативных последствий в связи с поспешно проведенной проверкой. Также в пункте 9 содержится норма, предусматривающая, что срок проверки не может быть продлен по причине его некачественного проведения по вине должностного лица. Считаем, что данную норму необходимо исключить, поскольку она является коррупционной. Более того, считаем необходимым исключение нормы в пункте 9, устанавливающей, что течение срока проверки может быть приостановлено и вновь возобновлено, в связи с тем, что данные вопросы регулируются отдельными законодательными актами. К примеру, статья 49-3 Водного кодекса Республики Казахстан предусматривает, что проверка может быть приостановлена на определенный период времени либо на неопределенное время путем вынесения акта о приостановлении проверки с уведомлением государственного органа, осуществляющего в пределах своей компетенции статистическую деятельность в области правовой статистики и специальных учетов. Приостановленная на неопределенное время проверка возобновляется уполномоченным органом путем вынесения акта о возобновлении проверки с уведомлением государственного органа, осуществляющего в пределах своей компетенции статистическую деятельность в области правовой статистики и специальных учетов. Исчисление срока проведения проверки продолжается со дня ее возобновления. Предлагаем пересмотреть пункт 11 полностью, поскольку включение в объем убытков, предъявляемых к возмещению, сумм вознаграждений, выплаченных работникам субъектов частного предпринимательства за подготовку материалов для проверки, заработной платы за время вынужденной остановки производства, упущенной выгоды, которую получил бы субъект частного предпринимательства при реализации соответствующих товаров (работ, услуг), не выпущенных вследствие приостановления производства, не соответствует статье 9 Гражданского кодекса Республики Казахстан. По статье 11 проекта Закона Подпункт 1), устанавливающий, что при проведении проверок должностные лица органов государственного контроля не вправе проверять выполнение обязательного требования, по вопросу не указанному в акте о его назначении, является коррупционным, поскольку позволяет должностному лицу решать, какие вопросы включать в акт о назначении проверки. Подпункт 2) предлагаем исключить, в связи с тем, что документы, информация, образцы (пробы) продукции могут не являться объектом проверки, но их изучение позволит сделать вывод должностному лицу об имеющимся нарушений установленных требований. По статьи 15 проекта Закона Подпункты 1), 2) пункта 4 предусматривают право третьих лиц присутствовать в ходе осуществления проверки на всех этапах ее проведения и знакомиться с документами и материалами, касающимися осуществления проверки. В этой связи, необходимо уточнить, кем являются третьи лица и цель их присутствия и ознакомления с документами и материалами. Пункт 6 устанавливает, что на письменное сообщение органа государственного контроля о поступлении информации о нарушении обязательных требований провести проверку собственными силами и дать ответ в установленные сроки об ее результатах. Вместе с тем, пунктом 1 статьи 6 Закона Республики Казахстан «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» предусмотрено, что обращение должно адресоваться субъекту или должностному лицу, в компетенцию которого входит разрешение поставленных в обращении вопросов. При этом, в соответствии с пунктом 6 статьи 7 Закона Республики Казахстан «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» обращение, поступившее субъекту или должностному лицу, в компетенцию которого не входит разрешение поставленных в обращении вопросов, в срок не позднее трех рабочих дней направляется соответствующим субъектам с сообщением об этом заявителю. В связи с чем, пункт 6 привести в соответствие с нормами Закона Республики Казахстан «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц». По статье 16 проекта Закона В пункте 1 необходимо уточнить, распространяется ли норма на защиту общественными организациями прав и законных интересов также юридических лиц и субъектов частного предпринимательства, не являющимися их членами. Кроме того, слова «независимо от организационно правовых форм» исключить, в связи с тем, что статья 2 Закона Республики Казахстан «Об общественных объединениях» устанавливает, что общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству. Общественные объединения являются некоммерческими организациями. Более того, подпунктами 1), 2) пункта 2 предусмотрено, что объединения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также иные некоммерческие организации вправе обращаться: в органы прокуратуры с просьбами принести протесты на противоречащие закону нормативные правовые акты органов исполнительной власти, и нормативные правовые акты органов местного самоуправления, ограничивающие предпринимательскую деятельность; в суд в защиту прав юридических лиц и субъектов частного предпринимательства, в том числе в защиту прав неопределенного круга юридических лиц и субъектов частного предпринимательства. В этой связи, считаем включение данной нормы излишней, поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод, и пунктом 1 статьи 33 Конституции граждане Республики Казахстан имеют право участвовать в управлении делами государства непосредственно и через своих представителей, обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления. По статье 19 проекта Закона Пункт 1 предусматривает вступление в силу проекта Закона со дня официального опубликования. Однако, в соответствии с подпунктом 1) пункта 2 статьи 36 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» законодательные акты Республики Казахстан вводятся в действие по истечении десяти календарных дней после их первого официального опубликования, если в самих актах или актах о введении их в действие не указаны иные сроки. Также согласно пункту 8 статьи 36 данного Закона во всех нормативных правовых актах должен быть указан срок введения их в действие с учетом норм вышеуказанной статьи. В целом, отмечаем, что поскольку положения проекта Закона дублируют нормы Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве», то считаем нецелесообразным разработку проекта Закона. Реализация некоторых положений проекта Закона, не предусмотренных нормами Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве», возможна путем внесения дополнений и изменений в данный Закон. В противном случае при введении в действие Закона, Закон Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» необходимо ставить на утрату во избежание правовой коллизии. | 
